- •СОДЕРЖАНИЕ
- •Список сокращений
- •Предисловие
- •1. ЦЕЛИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ И ЗНАЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Цели создания совместных предприятий
- •Роль корпоративного договора при осуществлении совместной деятельности
- •3. СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •А. ЭТАПЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Б. ПЛАНИРОВАНИЕ ПАРАМЕТРОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И УСЛОВИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль меморандума о взаимопонимании при создании совместного предприятия
- •Содержание меморандума о взаимопонимании
- •Положения об эксклюзивности в меморандуме о взаимопонимании
- •Обязательная сила меморандума о взаимопонимании
- •Г. СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Первичное создание совместного предприятия на базе вновь учреждаемого хозяйственного общества
- •Создание совместного предприятия на базе существующей компании, когда часть акций (долей участия в уставном капитале) общества приобретается в ходе увеличения его уставного капитала, а часть – у существующих владельцев
- •Создание совместного предприятия путем реорганизации юридических лиц в форме слияния или присоединения
- •Выбор структуры совместного предприятия
- •Создание совместного предприятия на основе иностранной холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Возможность подчинения корпоративного договора, заключаемого в отношении иностранной холдинговой компании, иностранному праву
- •Допустимость отнесения споров сторон в связи с корпоративным договором к юрисдикции международного третейского суда
- •Более гибкие правила в отношении корпоративного управления иностранной холдинговой компанией
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора российскому праву
- •Выбор органа для разрешения споров в связи с заключением корпоративного договора
- •Е. ВЫБОР ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ФОРМЫ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Создание совместного предприятия на основе публичного акционерного общества
- •Создание совместного предприятия на основе непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью
- •Ж. СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль совместного предприятия как стороны корпоративного договора
- •Обязательства СП, связанные с предоставлением его акционерам (участникам) определенной информации
- •Обязательства общества, связанные с передачей акций общества (долей участия в его уставном капитале) между его акционерами (участниками)
- •Стороны корпоративного договора в соответствии с действующим российским законодательством
- •Последствия присоединения совместного предприятия к корпоративному договору в качестве его стороны
- •З. ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ ФОРМИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы формирования имущества совместного предприятия
- •Вклады акционеров (участников) в уставный капитал совместного предприятия
- •Общие вопросы формирования уставного капитала совместного предприятия
- •Оплата уставного капитала совместного предприятия с премией
- •Особенности внесения недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Особенности внесения интеллектуальных прав в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Возврат участникам совместного предприятия денежных средств и иного имущества, внесенных в качестве вкладов в уставный капитал общества, при уменьшении размера уставного капитала
- •Вклады в имущество совместного предприятия
- •Общие вопросы внесения вкладов в имущество совместного предприятия
- •Положения корпоративного договора о внесении вкладов в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •И. СОГЛАСОВАНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны российских государственных органов
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при первичном создании совместного предприятия
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при создании совместного предприятия на основе существующего хозяйственного общества
- •Согласование заключения корпоративного договора с ФАС России
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны государственных органов иностранных государств
- •К. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ДОГОВОРОВ О НЕКОНКУРЕНЦИИ
- •Основные типы положений о неконкуренции, включаемых в корпоративные договоры
- •Запрет сторонам корпоративного договора и их аффилированным лицам конкурировать с совместным предприятием
- •Запрет на склонение сотрудников совместного предприятия к переходу на работу к сторонам корпоративного договора
- •Реализация механизма ограничения конкуренции через положения трудовых договоров сотрудников совместного предприятия
- •Соответствие механизмов ограничения конкуренции действующему российскому законодательству и возможность их принудительного исполнения
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение хозяйственной деятельности
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •Механизмы, включаемые в трудовые договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •4. СООТНОШЕНИЕ ПОЛОЖЕНИЙ УСТАВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •5. ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ СТОРОН КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Общие положения о заверениях об обстоятельствах
- •Ответственность за нарушение заверений об обстоятельствах
- •Возмещение убытков
- •Взыскание неустойки
- •Односторонний отказ от исполнения корпоративного договора
- •Иные предусматриваемые корпоративным договором последствия предоставления недостоверных заверений об обстоятельствах
- •Заверения об обстоятельствах, которые обычно предусматриваются корпоративным договором
- •6. РАСКРЫТИЕ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ИНФОРМАЦИИ О ЗАКЛЮЧЕНИИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об АО»
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об ООО»
- •Следует ли раскрывать информацию о заключении любого корпоративного договора?
- •Следует ли включать в корпоративный договор какие-либо положения о раскрытии информации о его заключении?
- •7. УПРАВЛЕНИЕ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ. КОНТРОЛЬ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ЗА ЕГО ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
- •А. ОПИСАНИЕ СТРУКТУРЫ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ В КОРПОРАТИВНОМ ДОГОВОРЕ
- •Б. ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ (УЧАСТНИКОВ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров (участников) совместного предприятия
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров в акционерном обществе
- •Акционерные общества
- •Общества с ограниченной ответственностью
- •Процедуры созыва и проведения общих собраний акционеров и общих собраний участников
- •Фидуциарные обязанности участников совместного предприятия при принятии решений общим собранием акционеров (участников)
- •В. СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Функции совета директоров совместного предприятия
- •Количественный состав и формирование совета директоров совместного предприятия
- •Кандидаты, номинируемые участниками совместного предприятия на должности членов совета директоров общества, независимые кандидаты
- •Комитеты совета директоров
- •Избрание председателя совета директоров совместного предприятия
- •Секретарь совета директоров
- •Вознаграждение членов совета директоров совместного предприятия
- •Компетенция совета директоров совместного предприятия
- •Кворум при проведении заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Принятие решений советом директоров совместного предприятия
- •Процедуры созыва и проведения заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Протоколы заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Г. ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Период, на который избирается генеральный директор
- •Кому обычно принадлежит право номинировать кандидата на должность генерального директора?
- •Какой орган управления избирает генерального директора?
