Тема 2. Источники коммерческого права

1. Понятие торгового права. Конституция РФ. Общие правовые основы торгового законодательства.

2. Структура и состав торгового законодательства.

3. Международные межгосударственные и межправительственные соглашения по вопросам торговли как источники коммерческого права.

Источники права – это внешняя форма выражения правовых норм. Источником коммерческого права является форма выражения правовых норм, которые регулируют отношения, возникающие между коммерсантами в процессе осуществления торговой и иной сопутствующей торговле деятельности.

Коммерческое право относится к частному праву, поэтому система его источников во многом совпадает с системой источников ГП, но имеет некоторые особенности, в частности, в КП используются не все источники ГП, а только те, которые напрямую связаны с организацией и осуществлением коммерческой деятельности. Наименования источников будут совпадать, но сами правовые нормы будут различаться.

Источники права представляют собой определенную систему, где в качестве критерия выступит их соотношение между собой по юридической силе. Система источников права и система источников законодательства – это не одно и то же. Система источников законодательства включает в себя только НПА, общеобязательные на всей территории РФ и принятые в особом порядке уполномоченными на то государственными органами. Соответственно торговое законодательство можно определить как совокупность НПА, регулирующих отношения в сфере товарооборота. В систему права входят и источники законодательства, и другие юридические нормы, содержащиеся как в правовых актах уровня РФ (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и ведомств), так и в актах субъектов РФ, муниципальных образований, юридических лиц.

Общепризнано, что система источников права представляет собой пирамиду. Наверху – Конституция, далее – законы, иные акты, содержащие нормы ГП и на более низкой ступени находятся источники права, которые не входят в гражданское законодательство, но содержат нормы права и регулируют гражданские отношения.

Первая группа источников – общепризнанные принципы и нормы МП и нормы международных договоров РФ. Они применяются к коммерческим отношениям непосредственно, но международные договоры – только в результате их преобразования в нормы внутригосударственного права. Три способа преобразования: издание акта о применении международного договора, издание самостоятельного внутригосударственного акта, который содержал бы нормы международного договора, ратификация (ст.2,5,6 ФЗ о международных договорах РФ). В настоящее время наиболее значимыми международными актами в сфере коммерческих отношений является Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи» 1980г., Международная Конвенция «О гармонизированной системе описания и кодирования товаров» 1983г., Конвенция «О временном ввозе» от 26 июня 1990г., Соглашение «Об общих условиях поставки товаров между организациями государств – участников СНГ» 1992г., Конвенция «О праве, применимом к международной купле-продаже товаров» 1995г. и др.

Авторитетные международные организации издают различные акты рекомендательного характера в сфере коммерческой деятельности. Международная торговая палата периодически переиздает сборник «Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов» ИНКОТЕРМС. Это свод торговых обыкновений, отражающих обобщенные подходы международной торговой палаты к использованию отдельных торговых терминов (торговые термины). Сейчас у нас действует ИНКОТЕРМС 2010, считается, что лучшим толкователем является Велкова. В коммерческом праве учитываются еще и принципы Европейского договорного права, которые содержат в себе лучший опыт договорного права и применяется во всех правовых системах. ВТО – в нее входит 153 участника. Включено 50 многосторонних соглашений, к которым присоединена РФ. Соглашение по сельскому хозяйству, По применению санитарных и фито-санитарных мер, По текстильным изделиям и одежде, По техническим барьерам и т д.

Вторая группа – Конституция РФ и ФКЗ. Конституция РФ обладает высшей юридической силой (ст.15), гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров и услуг по всей территории, равную защиту всех форм собственности и свободное использование своего имущества для занятия предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельностью (ст.34).

Третья группа – гражданское законодательство (ГК и принятые в соответствии с ним иные ФЗ, регулирующие гражданско-правовые отношения). ГК РФ является важнейшим ФЗ, который составляет стержень частного права. ГК, закрепив в ст.2 определение предпринимательской деятельности, исключил существование в РФ дуализм частного права. В РФ нет и не планируется создание торгового кодекса. Дискуссия по этому поводу не продуктивна, т к не выводит на создание проекта. В ГК закрепляются основные правила коммерческой деятельности, начиная с правового статуса коммерсантов, заканчивая особенностями коммерческих сделок, однако детализация коммерческих отношений осуществляется рядом других законов, который носит специальный характер. Эти НПА условно можно подразделить на следующие группы: 1) ФЗ, касающиеся правового статуса субъектов (ФЗ об АО, об ООО, о ГУП и МУП); 2) регулирует объекты коммерческого права (ФЗ о лекарственных средствах, О качестве и безопасности пищевых продуктов 2000г., О наркотических средствах и психотропных веществах); 3) содержит правила об осуществлении коммерческой деятельности (ФЗ О рекламе, О лицензировании отдельных видов деятельности, О техническом регулировании, Закон РФ О страховании и т.д.)

Четвертая группа – иные правовые акты, содержащие нормы ГП (Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, НА министерств и ведомств и иных ФОИВ). В коммерческих отношениях особенное значение имеет Указ Президента РФ от 22 февраля 1992г. №179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена», Постановление Правительства РФ от 31 декабря 2005г. №866 «О маркировке алкогольной продукции акцизными марками»

Пятая группа – обычаи делового оборота. Это сложившиеся и неоднократно единообразно применяемые правила поведения, не выраженные в законах, договорах, но не противоречащие им. Обычаи действуют при отсутствии прямых предписаний в нормативном акте или договоре. Правило становится обычаем при наличии следующих условий: 1) правило поведения должно быть сложившимся, т е достаточно постоянным и определенным в содержании; 2) оно должно применяться широко, т е не иметь частный характер; 3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями; 4) оно не предусмотрено законодательством. В правилах международной торговли указание количества товаров в поставке словом «около» по обычаю составляет плюс минус 10 процентов.

