Глава 4. Хозяйственный договор
4.1. Понятие и признаки хозяйственного договора
В процессе осуществления хозяйственной деятельности субъекты хозяйствования занимаются производством и реализацией продукции, оказывают различные услуги, выполняют работы. Все вышеперечисленное опосредуется сделками - действиями субъектов хозяйствования, направленными на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Договор является частным случаем (разновидностью) сделки. Так, например, договор всегда является как минимум двусторонним, в то время как сделка может быть и односторонней (например, наследование).
Согласно п. 1 ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Хозяйственный договор - это соглашение двух или нескольких субъектов хозяйствования, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной деятельности. Хозяйственный договор является разновидностью гражданско-правовой сделки.
Выделяют три значения хозяйственного договора:
- правоотношение;
- юридический факт;
- документ, фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников.
Каждый хозяйственный договор должен отвечать требованиям ст. 2, 391 ГК (принцип свободы договора), п. 3 ст. 155 ГК (наличие согласованной воли сторон для заключения договора), ст. 161, 162, 164, 165 ГК (соблюдение соответствующей формы), ст. 392 ГК (соответствие договора законодательству), ст. 402 ГК (согласование сторонами договора всех его существенных условий).
В юридической литературе понятие и признаки хозяйственного договора по-прежнему остаются дискуссионными. Полагаем, что можно выделить следующие отличительные особенности хозяйственного договора:
- цель, для достижения которой заключается хозяйственный договор, - получение прибыли. Определение цели позволяет установить связь договора с хозяйственной деятельностью субъекта. Указанная связь может быть как прямой, так и косвенной. Исходя из этого хозяйственными будут являться договоры как непосредственно направленные на достижение поставленной перед субъектом хозяйствования цели получения прибыли (договоры купли-продажи, поставки и т.д.), так и договоры, заключение которых служит достижению этой целей опосредованно, поскольку обеспечивает нормальное течение производственно-хозяйственной деятельности. К числу последних можно отнести договоры аренды помещений, договоры перевозки грузов, кредитные договоры и т.п.;
- возмездность (безвозмездная сделка (например, дарение) не является хозяйственным договором, т.к. не имеет целью получение прибыли);
- особый субъектный состав (как правило, хотя бы одной из сторон хозяйственного договора выступает коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель);
- повышенная ответственность за неисполнение условий хозяйственного договора (взыскание неустойки);
- рассмотрение споров по поводу исполнения хозяйственных договоров хозяйственными судами.
За рубежом сделка является торговой (предпринимательской) исходя из двух критериев:
- объективного (содержание сделки признается коммерческим);
- субъективного (сделку совершает коммерсант).
Для коммерсантов за рубежом характерно наличие особых правил деятельности для самостоятельных предпринимателей, занимающихся своей деятельностью в виде промысла, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицирующихся как торговые.
В хозяйственном обороте свобода договора существенно ограничена. Это выражается в следующем:
- наличие договоров, заключаемых в обязательном порядке (поставка товаров для государственных нужд);
- ограничение свободы выбора партнера в публичных договорах;
- ограничение свободы формирования условий в договорах присоединения;
- ограничение процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные договоры только на торгах.
В условиях современной экономики роль хозяйственного договора необычайно велика. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемого иными методами регулирования.
Хозяйственный договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между равноправными субъектами хозяйствования. Договор выступает в качестве средства планирования. На основе заключаемых договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатываются бизнес-планы и инвестиционные планы.
Договор - это основной регулятор поведения контрагентов. Так, нормативные правовые акты создают правовую основу хозяйственной деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим экономических связей между партнерами. Он определяет порядок и условия исполнения обязательств, формы взаимодействия сторон, контроль за выполнением обязанностей, учитывает специфические особенности конкретных взаимоотношений сторон. Договор выполняет также функцию оценки результатов хозяйственной деятельности.
4.2. Система хозяйственных договоров. Договорные
конструкции в хозяйственном праве
В зависимости от способа заключения выделяют хозяйственные договоры:
- заключаемые в общем порядке;
- заключаемые в обязательном порядке;
- заключаемые на торгах (с лицом, выигравшим торги).
Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организаторами торгов, предложило лучшие условия.
Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.
Если иное не предусмотрено законодательством, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.
Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении, в счет исполнения обязательств по договору, который может быть заключен на торгах.
Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания договора утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
По содержанию различают имущественные и организационные хозяйственные договоры.
Имущественные договоры направлены на регулирование деятельности участников хозяйственного правоотношения по поводу определенного блага. Организационные договоры создают предпосылки для последующей хозяйственной деятельности и часто являются основанием для заключения имущественных договоров.
Имущественные договоры подразделяются, в свою очередь, на:
- договоры по передаче имущества в собственность (договоры купли-продажи, поставки и др.), возмездное пользование (договоры аренды, лизинга);
- договоры на выполнение работ (договоры подряда, на выполнение проектных и изыскательских работ и др.);
- договоры на оказание услуг (договоры поручения, комиссии, страхования, и др.);
- договоры на передачу исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.
К организационным договорам относят договор простого товарищества, учредительные договоры и др.
Договорные конструкции позволяют учесть некоторые специфические особенности ряда хозяйственных договоров. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.
Договорные конструкции не имеют единого классификационного признака. Договор присоединения, например, характеризуется особым способом заключения, предварительный договор - правовыми последствиями заключения, а публичный договор - особым субъектным составом.
Выделяют следующие договорные конструкции:
- примерный договор;
- предварительный договор;
- публичный договор;
- договор присоединения;
- договор в пользу третьего лица;
- государственный контракт.
Рассмотрим подробнее каждую из них.
В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (п. 1 ст. 397 ГК). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.
Примерные условия облегчают заключение и исполнение договоров и получают в рыночной экономике широкое распространение. Примерные условия могут иметь разную форму (общие условия договора, текст договора, руководство к заключению договора и т.д.) и различное наименование (примерный договор, договор-проформа во внешней торговле т.д.). Примерные условия не являются для сторон обязательными; они становятся таковыми при наличии отсылки к ним в договоре. Примерные договоры, утверждаемые Советом Министров Республики Беларусь и иными государственными органами, являются нормативными правовыми актами (примерная форма договора банковского вклада (депозита), примерный договор транспортной экспедиции и т.п.).
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 399 ГК).
Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Предварительный договор должен содержать все существенные условия основного договора, а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен и ни одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.
Публичным (ст. 396 ГК) признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.
Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.
При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).
Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной лишь путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 398 ГК).
Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит законодательству, но:
- лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;
- исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств;
- содержит другие, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Однако, если при наличии указанных обстоятельств требование о расторжении договора предъявлено стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, оно не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.
Договор присоединения чаще всего применяется во взаимоотношениях коммерческой организации с гражданином, когда стандартные условия договора повторяются многократно (например, договор банковского вклада, договор предоставления туристических услуг и т.п.).
Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 400 ГК).
Договор в пользу третьего лица следует отличать от договора об исполнении третьему лицу (например, при отгрузке поставляемой продукции не покупателю, а названным им получателям), когда это третье лицо может принять исполнение, но не вправе предъявлять к должнику требования об исполнении договора в свою пользу.
С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору, если иное не предусмотрено законодательством или договором, стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.
Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог выдвинуть против кредитора.
В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит законодательству и договору.
Государственный контракт также является особой договорной конструкцией. ГК предусматривает государственный контракт:
- на поставку товаров для государственных нужд (ст. 495 - 504 ГК);
- на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ст. 718 - 722 ГК).
Общими признаками государственных контрактов следует считать цель их заключения - обеспечение государственных нужд, участие в договорных отношениях государственных органов - государственных заказчиков или уполномоченных ими лиц, а также финансирование за счет средств бюджета.
4.3. Порядок заключения хозяйственных договоров
Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия:
- о предмете договора (например, наименование и количество передаваемого товара);
- названные в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (например, цена в договоре продажи недвижимости, сроки в договоре поставки);
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Кроме существенных условий договора различают обычные и случайные условия. Их отсутствие в договоре не сказывается на его юридической силе.
Обычные условия не нуждаются в согласовании, так как присущи данному типу договора и чаще всего соответствуют правилам относящихся к нему норм ГК. Если эти условия не включены в договор, то в случае спора применяются соответствующие нормы ГК.
Случайные нормы для конкретного типа договора не характерны (например, условие о порядке передачи товара покупателю). Однако, будучи включенными в договор, случайные условия приобретают силу существенных.