- •Закрепление в корпоративном договоре критериев, которым должен соответствовать кандидат, номинируемый на должность генерального директора совместного предприятия
- •Возражения партнера против кандидата на должность генерального директора, предложенного другим партнером
- •Ротация генерального директора совместного предприятия
- •Назначение генеральным директором совместного предприятия независимого кандидата
- •Назначение управляющей компании в качестве единоличного исполнительного органа совместного предприятия
- •Механизм 2: включение в корпоративный договор положений о предварительном визировании определенных решений и сделок до их заключения генеральным директором
- •Механизм 3: назначение в совместном предприятии двух и более генеральных директоров. Общие положения действующего российского законодательства и разъяснений высших судебных инстанций
- •Вознаграждение генерального директора
- •Д. СТАРШИЕ МЕНЕДЖЕРЫ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Е. КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Ж. РЕВИЗИОННАЯ КОМИССИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •З. АУДИТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •И. УПРАВЛЕНИЕ ДОЧЕРНИМИ КОМПАНИЯМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •К. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА, ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И КОЛЛЕГИАЛЬНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •8. ДОСТУП УЧАСТНИКОВ К ИНФОРМАЦИИ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ, ОТЧЕТНОСТЬ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Положения корпоративного договора о предоставлении участникам совместного предприятия его отчетности, подготовленной по определенным стандартам и правилам
- •Положения корпоративного договора об организации встреч участников совместного предприятия с его управленческой командой
- •9. ТУПИКОВЫЕ СИТУАЦИИ
- •Что такое тупиковая ситуация?
- •Причины возникновения тупиковых ситуаций
- •Возможные способы снижения риска возникновения тупиковых ситуаций
- •Способы разрешения тупиковых ситуаций
- •Механизм эскалации
- •Приглашение эксперта-медиатора
- •Опционы сторон
- •«Русская рулетка»
- •«Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)
- •Ликвидация совместного предприятия
- •10. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Наиболее распространенные на практике положения корпоративного договора о распределении прибыли
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия обеспечить распределение прибыли не менее определенного процента от ее общей суммы
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие выплату дивидендов участникам совместного предприятия непропорционально размеру их участия в уставном капитале общества
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия направить часть его прибыли на определенные цели
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие фиксированный размер дивидендов для определенных участников общества
- •Ограничения на объявление и выплату дивидендов
- •Выплата дивидендов участникам совместного предприятия неденежными средствами
- •Необходимость указания в корпоративном договоре процедурных вопросов выплаты дивидендов
- •11. ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Общие вопросы дополнительного финансирования совместного предприятия
- •Внешнее долговое финансирование совместного предприятия
- •Финансирование совместного предприятия за счет его участников
- •Вклады акционеров в уставный капитал совместного предприятия
- •Вклады участников в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •Предоставление со стороны участников совместного предприятия обеспечения в рамках получаемого обществом внешнего долгового финансирования
- •Финансирование совместного предприятия за счет привлечения нового участника
- •12. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в ГК РФ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций в ФЗ «Об АО»
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение долей участия в уставном капитале в ФЗ «Об ООО»
- •Рекомендации относительно использования положений о моратории при подготовке корпоративного договора
- •Общий запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Б. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ ЕГО АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
- •Правила ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Преимущественное право в совместном предприятии в организационно-правовой форме публичного акционерного общества
- •Правила ФЗ «Об АО» о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ФЗ «Об АО» о преимущественном праве
- •Цена акций при осуществлении преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Особенности осуществления преимущественного права, если акции отчуждаются по иным, чем договор купли-продажи, сделкам
- •Количество приобретаемых акций при осуществлении преимущественного права
- •Порядок осуществления преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Возможные злоупотребления и проблемы при осуществлении преимущественного права приобретения акций
- •Условия отчуждения акций третьему лицу при отказе акционеров от осуществления преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения акций
- •Последствия нарушения порядка реализации преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения долей участия в уставном капитале
- •Процедура реализации преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об ООО»
- •Последствия нарушения порядка осуществления преимущественного права
- •В. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА О ПОРЯДКЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА В ОТНОШЕНИИ ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ)
- •Право первого предложения
- •Общее описание конструкции
- •Подходы к определению цены акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации права первого предложения
- •Распространенность конструкции права первого предложения на практике
- •Право первого предложения с точки зрения действующего российского законодательства
- •Право первого отказа
- •Общее описание конструкции и соотношение с преимущественным правом в соответствии с действующим российским законодательством
- •Процедура реализации права первого отказа, содержание уведомления об отчуждении акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Депозит как условие реализации права на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Присоединение третьего лица – приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия к корпоративному договору
- •Совместная продажа акций (долей участия в уставном капитале) остающихся участников совместного предприятия в пользу третьего лица
- •Общее описание конструкции
- •Совместная продажа с точки зрения действующего российского законодательства
- •Использование механизма совместной продажи в случае заключения корпоративного договора в отношении публичного акционерного общества
- •Понуждение миноритарных участников совместного предприятия к продаже принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу третьего лица совместно с мажоритарным акционером (участником)
- •Общее описание конструкции
- •Понуждение к продаже с точки зрения действующего российского законодательства
- •Г. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦАМ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Необходимость специального регулирования и подходы к определению аффилированных лиц
- •Исключение действия моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в случае их передачи аффилированным лицам сторон корпоративного договора
- •Исключение действия преимущественного права при передаче участниками принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу аффилированных с ними лиц
- •Присоединение аффилированного с участником совместного предприятия приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) общества к корпоративному договору
- •Д. СОГЛАСОВАНИЕ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •13. ОПЦИОНЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Что такое опционы?
- •Опционы в российском праве до 1 июня 2015 г.
- •Регулирование опционов в действующем российском законодательстве
- •Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ
- •Соотношение опционных конструкций, предусмотренных в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Практика российских судов в отношении опционных конструкций ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Опционные конструкции в корпоративных договорах
- •Использование опционов в качестве механизма разрешения тупиковых ситуаций
- •Использование опционов в качестве санкции за нарушение сторонами корпоративного договора принятых ими на себя обязательств
- •Обязательство участников совместного предприятия не обременять и не отчуждать акции (доли участия в уставном капитале), которые являются предметом опциона
- •Срок реализации права на опцион
- •Правила о сроке реализации права на опцион в соответствии с положениями российского законодательства
- •Обязательно ли указывать срок реализации права на опцион в корпоративном договоре?
