13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

периода времени воспользоваться опционом пут или опционом колл по цене и на условиях, установленных корпоративным договором. В подобной ситуации обычно предполагается, что СП к такому моменту достигнет определенных показателей хозяйственной деятельности и для партнеров по СП будет представлять интерес консолидация акций (долей участия в уставном капитале) у одного из партнеров. При использовании данной модели в корпоративном договоре цена продаваемых / приобретаемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) обычно привязывается к их рыночной стоимости.

13.655. В качестве примера здесь может быть приведена следующая ситуация: инвестор приобретает у существующих акционеров хозяйственного общества 50% всех его акций и заключает с ними корпоративный договор. Инвестор не приобрел 100% акций общества, поскольку не был уверен в успешности своей инвестиции в среднесрочной перспективе; кроме того, ему было важно сохранить в команде менеджеров представителей продавца для обеспечения плавной передачи контроля над бизнесом и хозяйственных связей. Для этих целей в заключенный сторонами корпоративный договор было внесено положение, предоставляющее инвестору право на приобретение принадлежащих партнерам акций СП (опцион колл) по цене, определяемой на основе показателей финансово-хозяйственной деятельности общества. Правом на опцион инвестор может воспользоваться по истечении четырех лет после создания СП (подписания его участниками корпоративного договора) (допустим, по мнению инвестора, данный период достаточен для плавной передачи контроля над бизнесом со стороны продавца покупателю). По нашему опыту, подобные схемы достаточно часто используются при купле-продаже акций (долей участия в уставном капитале) сложных с точки зрения бизнеса предприятий (часто вовлеченных в производственную деятельность).

Обязательство участников совместного предприятия не обременять и не отчуждать акции (доли участия в уставном капитале), которые являются предметом опциона

13.656. После того как корпоративный договор, содержащий опционные конструкции в отношении акций (долей участия в уставном капитале) заключен, как быть с риском того, что обязанная в рамках опциона сторона может произвести отчуждение принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале), обременить их правами

491

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

третьих лиц? Как быть с риском увеличения уставного капитала, в результате чего произойдет изменение предмета опционного обязательства (увеличится или, наоборот, уменьшится количество принадлежащих обязанной по опциону стороне акций (долей участия в уставном капитале))? Наконец, сохранится ли опционное обязательство, если общество будет реорганизовано или произойдет конвертация его акций? Как правило, в целях снижения описанных рисков корпоративный договор содержит положения, которые:

(i)запрещают его сторонам производить отчуждение принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале), кроме случаев,

вкоторых это допускается в соответствии с положениями корпоративного договора1;

(ii)запрещают сторонам обременять принадлежащие им акции (доли участия в уставном капитале) правами третьих лиц (залог, блокировка в реестре акционеров или по счету депо в пользу третьих лиц2 и пр.); и

(iii)предусматривают право вето сторон корпоративного договора на реорганизацию СП, увеличение или уменьшение его уставного капитала, конвертацию акций и пр.

Таким образом, являющиеся предметом опционов сторон в рамках корпоративного договора акции (доли участия в уставном капитале) СП не могут свободно передаваться третьим лицам, а также обременяться правами третьих лиц без нарушения ограничений, установленных корпоративным договором (данное обязательство сторон кор-

1  На практике корпоративный договор может разрешать отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) СП его участниками при условии, что другие участники не воспользуются своим преимущественным правом, а также правом на совместную продажу с продающим участником принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) общества (см. подробнее разд. 12 выше), что тем не менее накладывает на обязанные в рамках опционов стороны корпоративного договора ощутимые ограничения. Кроме того, корпоративный договор может устанавливать запрет на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в течение определенного периода времени (см. подробнее разд. 12 выше).

2  Некоторые регистраторы и депозитарии допускают также блокировку акций в системе учета акционеров (по лицевому счету или счету депо). Как правило, это достигается через заключение трехстороннего соглашения между регистратором (депозитарием), обязанной по опциону стороной, а также управомоченной по опциону стороной. В соответствии с данным соглашением, акции «блокируются», с ними не допускается совершение каких-либо операций, направленных на их отчуждение или ограничение правами третьих лиц, без получения предварительного письменного согласия управомоченной по опциону стороны. Здесь следует отметить, что далеко не все регистраторы и депозитарии готовы предоставить такую услугу.

492