- •ЧАСТЬ I. СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ
- •1. ПОНЯТИЕ
- •(IV) определение цены объекта приобретения, а также условий, при наступлении которых цена может быть скорректирована;
- •(VI) закрепление дополнительных обязательств продавца после завершения расчетов, например, обязательств (i) не вести деятельность, конкурирующую с деятельностью приобретаемого объекта, (ii) не переманивать персонал, (iii) не переманивать клиентов.
- •(I) объединение владения акциями: два и более лица создают новое общество и оплачивают его капитал принадлежащими им акциями, составляющими уставный капитал других обществ; и
- •(II) (получение акций, выпущенных в ходе допэмиссии: покупатель оплачивает дополнительную эмиссию акций компании, которую контролирует продавец, акциями компании, которую контролирует сам покупатель.
- •2. СПОСОБЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ БИЗНЕСА
- •(II) путем приобретения предприятия как имущественного комплекса (ст. 560 ГК РФ) с последующей регистрацией сделки приобретения (Приказ Минюста № 16 от 4 марта 2005 г.), получением лицензий, оформлением сертификатов и т.п.;
- •(III) путем приобретения 100% или контрольного пакета акций в акционерном обществе или долей в обществе с ограниченной ответственностью (share deal).
- •(I) необходимостью уплаты НДС со стоимости передаваемого имущества (передача акций в большинстве стран НДС не облагается);
- •(II) необходимостью регистрации перехода прав на каждый объект недвижимости (на крупных промышленных предприятиях таких объектов может быть несколько сотен);
- •(III) необходимостью оформления отдельными договорами уступки товарных знаков и иной интеллектуальной собственности;
- •(IV) необходимостью перенайма персонала;
- •(V) невозможностью уступки покупателю лицензий, сертификатов соответствия и иных разрешений, выданных продавцу имущества;
- •(VI) риском признания сделки продажи имущества недействительной в случае признания продавца банкротом;
- •(VII) рисками, связанными с возможностью толкования сделки с имуществом как сделки с предприятием как имущественным комплексом с переходом к покупателю всех прав и обязанностей, входящих в состав предприятия.
- •(II) блокирующий пакет (25%+1 акция в случае акционерного общества, 1/3 голосов в случае общества с ограниченной ответственностью); или
- •3. ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ СТОРОН ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ СДЕЛОК M&A
- •(II) на доходность и, соответственно, на стоимость бизнеса могут оказать влияние многие рыночные факторы, в частности:
- •(II) приобретение имущества (объекта недвижимости), персонала, объектов интеллектуальной собственности в составе юридического лица;
- •(III) возможность консолидации денежных доходов приобретаемого лица в доход группы покупателя в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, приобретение конкурента с целью закрытия,
- •(IV) приобретение конкурента с целью улучшения конкурентоспособности,
- •(III) продажа проблемного актива (например, актива, который в будущем не сможет обслуживать свой долг).
- •(IV) проверка компании (аудиторско-финансовая, юридическая, техническая, экологическая);
- •(V) подготовка консультантами покупателя проекта договора купли-продажи акций и согласование его окончательной редакции;
- •(VI) согласование письма о раскрытии информации (disclosure letter);
- •(VII) подписание договора купли-продажи акций и иных документов по сделке;
- •(VIII) выполнение предварительных условий (одобрение сделки органами управления сторон, получение предварительного согласия государственных органов на совершение сделки (например, антимонопольных));
- •(IX) закрытие сделки, расчеты по сделке (уплата покупной цены, перевод акций);
- •5. ОФОРМЛЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ
- •(II) протокол о намерениях либо основные условия сделки (letter of intent, term sheet, heads of agreements);
- •(IV) соглашение о плате за отказ от заключения сделки (break-up fee agreement).
- •(I) ее сохранение в тайне может увеличить прибыль либо стоимость компании (например, информация о товарах/услугах, которые планируется вывести на рынок); и/или
- •(II) ее раскрытие может уменьшить прибыль компании (например, информация о налоговых проблемах); и/или
- •(III) ее раскрытие может быть использовано получателем информации к своей выгоде (например, информация о поставщиках приобретаемого общества и скидках, которые они предоставляют).