- •Способы конструирования положений корпоративного договора о сроке реализации опциона
- •Срок реализации длящегося права на опцион
- •Необходимость указания в корпоративном договоре максимального срока, в течение которого может быть реализовано право на опцион
- •Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 1: использование независимого оценщика для определения рыночной стоимости передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 2: начисление процентов на сумму первоначальной инвестиции
- •Модель 4: определение стоимости передаваемых акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия на основе стоимости чистых активов общества
- •Механизм реализации права на опцион
- •Реализация опциона в отношении акций совместного предприятия, созданного в организационно-правовой форме акционерного общества
- •Уклонение участников совместного предприятия от исполнения обязательств по опциону
- •Уклонение участников совместного предприятия в организационно-правовой форме акционерного общества от исполнения обязательств по опциону
- •Обеспечение автоматической реализации опционного механизма
- •Конструкция 1: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием безотзывной доверенности
- •Конструкция 2: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием конструкции независимого эксперта
- •Согласование приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации опциона с государственными органами
- •Конструкция 1: автоматическое продление предусмотренных корпоративным договором сроков приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Конструкция 2: замена приобретателя при реализации опциона на иное лицо по предложению управомоченной стороны
- •Опционы как производные финансовые инструменты
- •14. СМЕНА КОНТРОЛЯ В ОТНОШЕНИИ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы ограничения смены контроля в корпоративном договоре
- •Идентификация бенефициарных участников совместного предприятия
- •Запрет изменения состава бенефициарных участников совместного предприятия
- •Кончина физических лиц – бенефициарных участников совместного предприятия как смена контроля
- •Надзор участников совместного предприятия за отсутствием фактов смены контроля
- •15. ЗАМЕНА СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И УСТУПКА ПРАВ ПО КОРПОРАТИВНОМУ ДОГОВОРУ
- •Замена сторон корпоративного договора
- •Уступка прав по корпоративному договору
- •16. РАСТОРЖЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И ЛИКВИДАЦИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Расторжение корпоративного договора
- •Расторжение корпоративного договора по соглашению его сторон
- •Расторжение корпоративного договора в судебном порядке по инициативе одной из его сторон
- •Расторжение корпоративного договора посредством одностороннего отказа одной из его сторон от исполнения договора
- •Прекращение корпоративного договора при наступлении (ненаступлении) согласованных его сторонами обстоятельств
- •Сохранение действия отдельных положений корпоративного договора после его расторжения
- •Ликвидация совместного предприятия
- •Ликвидация совместного предприятия при прекращении совместной деятельности его участников
- •Ликвидация совместного предприятия с исключением общества из ЕГРЮЛ
- •17. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СТОРОНАМИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА. ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Значение и способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств сторонами корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, подчиненное английскому праву
- •Краткая характеристика инструмента
- •Стороны поручительства
- •Обеспечиваемые поручительством обязательства
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Вопросы, на которые необходимо обратить внимание при подготовке поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, выдаваемое в соответствии с нормами гл. 23 ГК РФ
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Согласие супруга (супруги) на выдачу поручительства
- •Недостатки поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Независимая гарантия юридических лиц (не являющихся банками)
- •Особенности инструмента
- •Ограничение ответственности гаранта
- •Основные недостатки инструмента
- •Распространенность инструмента при заключении корпоративных договоров
- •Выдача гарантий частными инвестиционными фондами
- •Неустойка
- •Общая характеристика инструмента
- •Эффективность неустойки как способа обеспечения надлежащего исполнения обязательств по корпоративному договору
- •Объем обеспечиваемых неустойкой обязательств
- •Уменьшение неустойки
- •Залог активов стороны корпоративного договора или аффилированных с ней лиц
- •Независимая банковская гарантия
- •Последствия нарушения участниками совместного предприятия положений корпоративного договора
- •Возмещение убытков
- •Специальные последствия, предусматриваемые корпоративным договором
- •ПРИЛОЖЕНИЯ
- •Приложение 1
- •Приложение 2
- •Приложение 3
- •Приложение 4
Е.В. Глухов
Корпоративный
договор
подготовка и согласование при создании совместного предприятия
Е.В. Глухов
Корпоративный
договор
подготовка и согласование при создании совместного предприятия
М-Логос
2017
УДК 347.72 ББК 67.404.013.11
Г 55
Об авторе:
Глухов Евгений Владимирович – доктор права (Венский университет), кандидат экономических наук, ведущий эксперт московского офиса «Фрешфилдс Брукхаус Дерингер ЛЛП» в сфере корпоративного права, старший преподаватель факультета права НИУ ВШЭ, преподаватель Юридического института «М-Логос»
Глухов Е.В.
Г 55 Корпоративный договор: подготовка и согласование при создании совместного предприятия [Электронное издание]. – М.: М-Логос, 2017. – 672 с.
ISBN 978-5-9500177-3-5
Предлагаемая книга представляет собой первое в России издание, посвященное практическим вопросам подготовки корпоративных договоров, подчиненных российскому праву. В ней подробно, с примерами из практики рассматриваются вопросы структурирования сделок, связанных с созданием совместных предприятий, выбора применимого права и органа для разрешения споров в связи с корпоративным договором, вопросы заключения меморандума о взаимопонимании, согласования создания совместного предприятия и заключения корпоративного договора с государственными органами, вопросы раскрытия информации о заключении корпоративного договора, корпоративного управления в совместном предприятии, вопросы передачи акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия, разрешения тупиковых ситуаций, вопросы дополнительного финансирования, распределения прибыли между партнерами, ликвидации совместного предприятия, расторжения корпоративного договора и пр. Книга содержит примеры отдельных положений корпоративных договоров; кроме того, в приложениях представлены формы меморандума о взаимопонимании в связи с созданием совместного предприятия, корпоративного договора в отношении акционерного общества, корпоративного договора в отношении общества с ограниченной ответственностью, а также соглашения о неконкуренции.
Предлагаемое издание обобщает почти 14-летний практический опыт автора в сфере создания международных и российских совместных предприятий и представляет интерес в первую очередь для практикующих юристов, специализирующихся в сфере корпоративного права, менеджеров инвестиционных компаний, а также студентов и аспирантов юридических вузов и факультетов.