Процедура заключения хозяйственных договоров в общем виде закреплена в ст. 402 - 419 ГК и состоит из двух основных стадий: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Заинтересованная сторона (оферент) направляет другой стороне (акцептанту) предложение о заключении договора. Предложение заключить договор налагает на оферента определенные законодательством обязанности и ответственность. Так, ответственность может заключаться в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если акцептант начал подготовку к заключению или исполнению договора и понес определенные затраты.
Заключение договора может осуществляться и в ином порядке. Например, будущие контрагенты составляют полный текст договора и одновременно его подписывают. В этих случаях выделение стадий оферты и акцепта оказывается невозможным.
В ходе переговоров о заключении договора стороны нередко составляют документы, которые именуются письмами или соглашениями о намерениях и содержат различную информацию о намечаемом договоре. Правовое значение таких документов и содержащихся в них данных законодательство Республики Беларусь не определяет. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых обязанностей для сторон не порождают.
Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (реальный договор).
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации - с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Договор, заключаемый на бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже.
Для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие определенных признаков. Такое предложение должно:
- адресоваться одному или нескольким конкретным лицам;
- быть определенным;
- выражать намерение заключить договор с адресатом;
- содержать существенные условия предлагаемого договора.
Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.
Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон.
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.
Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным.
Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.
Нормально необходимое для получения ответа время определяется применительно к каждому конкретному случаю и складывается не только из времени на пересылку предложения и ответа с учетом способа связи (почта, телеграф и т.п.), но и времени, необходимого для изучения предложения.
В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.
Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
4.4. Форма и место заключения хозяйственного договора
Форма хозяйственного договора регулируется общими правилами о форме сделок, а также специальными правилами, относящимися к форме различных видов хозяйственных договоров.
Можно выделить устную и простую письменную формы хозяйственного договора, нотариальное удостоверение хозяйственного договора, а также государственную регистрацию хозяйственного договора.
Сделка, для которой законодательными актами не установлена письменная форма, может быть совершена устно. Устные сделки совершаются субъектами хозяйствования очень редко. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, по соглашению сторон могут совершаться устно, если это не противоречит законодательству и договору (передача имущества, приемка работ).
Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Примером конклюдентных действий является, например, приобретение товаров или обмен валюты через автоматы.
Молчание является совершением сделки, когда это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон. Например, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 592 ГК). Согласно ст. 889 ГК молчание комитента в течение 30 дней приравнивается к принятию им отчета комиссионера.
Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 161 ГК).
Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.
В простой письменной форме должны совершаться сделки (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения) юридических лиц между собой и с гражданами.
По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительность, а усложняет положение сторон в случае возникновения между ними споров: участники сделки не могут ссылаться на свидетелей, но вправе привлечь письменные и другие доказательства (вещественные, заключения экспертов и т.п.).
В случаях, прямо указанных законодательными актами или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (внешнеэкономические сделки, соглашение о неустойке, залог, поручительство, продажа недвижимости или предприятия, аренда зданий и сооружений и т.п.).
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях:
- указанных в законодательных актах;
- предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по законодательству для сделок данного вида эта форма не требовалась.
В законодательстве содержатся нормы о нотариальном удостоверении следующих сделок:
- доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 186 ГК);
- совершение передоверия по доверенности (п. 2 ст. 188 ГК);
- договор об ипотеке и о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 320 ГК);
- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 360 ГК).
Сделки с земельными участками и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством о государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним.
Несоблюдение нотариальной формы или требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.
В интересах защиты добросовестной стороны при уклонении контрагента от нотариального удостоверения сделки или ее государственной регистрации другой стороне предоставлено право требовать в суде признания сделки заключенной или вынесения решения о регистрации сделки.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.
Если в договоре не указано место его заключения, он признается заключенным в месте нахождения субъекта хозяйствования, направившего оферту.
Место заключения договора имеет значение, прежде всего, для определения применимого к договору права. Кроме того, место заключения договора является существенным и для решения некоторых других вопросов, например установления цены в возмездном договоре, если она не была предусмотрена и должна определяться применительно к цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги.
Место заключения договора также должно приниматься во внимание при толковании условий договора.