- •(I) предотвратить распространение информации, которую собственник бизнеса считает коммерчески важной;
- •(b) информация, законным образом полученная покупателем от третьих лиц, в отношении которой он не принимал на себя обязательства о соблюдении режима конфиденциальности;
- •(IV) закрепить цели, в которых может использоваться информация (такой целью должна быть только оценка возможности заключения покупателем сделки);
- •(V) определить разрешенное раскрытие (такое положение необходимо включать в соглашение, если переговоры ведутся от имени покупателя):
- •(VI) установить обязательства покупателя на случай, если сделка не была заключена: обязательство вернуть или уничтожить всю конфиденциальную информацию;
- •(I) факт раскрытия информации получившей такую информацию стороной в нарушение соглашения;
- •5.2 Протокол о намерениях
- •(IV) устанавливается срок для подписания документов по сделке.
- •5.3 Соглашение об эксклюзивности
- •(I) запрет вступать в переговоры с какими-либо лицами по вопросу продажи бизнеса или его части, отчуждения существенных активов;
- •(II) запрет заключать какие-либо договоры или соглашения в отношении продажи бизнеса или его части, отчуждения существенных активов;
- •(III) обязательство обеспечить, чтобы члены группы продавца, а также его сотрудники, директора и представители соблюдали обязательства по соглашению об эксклюзивности;
- •(I) Формулировка обстоятельств, которые являются основанием для требования платы за отказ от заключения договора. Такими обстоятельствами могут быть:
- •(c) существенное ухудшение продаваемого бизнеса продавцом, вследствие чего покупатель теряет интерес к заключению сделки и т.п.
- •6. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА (DUE DILIGENCE)
- •6.1 Цель юридической проверки
- •(IV) состав акционеров общества, достигнутые между ними соглашения;
- •(VI) участие общества в других обществах;
- •(VII) право собственности общества на активы: недвижимое имущество, движимое имущество;
- •(VIII) права общества на интеллектуальную собственность, товарные знаки, патенты и т.п.;
- •(IX) наличие лицензий/разрешений на осуществление деятельности обществом;
- •(XI) основные обязательства общества;
- •(XII) кредиторская задолженность третьих лиц перед обществом;
- •(XIII) вопросы страхования в отношении общества;
- •(XIV) вопросы трудовых отношений в обществе (в том числе трудовые договоры общества, включая договоры с высшим управленческим составом);
- •(XV) вопросы охраны окружающей среды в отношении общества;
- •(XVI) судебные процессы, в которых участвует общество, а также проверки в его отношении со стороны государственных органов.
- •7. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ АКЦИЙ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРАКТИКЕ СДЕЛОК M&A
- •7.1 Предмет договора
- •7.2 Цена договора
- •(I) зaкрепление цены на базе последней доступной бухгалтерской отчетности и осуществление контроля со стороны покупателя, над деятельностью компании таким образом, чтобы ключевые финансовые показатели не изменились ("Locked box");
- •7.3 Предварительные условия (conditions precedent)
- •(IV) сделки за пределами уставных ограничений.
- •(I) существенное негативное событие в отношении компании: события, которые существенно негативно влияют на бизнес компании, влекут убыток компании на сумму, свыше определенной, негативные события на рынке;
- •(II) существенное нарушение гарантий продавца (которое уже совершено или, вероятно, будет совершено);
- •7.4 Ограничения на деятельность компании между подписанием и закрытием
- •(IV) ограничения на осуществление каких-либо сделок, влекущих возникновение обязательств общества на суммы выше определенного порога;
- •(VI) ограничения на привлечение заемных средств, а также изменения условий займа;
- •(VII) ограничения на начало/прекращение судебных разбирательств;
- •(VIII) ограничения на увольнение ключевых сотрудников; и
- •(IX) иные специально определенные действия, которые могут повлиять на финансовое состояние продаваемого общества.