УДК 347.72 ББК 67.404.013.11
ISBN 978-5-9500177-3-5
© Е.В. Глухов, 2017 © М-Логос, 2017
СОДЕРЖАНИЕ
Список сокращений............................................................................... |
22 |
Предисловие......................................................................................... |
23 |
1. ЦЕЛИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ |
|
И ЗНАЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА........................... |
25 |
Цели создания совместных предприятий...................................... |
25 |
Роль корпоративного договора при осуществлении |
|
совместной деятельности............................................................... |
27 |
2. КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР В РОССИЙСКОМ |
|
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ...................................................................... |
30 |
3. СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ |
|
И ЗАКЛЮЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА.................... |
34 |
А. Этапы создания совместного предприятия................................ |
34 |
Б. Планирование параметров совместного предприятия |
|
и условий корпоративного договора............................................... |
34 |
В. Меморандум о взаимопонимании в связи с созданием |
|
совместного предприятия............................................................... |
43 |
Роль меморандума о взаимопонимании при создании |
|
совместного предприятия......................................................... |
43 |
Содержание меморандума о взаимопонимании...................... |
45 |
Положения об эксклюзивности в меморандуме |
|
о взаимопонимании.................................................................. |
46 |
Право, применимое к меморандуму о взаимопонимании, |
|
и орган для разрешения споров................................................ |
49 |
Обязательная сила меморандума о взаимопонимании............ |
50 |
3
Содержание
Г. Способы создания совместного предприятия............................ |
50 |
Первичное создание совместного предприятия на базе |
|
вновь учреждаемого хозяйственного общества........................ |
51 |
Создание совместного предприятия на базе существующего |
|
хозяйственного общества, когда инвестор приобретает |
|
акции (доли участия в уставном капитале) общества либо |
|
у существующих участников, либо при увеличении |
|
уставного капитала совместного предприятия........................ |
53 |
Создание совместного предприятия на базе существующей |
|
компании, когда часть акций (долей участия в уставном |
|
капитале) общества приобретается в ходе увеличения его |
|
уставного капитала, а часть – у существующих владельцев.... |
55 |
Создание совместного предприятия путем реорганизации |
|
юридических лиц в форме слияния или присоединения........ |
56 |
Д. Выбор структуры совместного предприятия, |
|
применимого к корпоративному договору права и органа |
|
для разрешения споров в связи с заключением |
|
корпоративного договора................................................................ |
57 |
Выбор структуры совместного предприятия............................ |
57 |
Создание совместного предприятия на основе |
|
иностранной холдинговой компании, подчинение |
|
корпоративного договора иностранному праву....................... |
57 |
Создание совместного предприятия на основе |
|
российской холдинговой компании, подчинение |
|
корпоративного договора иностранному праву....................... |
65 |
Создание совместного предприятия на основе |
|
российской холдинговой компании, подчинение |
|
корпоративного договора российскому праву......................... |
68 |
Выбор органа для разрешения споров в связи |
|
с заключением корпоративного договора................................ |
72 |
Е. Выбор организационно-правовой формы совместного |
|
предприятия..................................................................................... |
75 |
Создание совместного предприятия на основе |
|
публичного акционерного общества........................................ |
76 |
Создание совместного предприятия на основе |
|
непубличного акционерного общества или общества |
|
с ограниченной ответственностью........................................... |
79 |
4
Содержание |
|
Ж. Стороны корпоративного договора........................................... |
90 |
Роль совместного предприятия как стороны |
|
корпоративного договора.......................................................... |
90 |
Стороны корпоративного договора в соответствии |
|
с действующим российским законодательством..................... |
93 |
Последствия присоединения совместного предприятия |
|
к корпоративному договору в качестве его стороны................ |
98 |
З. Первоначальное формирование имущества совместного |
|
предприятия................................................................................... |
100 |
Способы формирования имущества совместного |
|
предприятия............................................................................ |
100 |
Вклады акционеров (участников) в уставный капитал |
|
совместного предприятия....................................................... |
100 |
Общие вопросы формирования уставного капитала |
|
совместного предприятия.................................................... |
100 |
Оплата уставного капитала совместного предприятия |
|
с премией............................................................................. |
104 |
Особенности внесения недвижимого имущества |
|
в качестве вклада в уставный капитал совместного |
|
предприятия........................................................................ |
107 |
Особенности внесения интеллектуальных прав |
|
в качестве вклада в уставный капитал совместного |
|
предприятия........................................................................ |
109 |
Особенности внесения акций (долей участия в уставном |
|
капитале) общества в качестве вклада в уставный |
|
капитал совместного предприятия..................................... |
110 |
Возврат участникам совместного предприятия денежных |
|
средств и иного имущества, внесенных в качестве вкладов |
|
в уставный капитал общества, при уменьшении размера |
|
уставного капитала............................................................ |
113 |
Возврат участникам совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме общества с ограниченной |
|
ответственностью внесенных в уставный капитал |
|
денежных средств и имущества.......................................... |
114 |
Возврат участникам совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме акционерного общества |
|
внесенных в уставный капитал денежных средств |
|
и имущества........................................................................ |
116 |
5
Содержание |
|
Вклады в имущество совместного предприятия.................... |
117 |
Общие вопросы внесения вкладов в имущество |
|
совместного предприятия.................................................... |
117 |
Вклады в имущество совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме акционерного |
|
общества............................................................................. |
119 |
Вклады в имущество совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме общества |
|
с ограниченной ответственностью..................................... |
120 |
Положения корпоративного договора о внесении |
|
вкладов в имущество совместного предприятия................. |
121 |
Предоставление совместному предприятию имущества |
|
во временное пользование...................................................... |
122 |
Предоставление совместному предприятию займов |
|
со стороны его акционеров (участников)............................... |
123 |
И. Согласование создания совместного предприятия |
|
с государственными органами...................................................... |
124 |
Согласование создания совместного предприятия |
|
со стороны российских государственных органов................. |
125 |
Согласования с российскими государственными органами, |
|
которые могут потребоваться при первичном создании |
|
совместного предприятия.................................................... |
125 |
Согласования с российскими государственными органами, |
|
которые могут потребоваться при создании совместного |
|
предприятия на основе существующего хозяйственного |
|
общества............................................................................. |
130 |
Согласование заключения корпоративного договора |
|
с ФАС России....................................................................... |
132 |
Согласование создания совместного предприятия |
|
со стороны государственных органов иностранных |
|
государств................................................................................ |
139 |
К. Положения корпоративных договоров о неконкуренции........ |
139 |
Основные типы положений о неконкуренции, |
