Тема: дела о проверке законности ненормативных актов государственных и иных органов

*см. тему о подведомственности,

*гл. 25 ХПК,

*ППрВХС от 29.09.2010 №39

-это дела из публично-правовых отношений

-средство защиты – заявление (в отношении акта – о признании недействительным, в отношении действия – о признании неправомерным),

-участвуют в деле: заявитель и орган, действия которого оспариваются (заинтересованное лицо)

-участие третьих лиц не допускается (п. 22 ППВХС №6)

-подсудность: если оспаривается акт республиканского органа – ВХС (абз. 2 ч. 2 ст. 48 ХПК), в остальных случаях – исключительная подсудность – по месту нахождения заявителя (ч. 4 ст. 51 ХПК)

-государственная пошлина – в твердой денежной сумме в зависимости от количества оспариваемых актов (действий) – п. 2 Приложения 16 к НК

-в силу гл. 23 ХПК такие дела рассматриваются по общим правилам с изъятиями и дополнениями по гл. 25 ХПК

-срок рассмотрения дел – 1 месяц с момента поступления жалобы (ст. 219 ХПК)

-предмет доказывания – 3 группы юридических фактов: *принятие акта или совершение действия, *ущемление прав заявителя (лишение права или наложение обязанности), *незаконность или несоответствие акта/действия законодательству

-бремя доказывания: ч. 4 ст. 229, ч. 3 ст. 100 ХПК – презумпция незаконности акта, т.е. не заявитель должен доказывать незаконность, а орган должен доказывать его законность, таким образом, заявитель доказывает принятие акта/совершение действия и ущемления права заявителя

-законность раскладывают на:

*процедурные аспекты (компетенция, форма, порядок принятия) – только существенные пороки формы

*материально-правовые аспекты (наличие законных оснований для принятия акта или совершения действия)

-досудебный порядок, по общему правилу, не требуется; ст. 10 ГК на эти дела не распространяется; п. 10 ППрВХС №39

-мировое соглашение и примирительная процедура не допускаются (п. 3 ППВХС №14 по мировому соглашению)

-другие распорядительные действия допускаются

-судебное решение: *обязательно с мотивировочной частью, *подлежит немедленному исполнению, *допускается отступление от принципа диспозитивности – ч. 2 ст. 229 ХПК: суд не связан доводами и основаниями, указанными в заявлении, т.е. суд не связан фактами основания заявления

-ч. 2 ст. 230 ХПК: признавая акт недействительным, суд в решении указывает, какие конкретные действия орган должен совершить для восстановления прав заявителя (однако на практике данная норма не исполняются)

-решения по данной категории дел – это декларативные решения, решения о признании, они не требую исполнения, т.к. здесь правовая защита осуществляется в силу факта вынесения решения

-в решении суд должен указать, с какого момента акт считается недействительным, однако это не означает, что суд устанавливает этот момент по своему усмотрению (акт недействителен с момента его принятия)

Тема: производство в хозяйственном суде апелляционной инстанции

1. Понятие и сущность апелляционного производства.

Ч. 2 ст. 115 КРБ: стороны и лица, участвующие в процессе имеют право на обжалование решений, приговоров и других судебных постановлений. Таким образом, право на обжалование носит конституционный характер и не может быть ограничено отраслевыми законами.

Рекомендация Совета Европы №R(95)5 от 07.02.1995 «Рекомендации относительно введения в действия и улучшения функционирования систем и процедур обжалования по гражданским и торговым делам»: должно быть 2 проверочные инстанции (суд второй и третьей инстанции), должна быть возможность обжаловать любое решение хотя бы один раз, в суд второй инстанции, по общему правилу, нельзя заявлять новые требования, ссылать на новые факты и на новые доказательства, в суде третьей инстанции, как правило, решения должны пересматриваться, если они нарушают единообразное применение закона (в основном по правовым вопросам), нельзя заявлять новые требования, ссылать на новые факты и на новые доказательства.