- •7.5 Заверения и гарантии (representations and warranties)
- •(II) акции общества были надлежащим образом выпущены и оплачены и не существует дефектов права собственности в отношении продаваемых акций;
- •(IV) общество выполняет все условия, предусмотренные лицензиями;
- •(VI) задолженность третьих лиц перед обществом может быть взыскана в срок, предусмотренный соответствующими договорами;
- •(VII) общество в своей деятельности соблюдает все существенные требования законодательства;
- •(VIII) общество полностью и в срок уплачивает налоги и иные обязательные платежи;
- •(IX) иные вопросы (в некоторых случаях список может состоять из 60 разделов).
- •(I) заверение - это, как правило, утверждение о факте, целью которого является побуждение другой стороны заключить договор. Ложное заверение дает право расторгнуть договор и взыскать убытки;
- •(II) нарушение гарантии всегда дает пострадавшей стороне право взыскать убытки, но никогда не предоставляет права расторгнуть договор.
- •7.6 Ограничения заверений и гарантий
- •(I) продавец не отвечает за несоответствия, перечисленные в письме о раскрытии информации (disclosure letter), которое предоставляется покупателю при подписании договора либо при закрытии сделки;
- •(III) продавец не отвечает за убытки покупателя, если требование покупателя было предъявлено по истечении определенного времени (например, 12 месяцев).
- •7.7 Расчеты
- •(I) использование аккредитива, выпущенного в пользу продавца, условием раскрытия которого является предоставление банку документов, подтверждающих переход права собственности на акции к покупателю;
- •(II) передача прав на акции через депозитарий с использованием механизма блокирования операций по счету депо. В таком случае счет раскрывается после предъявления депозитарию подтверждения о перечислении покупной цены.
- •7.8 Действия сторон после завершения сделки
- •7.9 Применимое право и рассмотрение споров
- •8. ФОРМАЛЬНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ (LEGAL OPINION)
- •(I) правовой статус сторон; действительность и возможность принудительного исполнения документов по сделке в соответствии с применимым правом;
- •(II) соответствие законодательству предусмотренного порядка разрешения споров, возможность принудительного исполнения судебного решения в юрисдикции стороны, которая предоставляет юридическое заключение.
- •(IV) юридически обязывающий характер обязательств, вытекающих из документации по сделке.
- •9. СТРУКТУРИРОВАНИЕ СДЕЛОК M&A В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ТИПА ИНВЕСТОРОВ
- •(III) финансовые инвесторы: такие инвесторы не принимают участия в оперативном управлении обществом, заботясь, прежде всего, о повышении его стоимости и увеличении ликвидности своего пакета;
- •(V) MBO (management buy-out): выкуп общества менеджментом с использованием заемных средств;
- •10. СДЕЛКА В ХОДЕ ПРОДАЖИ НА КОНКУРСЕ (TENDER SALE)
- •(II) заключение соглашений о конфиденциальности с потенциальными покупателями, направившими предварительное предложение;
- •(IV) предоставление потенциальным покупателям доступа к информационной комнате (аудиторско-финансовая, юридическая, техническая, экологическая проверки);
- •(V) предоставление покупателям проекта договора купли-продажи акций и получение комментариев по договору;
- •(VI) направление потенциальным покупателям оферт на приобретение продаваемого пакета (binding bid), включающих комментарии на представленный проект договора купли-продажи;
- •(VII) согласование и подписание договора купли-продажи;
- •(VIII) согласование письма о раскрытии информации (disclosure letter);
- •(IX) выполнение предварительных условий (одобрение сделки органами управления сторон, получение предварительного согласия государственных органов на совершение сделки (например, антимонопольных));
- •(XI) действия после завершения сделки (например, уведомления государственных органов).
- •ЧАСТЬ II. СОВМЕСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ
- •1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ
- •(IV) выбор формы и юрисдикции юридического лица, в рамках которого стороны создают совместное предприятие.
- •2. ЮРИДИЧЕСКОЕ ОФОРМЛЕНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ
- •2.1 Договор о совместном предприятии (Joint Venture Agreement)
- •2.1.1 Создание совместного предприятия, выбор формы юридического лица и оплата уставного капитала
- •2.1.2 Структура управления
- •(IV) Порядок принятия решений органами управления совместного предприятия
- •2.1.3 Финансовые вопросы (дополнительное финансирование, дивиденды и т.п.)