|
включаемых в корпоративные договоры................................ |
139 |
Запрет сторонам корпоративного договора и их |
|
аффилированным лицам конкурировать с совместным |
|
предприятием.......................................................................... |
141 |
6
Содержание |
|
Запрет сторонам корпоративного договора |
|
и их аффилированным лицам приобретать акции |
|
(доли участия в уставных капиталах) компаний, |
|
которые вовлечены в деятельность, конкурирующую |
|
с деятельностью совместного предприятия........................... |
145 |
Запрет должностным лицам сторон корпоративного |
|
договора, прямым и косвенным акционерам (участникам) |
|
сторон (физическим лицам) занимать должности в органах |
|
управления компаний, которые вовлечены в деятельность, |
|
конкурирующую с деятельностью совместного |
|
предприятия............................................................................ |
154 |
Запрет на склонение сотрудников совместного |
|
предприятия к переходу на работу к сторонам |
|
корпоративного договора........................................................ |
156 |
Реализация механизма ограничения конкуренции |
|
через положения трудовых договоров сотрудников |
|
совместного предприятия....................................................... |
159 |
Соответствие механизмов ограничения конкуренции |
|
действующему российскому законодательству |
|
и возможность их принудительного исполнения.................. |
160 |
Механизмы, включаемые в корпоративные договоры |
|
и направленные на ограничение хозяйственной |
|
деятельности...................................................................... |
162 |
Механизмы, включаемые в корпоративные договоры |
|
и направленные на ограничение трудовой деятельности..... |
171 |
Механизмы, включаемые в трудовые договоры |
|
и направленные на ограничение трудовой деятельности..... |
174 |
4. СООТНОШЕНИЕ ПОЛОЖЕНИЙ УСТАВА |
|
СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ПОЛОЖЕНИЙ |
|
КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА.................................................. |
177 |
5. ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ СТОРОН |
|
КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА.................................................. |
184 |
Общие положения о заверениях об обстоятельствах.................. |
184 |
Ответственность за нарушение заверений |
|
об обстоятельствах........................................................................ |
185 |
7
Содержание
Возмещение убытков................................................................ |
185 |
Взыскание неустойки................................................................ |
186 |
Односторонний отказ от исполнения корпоративного |
|
договора.................................................................................... |
187 |
Иные предусматриваемые корпоративным договором |
|
последствия предоставления недостоверных заверений |
|
об обстоятельствах................................................................. |
187 |
Заверения об обстоятельствах, которые обычно |
|
предусматриваются корпоративным договором......................... |
188 |
6. РАСКРЫТИЕ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО |
|
ПРЕДПРИЯТИЯ ИНФОРМАЦИИ О ЗАКЛЮЧЕНИИ |
|
КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА.................................................. |
190 |
Общие положения о раскрытии информации |
|
о заключении корпоративного договора..................................... |
190 |
Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об АО»........................... |
191 |
Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об ООО»....................... |
194 |
Следует ли раскрывать информацию о заключении любого |
|
корпоративного договора?........................................................... |
195 |
Следует ли включать в корпоративный договор какие-либо |
|
положения о раскрытии информации о его заключении?.......... |
196 |
7. УПРАВЛЕНИЕ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ. |
|
КОНТРОЛЬ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО |
|
ПРЕДПРИЯТИЯ ЗА ЕГО ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ.............................. |
197 |
А. Описание структуры органов управления совместного |
|
предприятия в корпоративном договоре....................................... |
197 |
Б. Общее собрание акционеров (участников) в совместном |
|
предприятии.................................................................................. |
200 |
Кворум при проведении общих собраний акционеров |
|
(участников) совместного предприятия................................. |
201 |
Компетенция общего собрания акционеров (участников) |
|
совместного предприятия, перераспределение вопросов |
|
компетенции общего собрания акционеров (участников) |
|
между советом директоров и коллегиальным |
|
исполнительным органом (правлением) общества............... |
205 |
8
Содержание |
|
Расширение компетенции общего собрания акционеров |
|
(участников) совместного предприятия................................. |
208 |
Принятие решений общим собранием акционеров |
|
(участников) совместного предприятия, согласование |
|
участниками совместного предприятия количества голосов, |
|
необходимых для принятия решений общим собранием |
|
акционеров (участников)........................................................ |
211 |
Процедуры созыва и проведения общих собраний |
|
акционеров и общих собраний участников............................ |
214 |
Фидуциарные обязанности участников совместного |
|
предприятия при принятии решений общим собранием |
|
акционеров (участников)........................................................ |
215 |
В. Совет директоров (наблюдательный совет) |
|
в совместном предприятии........................................................... |
216 |
Функции совета директоров совместного предприятия........ |
216 |
Количественный состав и формирование совета |
|
директоров совместного предприятия................................... |
216 |
Кандидаты, номинируемые участниками совместного |
|
предприятия на должности членов совета директоров |
|
общества, независимые кандидаты........................................ |
224 |
Комитеты совета директоров.................................................. |
225 |
Избрание председателя совета директоров совместного |
|
предприятия............................................................................ |
225 |
Секретарь совета директоров.................................................. |
227 |
Вознаграждение членов совета директоров совместного |
|
предприятия............................................................................ |
227 |
Компетенция совета директоров совместного |
|
предприятия............................................................................ |
228 |
Кворум при проведении заседаний совета директоров |
|
совместного предприятия....................................................... |
233 |
Принятие решений советом директоров совместного |
|
предприятия............................................................................ |
237 |
Процедуры созыва и проведения заседаний совета |
|
директоров совместного предприятия................................... |
242 |
Протоколы заседаний совета директоров совместного |
|
предприятия............................................................................ |
243 |
9
Содержание
Г. Генеральный директор совместного предприятия.................... |
245 |
Период, на который избирается генеральный директор....... |
245 |
Кому обычно принадлежит право номинировать |
|
кандидата на должность генерального директора?................ |
245 |
Какой орган управления избирает генерального |
|
директора?............................................................................... |
247 |
Закрепление в корпоративном договоре критериев, |
|
которым должен соответствовать кандидат, |
|
номинируемый на должность генерального директора |
|
совместного предприятия....................................................... |
247 |
Возражения партнера против кандидата на должность |
|
генерального директора, предложенного другим |
|
партнером................................................................................ |
249 |
Ротация генерального директора совместного |
|
предприятия............................................................................ |
252 |
Назначение генеральным директором совместного |
|
предприятия независимого кандидата................................... |
253 |
Назначение управляющей компании в качестве |
|
единоличного исполнительного органа совместного |
|
предприятия............................................................................ |
254 |
Положения корпоративного договора, направленные |
|
на снижение риска оппортунистического поведения |
|
генерального директора (стороны, которая номинировала |
|