Нормативное регулирование: ППВХС от 29 июня 2011 №11; гл.31 ХПК

Сущность апелляционного производства- ч.1 ст.277- хоз суд апелляционной инстанции на основании жалобы/протеста повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам. Закон определяет сущность не просто как пересмотр или проверку, а как повторное рассмотрение дела, что предопределяет вывод о том, что апелляц производство урегулировано по модели «полной апелляции». Цель этой стадии- проверка законности и обоснованности суд постановлений, не вступивших в законную силу.

Право на обжалование возникает с момента принятия судом 1 инстанции соответствующего постановления.

Объекты апелляционного обжалования (по ст.267, 56):

-решение суда 1 инстанции, не вступившее в законную силу

-часть такого решения

Из этого следует, что решения ВХС в апелляционном порядке обжалованы быть не могут.

П.6 ППВХС №11

Обжалование решения в части. Например, обжалуется вывод суда по одному из нескольких требований, решение в части распределения суд расходов, обжалование мотивировочной части решения без изменения резолютивной (преюдициальность фактов) и др.

-дополнительные решения (ст.209)

-определения суда 1 инстанции по правилам ст.216. При этом обжалованы могут быть лишь те определения, которые могут быть обжалованы отдельно от решения (прямо предусмотрено в законе либо определение препятствует движению дела)

Субъекты апелляционного обжалования- ст.267:

-лица, участвующие в деле. Те, которые в суд 1 инстанции были привлечены в проц качестве (ст.54)

-представители от имени доверителей при условии, что полномочие специально оговорено в доверенности (ст.79)

-прокурор по правилам ч.2 ст.267 ХПК (не читать )). Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела (т.е. подал и поддержал иск), вправе принести протест. В гражд процессе право на кассационное обжалование есть у прокурора, который не участвовал в деле.

П.3 ППВХС №11

Если иск предъявил один прокурор, а поддерживал в суд разбирательстве его другой, то протест вправе принести оба прокурора.

-ч.1 ст.267- лица, не привлеченные к участию в деле, в отношении прав и обязанностей которых суд вынес решение (из гражд процесса понятие, в ХПК формулировка иная). В норме описаны как бы 2 условия, но на самом деле это условие одно (можно поставить знак +).

П.2 ППВХС №11

Например, при обязательном проц соучастии, когда лицо не было привлечено. Когда в решении упомянуто не привлеченное лицо и сделан вывод о его правах и обязанностях. Когда лицо не указано в суд решении (никак не поименовано), но при этом делается вывод о его правах и обязанностях.

Средства защиты. Для всех, кроме прокурора, жалоба. Для прокурора- протест. Реквизиты ст.270. ст.268- апелляционная инстанция. Это тот же, который рассматривал дело по 1 инстанции в составе иных 3 судей без участия тех, которые выносили решение по 1 инстанции. Самостоятельного апелляционного суда в системе хоз судов нет. В ВХС апелляционной инстанции нет.

Пределы апелляционного производства

Есть 2 крайние модели пределов проверочного производства, в чистом виде не встречаются.

1.ревизионная проверка

2.сколько жалобы-столько апелляции

Разграничение проводят по:

-объекту обжалования: при первой модели- полная проверка независимо от того, подана ли жалоба на все решение или на его часть. При второй модели- только в обжалованной части

-субъекту: при первой модели- в отношении всех. При второй- в отношении апеллянта.

-доводам (аргументации): при первой модели- суд не связан доводами жалобы. При второй- связан доводами.

Недостатки гл.31- по этому вопросу вообще ничего не сказано.

Вывод о том, какая модель у нас, можно делать на основании отдельных норм. Можно говорить, что у нас закреплен принцип «сколько жалобы- столько апелляции». Ст.277 ч.4, ч.5

Если есть ч.4 ст.280, то апелляционный суд не связан доводами жалобы.

Значит, по общему правилу апелляционный суд проверяет решение лишь в пределах доводов апеллянта, за исключением нарушений, указанных в ч.4 ст.280. Наличие нарушений проверяется независимо от доводов жалобы/протеста. Обнаружение нарушений влечет последствия, указанные в ч.5 ст.280.

Мировой практике известны 2 модели апелляционного производства- полная и неполная.

