48. Пробелы в праве и способы их восполнения.

Пробелы в праве.

Пробел в праве- это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении факт. обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования, это неполнота правового регулирования (проблема правоприменения). Они появляются в силу объективных и субъективных причин.

Виды:

-Действительные

-Мнимые(законодатель недостаточно квалифицирован и находит пробел)

-Первоначальные(объективен или субъективен- законодатель не всегда может предвидеть последствия принятия н-п акта)

-Последующие

Способы восполнения:

-Принятие нормы права

-Аналогия закона

Аналогия закона- это решение конкретного дела на основе нормы права, регулирующей похожие обществ. отношения. Например: субсидиарное применение права- использоавание возможности 2х правовых институтов(договор мены, договор купли- продажи.

- Аналогия права

Аналогия права- решение конкретного дела, исходя из принципов права в целом, отрасли или института данной отрасли права.

Условия применения аналогий:

а) Общественные отношения, к которым применено решение, обязательно должны находиться в сфере прав. регулирования, хотя бы в общей форме должны быть урегулированы правом.

б)Если есть норма, регулирующая данные отношения, а применяется аналогия по мотиву, аналогия в ситуации, то это нарушение законности в силу незнания закона или сознательного стремления изменить закон.

Неполное урегулирование отношений можно рассматривать как пробел в праве. Это связано с тем, что не всегда законодатель мог все обществ. отношения отрегулировать.

Не являются пробелом в праве многие ситуации отсутствия норм права:

1)Право «молчит» по какому-либо вопросу- законодатель не считает нужным это регулировать

2)Если вид обществ. отношений недостаточно конкретно урегулирован

3)Если законодатель прямо или косвенно управомачивает правоприменителя на конкретизацию соотв. норм или позволяет ему принять решение по своему усмотрению

4)Если н-п акт противоречит или несоответствует соц- эконом потребностям

5)Если имеется логическое противоречие закона. Например: наказание за причинение смерти по неосторожности по ст. 109 УК РФ меньше, чем за умышленное причинение такого вреда; т. е. итог тот же, наказание разное.

48. Понятие и виды толкования правовых норм.

Толкование права - деятельность субъекта права по уяснению, разъяснению смысла и содержания.

Толкование- уяснение- по способу (для себя)

Разъяснение- толкование по субъекту или по видам(для других)

Интерпретация- толкование по объему.

• Кража, то есть тайное хищение чужого имущества, -

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Норма: описательная (по диспозиции).

1. По способу.

Толкование- уяснение:

1)Грамматический(смысл содержания на основе языка)

2)Логический(на основе логики, логическое объяснение)

3)Систематический(рассматриваем место нормы права в системе права)

4)Историко- политический(целевой способ- в каждом закконопроекте можно увидеть цель)

5)Специально- юридический(основной способ: здесь используются спец. юридические знания)

6))Функциональный(рассматриваем норму права с точки зрения её функций).

2. По субъектам

Толкование- разъяснение: - официальное: (влечёт юридические последствия

)

а)нормативное- легальное(законное, в виде офиц. актов); аутентичное(толкование органа, который это принял); судебное

б)казуальное(разъяснение к конкретному делу); судебное

-неофициальное: а)доктринальное(в силу степень доктора)

б)профессиональное

в)обыденное

3. По объёму.

Толкование- интерпретация:

а)Адекватное(буквальное, объём толкуемого совпадает с объёмом истолкованного)

б)Ограничительное(объём истолкованного меньше объёма толкуемого)

3)Расширительное(объём истолкованного больше чем объём толкуемого)