кандидата на должность генерального директора)................ |
254 |
Механизм 1: ограничение компетенции генерального |
|
директора через расширение компетенции общего |
|
собрания акционеров (участников), совета директоров |
|
и / или коллегиального исполнительного органа |
|
(правления) общества.......................................................... |
255 |
Механизм 2: включение в корпоративный договор |
|
положений о предварительном визировании |
|
определенных решений и сделок до их заключения |
|
генеральным директором..................................................... |
263 |
Механизм 3: назначение в совместном предприятии |
|
двух и более генеральных директоров. Общие положения |
|
действующего российского законодательства |
|
и разъяснений высших судебных инстанций......................... |
267 |
10
Содержание |
|
Вознаграждение генерального директора.............................. |
275 |
Д. Старшие менеджеры в совместном предприятии..................... |
276 |
Е. Коллегиальный исполнительный орган совместного |
|
предприятия................................................................................... |
277 |
Ж. Ревизионная комиссия совместного предприятия................. |
284 |
З. Аудитор совместного предприятия........................................... |
285 |
И. Управление дочерними компаниями совместного |
|
предприятия................................................................................... |
287 |
К. Ответственность генерального директора, членов совета |
|
директоров и коллегиального исполнительного органа |
|
совместного предприятия............................................................. |
292 |
8. ДОСТУП УЧАСТНИКОВ К ИНФОРМАЦИИ |
|
О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ, |
|
ОТЧЕТНОСТЬ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ...................... |
299 |
Положения корпоративного договора о предоставлении |
|
участникам совместного предприятия его отчетности, |
|
подготовленной по определенным стандартам |
|
и правилам.................................................................................... |
300 |
Положения корпоративного договора об организации |
|
встреч участников совместного предприятия |
|
с его управленческой командой................................................... |
301 |
Положения корпоративного договора о доступе участников |
|
совместного предприятия к иным документам и информации |
|
общества........................................................................................ |
302 |
9. ТУПИКОВЫЕ СИТУАЦИИ......................................................... |
304 |
Что такое тупиковая ситуация?.................................................... |
304 |
Причины возникновения тупиковых ситуаций.......................... |
306 |
Возможные способы снижения риска возникновения |
|
тупиковых ситуаций..................................................................... |
307 |
Способы разрешения тупиковых ситуаций................................. |
314 |
Механизм эскалации................................................................. |
317 |
Приглашение эксперта-медиатора.......................................... |
319 |
Опционы сторон........................................................................ |
325 |
11
Содержание
«Русская рулетка».................................................................... |
329 |
«Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)..................... |
340 |
Ликвидация совместного предприятия..................................... |
352 |
10. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ В СОВМЕСТНОМ |
|
ПРЕДПРИЯТИИ............................................................................... |
362 |
Наиболее распространенные на практике положения |
|
корпоративного договора о распределении прибыли................. |
362 |
Положения корпоративного договора, обязывающие |
|
участников совместного предприятия обеспечить |
|
распределение прибыли не менее определенного процента |
|
от ее общей суммы.................................................................... |
363 |
Положения корпоративного договора, предусматривающие |
|
выплату дивидендов участникам совместного предприятия |
|
непропорционально размеру их участия в уставном капитале |
|
общества.................................................................................. |
364 |
Положения корпоративного договора, обязывающие |
|
участников совместного предприятия направить часть |
|
его прибыли на определенные цели............................................. |
369 |
Положения корпоративного договора, предусматривающие |
|
фиксированный размер дивидендов для определенных |
|
участников общества............................................................... |
370 |
Ограничения на объявление и выплату дивидендов................... |
371 |
Выплата дивидендов участникам совместного предприятия |
|
неденежными средствами............................................................ |
372 |
Необходимость указания в корпоративном договоре |
|
процедурных вопросов выплаты дивидендов.............................. |
372 |
11. ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ |
|
СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ................................................. |
374 |
Общие вопросы дополнительного финансирования |
|
совместного предприятия............................................................ |
374 |
Внешнее долговое финансирование совместного |
|
предприятия.................................................................................. |
377 |
Финансирование совместного предприятия за счет |
|
его участников.............................................................................. |
379 |
12
Содержание |
|
Вклады акционеров в уставный капитал совместного |
|
предприятия............................................................................. |
379 |
Вклады участников в имущество совместного предприятия.... |
386 |
Предоставление совместному предприятию имущества |
|
во временное пользование.......................................................... |
388 |
Предоставление совместному предприятию займов |
|
со стороны его акционеров (участников).................................. |
388 |
Предоставление со стороны участников совместного |
|
предприятия обеспечения в рамках получаемого обществом |
|
внешнего долгового финансирования......................................... |
389 |
Финансирование совместного предприятия за счет |
|
привлечения нового участника.................................................... |
390 |
12. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ |
|
КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ........................... |
391 |
А. Мораторий на отчуждение акций (долей участия в уставном |
|
капитале) совместного предприятия в течение определенного |
|
периода времени............................................................................ |
391 |
Регулирование в отношении моратория на отчуждение |
|
акций (долей участия в уставном капитале) в ГК РФ............ |
392 |
Регулирование в отношении моратория на отчуждение |
|
акций в ФЗ «Об АО»................................................................ |
393 |
Регулирование в отношении моратория на отчуждение |
|
долей участия в уставном капитале в ФЗ «Об ООО»............. |
396 |
Рекомендации относительно использования положений |
|
о моратории при подготовке корпоративного договора........ |
399 |
Общий запрет (ограничение) на отчуждение акций |
|
(долей участия в уставном капитале) совместного |
|
предприятия........................................................................ |
399 |
Запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей |
|
участия в уставном капитале) совместного предприятия |
|
в пользу конкретных лиц...................................................... |
400 |
Б. Преимущественное право участников совместного |
|
предприятия на приобретение его акций (долей участия |
|
в уставном капитале) в соответствии с действующим |
|
российским законодательством.................................................... |
401 |
13
Содержание
Правила ГК РФ о порядке осуществления |
|
преимущественного права...................................................... |
401 |
Общие положения ГК РФ о порядке осуществления |
|
преимущественного права.................................................... |
401 |
Преимущественное право в совместном предприятии |
|
в организационно-правовой форме публичного |
|
акционерного общества....................................................... |
402 |
Правила ФЗ «Об АО» о порядке осуществления |
|
преимущественного права...................................................... |
404 |
Общие положения ФЗ «Об АО» о преимущественном |
|
праве.................................................................................... |
404 |
Цена акций при осуществлении преимущественного |
|
права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»............ |