При полной- в суд допускается заявление новых требований. Можно представлять новые доказательства. Суд всегда сам заново перерешает дело, не имея полномочий направить дело на новое рассмотрение. При неполной (в классическом виде)- все наоборот (нельзя заявлять новые требования, доказательства, суд может отправить дело на новое рассмотрение).

В нашем хоз процессе производство в основном смоделировано по принципу полной апелляции. Гл.31 ХПК. У нас есть 2 признака полной апелляции: допускается представление дополнительных доказательств (ч.2 ст.277), суд может сам предложить представить доказательства или их истребовать (по правилам суда первой инстанции, ст.100,101).

П.25 ППВХС №11 от 29 июня 2011 года- уважительность причин непредоставления доказательств. Если лицо вообще не было привлечено в суд 1 инстанции, когда лицо представляло доказательства, но суд 1 инстанции необоснованно их не принял к рассмотрению и не приобщил к делу.

Хронологические рамки предоставления новых доказательств- исходя из ст.19 ХПК- новые доказательства должны быть представлены до начала суд разбирательства и вопрос об их принятии к рассмотрению решается апелл судом в полном составе (коллегиально) в заседании (в суд разбирательстве).

Второй признак полной апелляции в РБ- апелл инстанция в хоз процессе не имеет полномочий направлять дело на новое рассмотрение в суд 1 инстанции. Ст.279. Исключение (выработано практикой хоз суда)- п.28 ППВХС №11- при пересмотре определений апелл инстанция имеет право отправить дело на новое рассмотрение, потому что по сути самого процесса в 1 инстанции не было, акта правосудия в форме решения еще не постановлено. Что касается решений, апелл суд ни при каких условиях не может направить дело на новое рассмотрение, он сам должен исправить все недостатки, допущенные судом 1 инстанции.

Сущность апелляционного производства в ч.1 ст.277 ХПК- повторное рассмотрение дела.

Если апелл суд обнаруживает существенные нарушения проц закона, влекущие отмену решения. Перечень нарушений- ч.4 ст.280. В этих случаях решение во всяком случае подлежит отмене, потому что процесс в суде 1 инстанции проходил с таким пороком, который лишает решение качеств акта правосудия. В этих ситуации решение ни в коем случае не может остаться без изменений. Но в ст.279 нет полномочия возвратить дело. Значит надо исправить эти недостатки в апелл суде. Ч.5 ст.280, п.27 ППВХС №11. Апелл инстанция сама должна заново провести процесс от начала и до конца по правилам суда 1 инстанции. При этом нужно зафиксировать момент, когда апелл суд становится судом 1 инстанции. Апелл инстанция выносит постановление об отмене решения, в котором указывает, что она переходит к рассмотрению дела по правилам суда 1 инстанции. В этом постановлении дело не решается по существу, а лишь отменяется вынесенное решение в связи с наличием нарушений. В этом же или новом заседании (обычно в новом) апелл суд проводит новое рассмотрение дела, которое можно именовать рассмотрением tabula rasa (с чистой доски) с возможностью заявления требований, получения доказательств, привлечения лиц. По итогам выносится новое постановление по существу. Получается, что апелл суд выносит не одно постановление (как обычно), а 2 постановления по существу жалобы- постановление об отмене решения и постановление по существу дела.

Возможность предъявления новых требований в апелл инстанцию недопустима. Ч.6 ст.277. это правило надо толковать широко. Не только новые требования, но и модификация требований, заявленных в суде 1 инстанции (изменение предмета, основания, цены иска, предъявление встречного иска). За исключением ситуации, когда апелл инстанция действует как суд 1 инстанции.

Порядок реализации права на апелляционное обжалование

В доктрине выделяют несколько групп условий реализации права на обжалование:

-субъективные условия (только определенные субъекты). Ст.267

-объективные (касающиеся объекта, на определенные суд постановления)

Жалоба не принимается, если хотя бы одно из этих условий не соблюдено

-формальные (касающиеся порядка подачи и рассмотрения жалоб)

=срок. Ст.269. 15 рабочих дней с момента вынесения решения. П.11 ППВХС №11

Моментом вынесения суд постановления является момент объявления его в суд заседании. Даже если объявлена только резолютивная часть, все равно считается с момента объявления. Если в течение этого срока были поданы ходатайства о составлении мотивировочной части (срок на подачу ходатайства 10 рабочих дней), это обстоятельство на исчисление срока подачи жалобы никак не влияет. В отличие от гражд процесса, там срок с момента получения мотивировочной части лицом, которое ходатайствовало о составлении мотивировочной части.