- •2.1.4 Сделки с акциями
- •(IV) Совместная продажа акций (drag-along/tag-along rights)
- •2.1.5 Договорное описание способа разрешения тупиковой ситуации
- •2.1.6 Неисполнение акционерами своих обязательств
- •2.1.7 Положения о запрете конкуренции
- •2.1.8 Оговорка о запрете предложений о трудоустройстве/заключении договоров
- •2.1.9 Оговорки о конфиденциальности
- •3. НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИ СОЗДАНИИ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ
- •3.1 Налог на прибыль и НДС
- •3.2 Налог на дивиденды
- •3.3 Налогообложение вкладов в уставный капитал
- •3.4 Недостаточная капитализация (thin capitalization)
- •3.5 Трансфертное ценообразование
- •1. Стэнли Фостер Рид, Александра Рид Лажу. Искусство слияний и поглощений. Альпина Бизнес Букс, М. 2007.
- •2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. Статут, М. 2006.
- •3. Галпин, Тимоти Дж., Хэндон, Марк. Полное руководство по слияниям и поглощениям компаний. Вильямс, М. 2005.
- •5. Иванов Ю. Слияния, поглощения и разделение компаний: стратегия и тактика трансформации бизнеса. Альпина Паблишер, М. 2001.
- •6. Калашников Г.О. Слияния и поглощения компаний по праву Европейского союза. Международные отношения, М. 2007.
- •7. Настольная книга юриста. Под ред. Е. Верховской. Альпина Бизнес Букс, М. 2006.
- •10. Тони Гранди. Слияния и поглощения. Как предотвратить разрушение корпоративной стоимости, приобретая новый бизнес. Эксмо, М. 2008.
- •11. Хардинг Д., Роувит С. Искусство слияний и поглощений. Четыре ключевых решения, от которых зависит успех сделки. Гревцов Паблишер, Минск 2007.
- •12. Эванс Ф.Ч., Бишоп Д.М. Оценка компаний при слияниях и поглощениях. Создание стоимости в частных компаниях. Альпина Паблишер, М. 2004.
- •14. Ian Hewitt. Joint Ventures. Sweet & Maxwell, London, 2005.
- •15. Jack Levin. Structuring Venture Capital, Private Equity and Entrepreneurial Transactions. Aspen Publishers, New York, 2003.
- •16. James A. Dobkin, Kenneth J. Krupsky, Jeffrey A. Bort, Mark J. Spooner. International Joint Ventures. Federal Publications Inc. USA, 1988.
- •18. Model Joint Venture Agreement with Commentary. American Bar Association. Committee on Negotiated Acquisitions, 2007.
- •19. Model Stock Purchase Agreement With Commentary. Committee of Negotiated Acquisitions. Section of Business Law. American Bar Association. USA, 1995.
- •20. Stephen Sayer, Michael Lower. Negotiating International Joint Venture Agreements. Sweet & Maxwell, London, 1998.
- •21. Stephen Sayer. Negotiating International Joint Venture Agreements. Sweet & Maxwell Limited, London, 2004.