407 |
Особенности осуществления преимущественного права, |
|
если акции отчуждаются по иным, чем договор купли- |
|
продажи, сделкам................................................................ |
408 |
Количество приобретаемых акций при осуществлении |
|
преимущественного права.................................................... |
409 |
Порядок осуществления преимущественного права |
|
в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»...................... |
410 |
Возможные злоупотребления и проблемы при |
|
осуществлении преимущественного права приобретения |
|
акций................................................................................... |
412 |
Условия отчуждения акций третьему лицу при отказе |
|
акционеров от осуществления преимущественного права..... |
414 |
Уступка преимущественного права приобретения акций..... |
414 |
Последствия нарушения порядка реализации |
|
преимущественного права.................................................... |
415 |
Правила ФЗ «Об ООО» о порядке осуществления |
|
преимущественного права...................................................... |
416 |
Общие положения ФЗ «Об ООО» о преимущественном |
|
праве.................................................................................... |
416 |
Уступка преимущественного права приобретения |
|
долей участия в уставном капитале................................... |
419 |
Процедура реализации преимущественного права |
|
в соответствии с положениями ФЗ «Об ООО»................... |
419 |
14
Содержание |
|
Последствия нарушения порядка осуществления |
|
преимущественного права.................................................... |
422 |
В. Положения корпоративного договора о порядке |
|
осуществления преимущественного права в отношении |
|
приобретения акций (долей участия в уставном капитале).......... |
422 |
Право первого предложения................................................... |
423 |
Общее описание конструкции.............................................. |
423 |
Подходы к определению цены акций (долей участия |
|
в уставном капитале) совместного предприятия при |
|
реализации права первого предложения............................... |
424 |
Распространенность конструкции права первого |
|
предложения на практике................................................... |
425 |
Право первого предложения с точки зрения |
|
действующего российского законодательства.................... |
426 |
Право первого отказа.............................................................. |
429 |
Общее описание конструкции и соотношение |
|
с преимущественным правом в соответствии |
|
с действующим российским законодательством................. |
429 |
Право первого отказа в случае отчуждения акций |
|
(долей участия в уставном капитале) совместного |
|
предприятия другим его участникам................................... |
431 |
Процедура реализации права первого отказа, содержание |
|
уведомления об отчуждении акций (долей участия |
|
в уставном капитале) совместного предприятия............... |
432 |
Депозит как условие реализации права на приобретение |
|
акций (долей участия в уставном капитале) совместного |
|
предприятия........................................................................ |
441 |
Присоединение третьего лица – приобретателя акций |
|
(долей участия в уставном капитале) совместного |
|
предприятия к корпоративному договору............................ |
444 |
Совместная продажа акций (долей участия в уставном |
|
капитале) остающихся участников совместного |
|
предприятия в пользу третьего лица....................................... |
444 |
Общее описание конструкции.............................................. |
444 |
Совместная продажа с точки зрения действующего |
|
российского законодательства............................................ |
446 |
15
Содержание |
|
Использование механизма совместной продажи |
|
мажоритарными и миноритарными участниками |
|
совместного предприятия.................................................... |
450 |
Использование механизма совместной продажи в случае |
|
заключения корпоративного договора в отношении |
|
публичного акционерного общества..................................... |
452 |
Понуждение миноритарных участников совместного |
|
предприятия к продаже принадлежащих им акций (долей |
|
участия в уставном капитале) в пользу третьего лица |
|
совместно с мажоритарным акционером (участником)........ |
453 |
Общее описание конструкции.............................................. |
453 |
Понуждение к продаже с точки зрения действующего |
|
российского законодательства............................................ |
454 |
Использование механизма понуждения к продаже |
|
акций совместного предприятия в случае заключения |
|
корпоративного договора в отношении публичного |
|
акционерного общества....................................................... |
456 |
Г. Передача акций (долей участия в уставном капитале) |
|
совместного предприятия аффилированным лицам |
|
участников совместного предприятия.......................................... |
457 |
Необходимость специального регулирования |
|
и подходы к определению аффилированных лиц.................. |
457 |
Исключение действия моратория на отчуждение |
|
акций (долей участия в уставном капитале) в случае |
|
их передачи аффилированным лицам сторон |
|
корпоративного договора........................................................ |
463 |
Исключение действия преимущественного права |
|
при передаче участниками принадлежащих им акций |
|
(долей участия в уставном капитале) в пользу |
|
аффилированных с ними лиц................................................. |
465 |
Возможные злоупотребления при включении |
|
в корпоративный договор исключений из правил |
|
о передаче акций (долей участия в уставном капитале) |
|
для аффилированных с участниками совместного |
|
предприятия лиц..................................................................... |
466 |
Присоединение аффилированного с участником |
|
совместного предприятия приобретателя акций |
|
16
Содержание |
|
(долей участия в уставном капитале) общества |
|
к корпоративному договору.................................................... |
469 |
Д. Согласование передачи акций (долей участия в уставном |
|
капитале) при реализации преимущественного права |
|
с государственными органами...................................................... |
470 |
13. ОПЦИОНЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ |
|
УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО |
|
ПРЕДПРИЯТИЯ............................................................................... |
473 |
Что такое опционы?..................................................................... |
473 |
Опционы в российском праве до 1 июня 2015 г. ........................ |
474 |
Регулирование опционов в действующем российском |
|
законодательстве.......................................................................... |
476 |
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.2 |
|
«Опцион на заключение договора» ГК РФ.................................. |
476 |
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 |
|
«Опционный договор» ГК РФ..................................................... |
479 |
Соотношение опционных конструкций, предусмотренных |
|
в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ.......................................................... |
482 |
Практика российских судов в отношении опционных |
|
конструкций ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ....................................... |
483 |
Опционные конструкции в корпоративных договорах.............. |
483 |
Использование опционов в качестве механизма разрешения |
|
тупиковых ситуаций................................................................ |
484 |
Использование опционов в качестве санкции за нарушение |
|
сторонами корпоративного договора принятых ими на себя |
|
обязательств............................................................................ |
485 |
Использование опционов как механизма выхода одного |
|
из участников из состава акционеров (участников) |
|
совместного предприятия в случае недостижения |
|
совместным предприятием согласованных |
|
его участниками целей (показателей финансово- |
|
хозяйственной деятельности).................................................. |
489 |
Использование опционов как механизма выхода одного |
|
из участников из состава акционеров (участников) |
|
совместного предприятия после истечения определенного |
|
17
Содержание
срока по инициативе такого участника или другого |
|
участника совместного предприятия....................................... |
490 |
Обязательство участников совместного предприятия |
|
не обременять и не отчуждать акции (доли участия |
|
в уставном капитале), которые являются предметом |
|
опциона......................................................................................... |