Предварительная жалоба- так на практике называют жалобы с усеченной мотивировкой (если ждут пока дадут мотивировочную часть или протокол суд заседания). Если пропущен срок подачи апелл жалобы, можно подать ходатайство о восстановлении срока.

Срок может быть восстановлен, если пропущен по уважительной причине. Перечень (примерный) причин в п.11 ППВХС №11. Для ФЛ и ИП, и для ЮЛ- уважительные причины будут разные. К числу уважительных причин обычно относятся проц нарушения суда, касающиеся движения процесса (например, составление мотивировочной части с нарушением сроков, составление протокола с нарушением сроков). И другие ситуации, не связанные с личностью и не касающиеся с нарушениями, например, когда мотивировочная часть составлена в срок, но получена за пределами 15дневного срока.

Для восстановления срока нужно ходатайство апеллянта с обоснованием уважительности причины. Условия в ч.2 ст.269.

Законом установлен пресекательный срок- 1 месяц с момента вынесения решения судом- в течение которого может быть подано ходатайство о восстановлении срока. Если пресекательный срок пропущен, лицо имеет право лишь на кассационное или надзорное обжалование.

Проц порядок решения вопроса о восстановлении срока. Решается судьей апелл инстанции единолично (как и вопрос о принятии жалобы), заочно без извещения лиц, участвующих в деле. По итогам рассмотрения выносится определение. Определение об отказе в восстановлении срока может быть обжаловано в кассационном порядке. Ч.4 ст.269. Определение о восстановлении срока не подлежит обжалованию (по мнению ВХС). Сысуев с этой нормой поспорил бы (на основании ч.3 ст.138- нормы общей части, при этом ст.269 не запрещает обжаловать определение о восстановлении срока).

=форма и реквизиты жалобы. Ст.270. Кроме общих, должны быть требования апеллянта, обоснование требований ( в чем состоят нарушения). Жалоба должна быть подписана полномочным лицом по правилам подписи искового заявления. Это право должно быть специального оговорено в доверенности представителя.

Технически жалобы отдаются в канцелярию суда (лично или по почте).

=уплата гос пошлины. Ставки установлены в п.5.1 приложения №16 к Особенной части НК (40% от пошлины, которая бы взымалась в суде 1 инстанции за заявление такого требования; если обжалуется часть- исходя из части). Должен быть приложен оригинал платежного документа. Должно быть идентифицировано, за какую жалобу платится.

=апеллянт должен до подачи жалобы направить ее копию всем другим лицам, участвующим в деле и доказательства этого (почтовые квитанции) приложить к тексту жалобы.

П.14 ППВХС №11.

Ошибки: рассылают не всем лицам, участвующим в деле. Почтовая квитанция должна доказывать, что отправление направлено лицу, стороне по делу (должно быть правильно написано наименование стороны).

Порядок производства в суде апелляционной инстанции

После того, как жалоба поступает в суд, вынесший решение, она через председателя суда поступает к одному из судей апелл судей, который назначается докладчиком. Он единолично в течение 5 дней проверяет соблюдение всех изложенных ранее правил подачи жалобы. Судья принимает одно из двух проц решений (принимает единолично):

-если нарушений порядка подачи нет, то жалоба принимается. Ст.274. Выносится определение. Практически всегда указывается время и дата разбирательства в апелл суде («основное разбирательство»).

-если проц недостатки есть, то применяется ст.272- возвращение апелл жалобы. Нарушения порядка подачи жалоб указаны в ст.272. Проц порядок подачи жалобы- формальные условия (срок и др.) По сути это единственный проц институт, обеспечивающий непринятие апелл жалобы к производству, оставление без движения здесь не применяется. Все основания ст.272 делятся на 2 группы:

*устранимые. Например, не уплачена пошлина, то можно после возврата жалобы устранить недостатки и жалобу переподать.