Сделки слияний и поглощений в практике
международных компаний
Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний
Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний
Содержание
ЧАСТЬ I. СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ.......................................................... |
1 |
|
1. |
ПОНЯТИЕ.................................................................................................. |
1 |
2. |
СПОСОБЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ БИЗНЕСА............................................... |
2 |
3.ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ СТОРОН ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ СДЕЛОК M&A3
4.ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ СДЕЛОК M&A В ПОРЯДКЕ
|
ПЕРЕГОВОРНОГО ПРОЦЕССА (NEGOTIATED SALE)........................ |
4 |
5. |
ОФОРМЛЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ.................... |
4 |
6. |
ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА (DUE DILIGENCE)................................... |
8 |
7.ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ АКЦИЙ В
МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРАКТИКЕ СДЕЛОК M&A .................................... |
9 |
8.ФОРМАЛЬНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ (LEGAL OPINION) 13
9.СТРУКТУРИРОВАНИЕ СДЕЛОК M&A В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ТИПА
ИНВЕСТОРОВ........................................................................................ |
14 |
10. СДЕЛКА В ХОДЕ ПРОДАЖИ НА КОНКУРСЕ (TENDER SALE).......... |
14 |
ЧАСТЬ II. СОВМЕСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ................................................. |
15 |
1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ... 15
2.ЮРИДИЧЕСКОЕ ОФОРМЛЕНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ
ПРЕДПРИЯТИЙ...................................................................................... |
16 |
3.НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИ СОЗДАНИИ СОВМЕСТНЫХ
ПРЕДПРИЯТИЙ...................................................................................... |
20 |
Если Вы хотите работать в фирме Уайт энд Кейс, пожалуйста, направляйте резюме с сопроводительным письмом на английском языке по адресу cv@moscow.whitecase.com.
1
Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний
ЧАСТЬ I. СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ
1.ПОНЯТИЕ
Термином "слияния и поглощения" (англ. - mergers & acquisitions, или M&A) в международной практике принято обозначать сделки, в результате которых собственность, владение, контроль в отношении бизнеса переходят от одного лица к другому на основании договора. В данном случае слово "бизнес" используется в качестве экономической, хозяйственной категории, а не как эквивалент термина "предприятие" в контексте Гражданского кодекса РФ.
Важной характеристикой сделок M&A является следующее:
(I) Основной целью приобретения бизнеса является получение предпринимательского дохода. Предпринимательская цель может быть проиллюстрирована на следующем примере: приобретение квартиры не для собственного потребления (проживания), а для целей сдачи в аренду;
(II) Бизнес – это постоянно (зачастую ежедневно) изменяющаяся совокупность многих элементов, в число которых входят основные средства (недвижимость и оборудование), оборотные средства, задолженность и права требования, персонал, интеллектуальная собственность, риски и т.п. При этом необходимо учитывать, что бухгалтерская отчетность, в которой находят свое отражение многие из таких элементов, составляется ежеквартально и ежегодно. На какую-либо иную дату полная бухгалтерская отчетность не составляется.
Субъектами сделок M&A являются покупатель (buyer (англ.), purchaser (амер.)) и продавец (seller (англ.), vendor (амер.)), объектом - приобретаемая компания (target company). В дальнейшем для обозначения приобретаемой компании будет использоваться термин "общество".
Термин "слияния и поглощения" является экономическим/предпринимательским термином, а не юридическим. На практике существует множество разновидностей договоров, которые могут оформлять такие сделки.
Основным договором, оформляющим приобретение бизнеса (т.е. "поглощение" в словосочетании "слияния и поглощения"), является договор купли-продажи.
Основными структурными задачами при осуществлении сделок купли-продажи бизнеса являются:
(I)определение объекта приобретения и элементов, его составляющих;
(II)закрепление заверений и гарантий продавца в отношении объекта приобретения, определение ответственности продавца в случае несоответствия заверений действительности и в случае нарушения гарантий;
(III)установление запрета на совершение, в течение срока между подписанием договора куплипродажи и закрытием сделки (т.е. ее исполнением), определенных действий с объектом приобретения либо определенных действий, совершаемых самим таким объектом (предприятием), которые могут повлиять на стоимость объекта, без согласия покупателя;
(IV) определение цены объекта приобретения, а также условий, при наступлении которых цена может быть скорректирована;
(V)установление порядка производства расчетов по сделке; и
(VI) закрепление дополнительных обязательств продавца после завершения расчетов, например, обязательств (i) не вести деятельность, конкурирующую с деятельностью приобретаемого объекта, (ii) не переманивать персонал, (iii) не переманивать клиентов.
Слияния в виде реорганизации компании в соответствии со статьей 57 "Реорганизация юридического лица" ГК РФ на практике не осуществляются. Основная причина состоит в невозможности разделения ответственности между "старыми" и "новыми" акционерами, сложности и длительности корпоративных