Шестая группа - акты органов власти и управления, которые предусмотрены законом в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей: Закон г. Москвы «О торговой деятельности в Москве», Закон Москвы «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства».

Судебная и арбитражная практика в коммерческом праве: Россия – страна писаного права и входит в систему континентального писаного права. Акты высших судебных инстанций имеют особое значение для коммерческих отношений, они обязательны для применения судами низших инстанций и обязательно учитываются последними при принятии решений. Постановление ВАС РФ от 22 октября 1997г. №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки». Правовые позиции высших судов содержатся и в информационных письмах Президиума ВАС РФ. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004г. №85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» и т.д.

ТЕМА 3. Субъекты коммерческой деятельности. Система организационно-правовых форм юридических лиц, осуществляющих коммерческую деятельность. Практика выбора организационно-правовых форм коммерческой деятельности.

1. Понятие субъекта коммерческой деятельности. Коммерческие юридические лица: организационно-правовые формы.

2. Отдельные виды коммерческих юридических лиц: а) полное товарищество, б) коммандитное товарищество, в) ООО, г) ОДО, д) ОАО, ЗАО, Акционерное общество работников (народные предприятия), е) производственный кооператив (артель), ж) ГУП, МУП, з) хозяйственное партнерство.

Основным участником коммерческих отношений выступают коммерческие юридические лица. В западных источниках не проводится отличий между предпринимательской и коммерческой деятельностью. Закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц указан в ГК РФ. Поэтому ни один ФЗ не может создавать новую организационно-правовую форму. Юридическим лицам посвящена 4 глава ГК, которая вступила в силу с 8 декабря 1994 года. С 8 декабря 1994 по 1 июля 2012 гг. ГК закреплял только семь организационно-правовых форм коммерческих лиц. Некоммерческие юридические лица по старому ГК были закреплены открытым образом, т е часть организационно-правовых форм была указана в ГК, а часть – в других ФЗ. Создаваться новые некоммерческие юридические лица могли без указания в ГК. Это была ошибка. В проекте нового ГК все некоммерческие юридические лица указаны уже в ГК закрытым образом, т е нельзя создавать эти организации, если они не указаны в ГК.

По большинству коммерческих юридических лиц имеются еще и специальные законы: «Об АО», ФЗ «Об ООО», «Об особенностях правового положения АО работников (народных предприятий)», «О производственных кооперативах», «О ГУП и МУП», «О хозяйственных партнерствах».

Две организационно-правовые формы – полное товарищество и коммандитное товарищество законодатель посчитал очень простыми формами и отказался от идеи создания создавать отдельные законы.

Основное деление юридических лиц в старом ГК – это деление на коммерческие и некоммерческие. Новый ГК вводит еще одно деление – все юридические лица будут делиться еще на следующие группы: корпоративные и унитарные юридические лица. Новый проект ГК на сайте ГД РФ в разделе «законопроекты».

Ст. 65.1 называется корпоративные и унитарные юридические лица.

Юридические лица, учредители которых обладают правом на участие и управление их деятельностью, являются корпоративными организациями (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными организациями. К ним относятся: ГУП, МУП, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Новый ГК убирает из системы коммерческих юридических лиц ОДО (причина – невостребованность) и убирается группа унитарных предприятий на ПХВ. Остаются только казенные предприятия (на ПОУ).

1. полное товарищество – практически в неизменном виде переносится в новый ГК – имеет правовой статус, основанный только на ГК и на единственном уставном документе – учредительном договоре. Понятие полного товарищества дано в статье 69 ГК. Преимущества: представляет собой компанию, которая может иметь в качестве участников только предпринимателей (коммерческие ЮЛ или ИП); участниками такого ЮЛ могут быть минимум двое; участниками полного товарищества являются полные товарищи, которые несут ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом – это означает, что эти лица могут быть указаны в качестве соответчиков по долгам товарищества; любой кредитор имеет право обратить взыскание по долгам товарищества на имущество любого полного товарищества; в полном товариществе допускаются самые демократичные модели управления, а именно – товарищи могут договориться, что каждый из них является генеральным директором, имеет право заключать договоры от имени ЮЛ, списывать и зачислять денежные средства. Полное товарищество – товарищество, участники которого полные товарищи в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по обязательствам принадлежащим им имуществом. Управление в полном товариществе может быть построено по любой схеме. Существуют и запреты: полный товарищ не имеет права участвовать в другом полном товариществе; в случае выхода полного товарища он еще два года несет ответственность по долгам товарищества (ст.75). Фирменное наименование полного товарищества должно состоять из наименований имен полных товарищей и слов «полное товарищество». Одно наименование полного товарища плюс «и компания». Если управлением занимается один участник, то от всех других он должен получить доверенность на управление.

2. коммандитное товарищество (на вере) – переходная форма от полного товарищества к ООО, т к в коммандитном товариществе две группы участников: полные товарищи и члены-вкладчики (коммандитисты). Коммандитисты не принимают участия в предпринимательской деятельности, не допущены до управления, не имеют права оперативного контроля над хозяйственной деятельностью, не могут давать указания в процессе хозяйственной деятельности, могут только знакомиться с годовым бухгалтерским отчетом и балансом. Имеют право через год получить прибыль на свой денежный вклад; предпринимательскую деятельность ведут полные товарищи, именно они отвечают по долгам. Члены-вкладчики занимаются предпринимательской деятельностью и несут риск убытков в виде потери своего вклада.