491 |
Срок реализации права на опцион.............................................. |
493 |
Правила о сроке реализации права на опцион |
|
в соответствии с положениями российского |
|
законодательства.................................................................... |
493 |
Обязательно ли указывать срок реализации права |
|
на опцион в корпоративном договоре?....................................... |
494 |
Способы конструирования положений корпоративного |
|
договора о сроке реализации опциона........................................ |
494 |
Срок реализации длящегося права на опцион............................. |
498 |
Необходимость указания в корпоративном договоре |
|
максимального срока, в течение которого может быть |
|
реализовано право на опцион..................................................... |
499 |
Механизмы определения цены передаваемых |
|
при реализации опционных конструкций акций |
|
(долей участия в уставном капитале) |
|
совместного предприятия............................................................ |
501 |
Модель 1: использование независимого оценщика |
|
для определения рыночной стоимости передаваемых |
|
при реализации опциона акций (долей участия |
|
в уставном капитале) совместного предприятия.................... |
501 |
Модель 2: начисление процентов на сумму первоначальной |
|
инвестиции............................................................................... |
503 |
Модель 3: определение цены на основе показателей |
|
финансово-хозяйственной деятельности |
|
общества.................................................................................. |
508 |
Модель 4: определение стоимости передаваемых акций |
|
(долей участия в уставном капитале) совместного |
|
предприятия на основе |
|
стоимости чистых активов общества.................................... |
512 |
Механизм реализации права на опцион...................................... |
513 |
18
|
Содержание |
Реализация опциона в отношении акций совместного |
|
предприятия, созданного в организационно-правовой |
|
форме акционерного общества.................................................. |
513 |
Реализация опциона в отношении долей участия
вуставном капитале совместного предприятия, созданного
ворганизационно-правовой форме общества с ограниченной
ответственностью.................................................................. |
515 |
Уклонение участников совместного предприятия |
|
от исполнения обязательств по опциону..................................... |
516 |
Уклонение участников совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме акционерного |
|
общества от исполнения обязательств по опциону.................. |
516 |
Уклонение участников совместного предприятия |
|
в организационно-правовой форме общества с ограниченной |
|
ответственностью от исполнения обязательств |
|
по опциону................................................................................. |
518 |
Обеспечение автоматической реализации опционного |
|
механизма..................................................................................... |
521 |
Конструкция 1: обеспечение автоматической реализации |
|
опционного механизма с использованием безотзывной |
|
доверенности............................................................................ |
521 |
Конструкция 2: обеспечение автоматической реализации |
|
опционного механизма с использованием конструкции |
|
независимого эксперта............................................................. |
527 |
Согласование приобретения акций (долей участия |
|
в уставном капитале) совместного предприятия |
|
при реализации опциона с государственными |
|
органами....................................................................................... |
530 |
Конструкция 1: автоматическое продление |
|
предусмотренных корпоративным договором сроков |
|
приобретения акций (долей участия в уставном |
|
капитале) совместного предприятия....................................... |
531 |
Конструкция 2: замена приобретателя при реализации |
|
опциона на иное лицо по предложению управомоченной |
|
стороны.................................................................................... |
532 |
Опционы как производные финансовые |
|
инструменты................................................................................. |
533 |
19
Содержание |
|
14. СМЕНА КОНТРОЛЯ В ОТНОШЕНИИ УЧАСТНИКОВ |
|
СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ................................................. |
536 |
Способы ограничения смены контроля в корпоративном |
|
договоре........................................................................................ |
536 |
Идентификация бенефициарных участников совместного |
|
предприятия............................................................................. |
536 |
Запрет изменения состава бенефициарных участников |
|
совместного предприятия......................................................... |
541 |
Кончина физических лиц – бенефициарных участников |
|
совместного предприятия как смена контроля........................... |
543 |
Надзор участников совместного предприятия |
|
за отсутствием фактов смены контроля....................................... |
544 |
15. ЗАМЕНА СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА |
|
И УСТУПКА ПРАВ ПО КОРПОРАТИВНОМУ ДОГОВОРУ........ |
545 |
Замена сторон корпоративного договора................................. |
545 |
Уступка прав по корпоративному договору.............................. |
548 |
16. РАСТОРЖЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА |
|
И ЛИКВИДАЦИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ................. |
549 |
Расторжение корпоративного договора...................................... |
549 |
Расторжение корпоративного договора по соглашению |
|
его сторон................................................................................. |
549 |
Расторжение корпоративного договора в судебном порядке |
|
по инициативе одной из его сторон........................................... |
552 |
Расторжение корпоративного договора посредством |
|
одностороннего отказа одной из его сторон от исполнения |
|
договора.................................................................................... |
555 |
Прекращение корпоративного договора при наступлении |
|
(ненаступлении) согласованных его сторонами |
|
обстоятельств......................................................................... |
560 |
Сохранение действия отдельных положений |
|
корпоративного договора после его расторжения..................... |
562 |
Ликвидация совместного предприятия....................................... |
564 |
20
Содержание |
|
Ликвидация совместного предприятия при прекращении |
|
совместной деятельности его участников............................... |
564 |
Ликвидация совместного предприятия с исключением |
|
общества из ЕГРЮЛ................................................................ |
567 |
17. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ |
|
ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СТОРОНАМИ КОРПОРАТИВНОГО |
|
ДОГОВОРА. ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ УЧАСТНИКАМИ |
|
СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ПОЛОЖЕНИЙ |
|
КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА.................................................. |
569 |
Значение и способы обеспечения надлежащего исполнения |
|
обязательств сторонами корпоративного договора.................... |
569 |
Личное поручительство физического лица – |
|
бенефициарного собственника стороны корпоративного |
|
договора, подчиненное английскому праву................................ |
570 |
Личное поручительство физического лица – |
|
бенефициарного собственника стороны корпоративного |
|
договора, выдаваемое в соответствии с нормами |
|
гл. 23 ГК РФ.................................................................................. |
576 |
Независимая гарантия юридических лиц |
|
(не являющихся банками)............................................................ |
580 |
Неустойка..................................................................................... |
585 |
Залог активов стороны корпоративного договора или |
|
аффилированных с ней лиц......................................................... |
588 |
Независимая банковская гарантия.............................................. |
590 |
Последствия нарушения участниками совместного |
|
предприятия положений корпоративного договора................... |
592 |
Приложение 1..................................................................................... |
598 |
Приложение 2..................................................................................... |
606 |
Приложение 3..................................................................................... |
636 |
Приложение 4..................................................................................... |
666 |