4.5. Примерная структура хозяйственного договора
Примерную структуру наиболее распространенных хозяйственных договоров (поставки, купли-продажи, аренды) можно представить следующим образом:
- "Реквизиты договора". Здесь указываются тип, вид, номер договора, место и дата заключения;
- "Преамбула (вводная часть)". Должна содержать полные наименования субъектов хозяйствования и условные сокращенные наименования, под которыми они в дальнейшем фигурируют в тексте договора (например, "Продавец" и "Покупатель"). В преамбуле полно и подробно указываются наименования должностей лиц, подписывающих договор, а также их фамилии, имена, отчества. Помимо этого, в преамбуле в обязательном порядке следует указывать наименование документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на подписание договора. Такими документами могут быть устав, доверенность и т.п.;
- "Предмет". Данная часть договора определяет не только предмет договора, но и действия сторон (например, "Продавец продает, а Покупатель приобретает в собственность...", "Поставщик обязуется передать в срок... товары Покупателю"). Целесообразно указывать в данном пункте количество, ассортимент и требования к качеству товара;
- "Сроки исполнения обязательств". Сроки в договоре поставки, например, излагаются следующими способами: определением фиксированной даты поставки, определением самого периода поставки, т.е. того промежутка времени, в который она должна быть произведена (декада, месяц, квартал, год), а при осуществлении поставки товаров по частям - поставка производится по календарному плану, в котором указываются сроки поставки каждой партии;
- "Права и обязанности сторон";
- "Цена и порядок расчетов". Как правило, товар оплачивается по цене, установленной в самом договоре или спецификации, которая обозначается как соответствующее приложение к конкретному договору купли-продажи (поставки). Довольно часто стороны стараются зафиксировать цену документально, оформляя ее "Протоколом согласования цены", который в этом случае является неотъемлемой частью хозяйственного договора. Самой распространенной формой расчетов являются расчеты платежными поручениями. Однако допускаются и иные формы расчетов (например, по аккредитиву);
- "Ответственность сторон";
- "Форс-мажорные обстоятельства;
- "Заключительные положения" (срок действия договора, аутентичность текстов, порядок рассмотрения споров и т.п.).
4.6. Изменение и расторжение хозяйственного договора
В период действия хозяйственного договора стороны вправе по своему соглашению как изменить, так и расторгнуть договор при условии, если иное не предусмотрено ГК, иными актами законодательства или самим договором. Данные правомочия сторон являются прямым следствием принципа свободы договора.
Изменение хозяйственного договора означает, что при сохранении его силы в целом то или иное условие либо некоторые из них формулируются по-новому по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора.
Расторжение хозяйственного договора всегда приводит к его досрочному прекращению.
Изменение и расторжение договора часто используется в хозяйственном обороте как средство правовой защиты от недобросовестных должников.
Законодательство предусматривает два способа изменения и расторжения договоров:
- в одностороннем порядке;
- по соглашению сторон.
По общему правилу изменение и расторжение договоров возможно только по соглашению сторон.
Изменение и расторжение договора в одностороннем порядке без согласия контрагента возможно в двух формах:
- односторонний отказ от исполнения договора без обращения в суд;
- изменение и расторжение договора судом по требованию одной из сторон.
В соответствии с п. 3 ст. 420 ГК односторонний отказ от исполнения договора без обращения в суд допускается только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.
Так, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (п. 1 ст. 493 ГК). Например, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 669 ГК).
Правомерность одностороннего отказа от договора, осуществленного одной из сторон, может быть предметом оценки суда при рассмотрении иных вытекающих из договора требований (например, требований о понуждении к реальному исполнению договора, о взыскании штрафных санкций и возмещении убытков за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора и т.д.). Для одностороннего отказа от исполнения договора достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на изменение, расторжение договора, а также обращения с соответствующим требованием в хозяйственный суд в таких случаях не требуется.
Изменение и расторжение договора судом по требованию одной стороны возможно по следующим основаниям:
- существенное нарушение договора другой стороной;
- существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;
- иные случаи, предусмотренные ГК, иными актами законодательства или договором.
Понятие существенности основано, прежде всего, на применении экономического критерия, когда нарушение договора одной из сторон влечет за собой для другой стороны особого свойства ущерб. Он выражается в том, что потерпевшая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Сторона, заявившая требование об изменении или прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора. Существенность нарушения договора определяется судом. Однако на этот счет имеются и определенные указания в законодательстве.
Например, согласно п. 2, 3 ст. 493 ГК нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случае поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок либо при неоднократном нарушении сроков поставки.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случае неоднократного нарушения сроков оплаты товаров либо неоднократной невыборки товаров.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Очевидно, что исполнение такого обязательства становится экономически обременительным для одной или всех участвующих в договоре сторон. Представляется, что под обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические (например, наличие товара на рынке, способы его поставки) и иные факторы, существовавшие на момент заключения договора.
Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, то договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным ГК, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий.
Во-первых, в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; во-вторых, изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; в-третьих, исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; в-четвертых, из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо влечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора не вытекает иное.
Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.
Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.
4.7. Исполнение хозяйственного договора
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ст. 290 ГК).
Под "обычно предъявляемыми требованиями" принято понимать установившиеся в хозяйственном обороте правила поведения. В случае спора сторона, ссылающаяся на обычно устанавливаемое требование, должна доказать, что соответствующее требование действительно признано практикой.
Кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства и не вытекает из существа обязательства. Должник, досрочно исполнивший обязательство, при отсутствии у него соответствующего права принимает на себя риск материальных последствий, возникших у него из-за отказа кредитора принять исполненное.
Частичное исполнение обязательства связано главным образом с осуществлением расчетов за переданные товары или выполненные работы. Наиболее распространенный вариант исполнения обязательства по частям - внесение предоплаты. Применительно к договору строительного подряда урегулирован вопрос о возможности и последствиях сдачи и приемки отдельных этапов работ (п. 1, 3 ст. 708 ГК).
Должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий невыполнения такого требования, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из существа обязательства (ст. 293 ГК). Полномочия третьего лица на принятие исполненного могут быть выражены в доверенности либо установлены иным образом (например, в договоре покупателя с поставщиком указано третье лицо, в адрес которого должен быть отправлен товар).
Исполнение признается совершенным надлежащему лицу, пока кредитор не докажет иное.
Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом (ст. 294 ГК).
Возложение обязательства на третье лицо весьма широко распространено в хозяйственном обороте:
- при транзитных поставках (поставщик вместо того, чтобы самостоятельно отгрузить товары покупателю, поручает это своему поставщику - изготовителю товаров);
- при субподряде (по поручению подрядчика субподрядчик передает исполненное непосредственно заказчику);
- при субаренде (субарендатор по поручению арендатора вручает арендную плату непосредственно арендодателю);
- при субкомиссии (субкомиссионер передает приобретенный товар непосредственно комитенту во исполнение данного комиссионеру поручения) и др.
По поводу установления срока в обязательстве различают четыре ситуации, которые могут возникнуть: срок может быть определенным, определимым, до востребования и разумным.
В первой и второй ситуациях речь идет о строгих параметрах, которые позволяют признать исполнение обязательства во времени надлежащим. Третий вариант предполагает право кредитора требовать исполнения в любое время по собственной воле. Указанный кредитором в этом случае срок с момента доведения его до сведения должника становится обязательным для последнего. Разумный срок применяется при отсутствии всех других вариантов. Чаще всего он определяется судом в случае спора о просрочке исполнения обязательства.
Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором письменного требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства (п. 2 ст. 295 ГК).
Досрочное исполнение обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только тогда, когда это предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо вытекает из существа обязательства (ст. 296 ГК). В частности, такое право принадлежит кредиторам реорганизуемого юридического лица (ст. 56 ГК), акционерного общества при уменьшении им уставного капитала (ст. 101 ГК), кредитору-залогодержателю (ст. 332 ГК), кредиторам продавца при продаже им предприятия (ст. 533 ГК), кредиторам арендодателя при сдаче предприятия в аренду (ст. 628 ГК).
Если место исполнения обязательства не определено законодательством или договором, не явствует из существа обязательства, исполнение должно быть произведено:
- по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;
- по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;
- по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
- по денежному обязательству - в месте нахождения юридического лица в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место нахождения и известил об этом должника, - в новом месте нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;
- по всем другим обязательствам - в месте нахождения юридического лица (ст. 297 ГК).
Денежные обязательства должны быть выражены в белорусских рублях. Однако в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (у.е.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон.
Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, определенных законодательством (ст. 298 ГК).
Сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает: в первую очередь - издержки кредитора по получению исполнения, во вторую очередь - основную сумму долга и проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству (займу, кредиту, авансу и т.д.), и в третью очередь - проценты за пользование чужими денежными средствами и неустойку (ст. 300 ГК).