*неустранимые. Переподать жалобу нельзя. Например, если истек пресекательный срок.

В п.13 ППВХС №11 идет разграничение на устранимые и неустранимые нарушения (там указаны неустранимые, значит остальные можно устранить).

Жалоба возвращается апеллянту. Сам по себе возврат жалобы уважительной причиной для восстановления срока не является (это проц ошибка апеллянта). Определение о возврате жалобы может быть обжаловано в кассационном порядке. Ч.5 ст.272

Жалоба принимается к производству, назначается суд разбирательство. До разбирательства судья может проводить подготовку дела. Срок апелл разбирательства- ст.278, 15 дней с момента поступления жалобы+ возможность продления председателем суда или его заместителем не более, чем на 15 дней.

Суд заседание производится с извещением лиц, участвующих в деле. Их неявка не препятствует разбирательству. Исключение: ч.3 ст.278.

Ст.276- общие правила в суде апелл инстанции (на всех стадиях производства в суде апелл инстанции). По правилам рассмотрения дел судом 1 инстанции, с учетом особенностей гл.31 ХПК. Применяются нормы общей части (гл.11-17). Применяются и нормы особенной части (гл.18-22, 23-30). Если в гл.31 особых правил нет, то применяются правила 1 инстанции. Например, п.22 ППВХС №11.

Есть неисчерпывающий круг правил и институтов, которые в апелл суде не применяются (ч.2 ст.276). Эти ограничения не действуют, когда апелл суд рассматривает дело заново по правилам суда 1 инстанции в силу ч.5 ст.280. п.27, 19-23 ППВХС №11.

Порядок апелл заседания в ХПК четко не урегулирован, поэтому применяется тот же порядок, что и в суде 1 инстанции. Сначала подготовительная часть (явка, ходатайства, отводы). Потом разбирательство дела по существу, которое начинается с доклада судьи- докладчика, потом выступает апеллянт, потом остальные. Затем исследование доказательств, если они представлены дополнительно. Или просто исследование материалов дела. Прения (как правило не проводятся). Вынесение, объявление постановления. Если подано несколько жалоб, то как правило они рассматриваются совместно.

Окончание апелл производства и полномочия апелл инстанции

Может быть окончено в следующих формах (как и в суде 1 инстанции):

-с вынесением акта по существу (разбирается жалоба по существу и делается вывод о законности решения). Акт суда апелл инстанции называется постановление. Ст.281- требования к постановлению.

-без вынесения постановления по существу. Есть 2 формы:

=прекращение апелл производства ст.275. Прекращение апелл производства осуществляется либо в тех случаях, если жалоба была принята неправильно при наличии неустранимых пороков, либо если апеллянт от нее отказался.

=оставление жалобы без рассмотрения ст.273. Оставление без рассмотрения осуществляется если она была принята при наличии устранимых пороков либо апеллянт в суде подал ходатайство о возвращении жалобы.

!!Нужно отличать ст.149,151 от ст.273, 275

Определения по ст.273, 275 могут быть обжалованы.

Постановление по существу. Ст.281. Состоит всегда из 4 частей. Всегда содержит мотивировочную часть. В суд разбирательстве объявляется только резолютивная часть. Полный текст направляется лицам в течение 5 дней.

В постановлении при разбирательстве жалобы по существу апелл суд реализуется одно из своих полномочий (ст.279):

-оставить решение без изменения, а жалобу без удовлетворения (абз.2)

-отменить, и вынести решение (абз.3)

-изменить решение (абз.3)

-отменить и прекратить производство (ст.149)

-отменить и оставить без рассмотрения (ст.151)

Разница между отменой и вынесением нового решения, и между изменением решения. Новое решение прямо противоположно ранее принятому решению. Про изменение решения говорят во всех других случаях, кроме изменения «на 180 градусов» (например, изменение взысканных суд, в части суд расходов, исключение фактов из мотивировочной части и др.).

Направить на новое рассмотрение нельзя. За исключением случаев пересмотра определений.

Основания к отмене/изменению- ст.280:

-необоснованность. Абз.2-4 ч.1.- неполное установление фактов, неподтвержденность фактов доказательствами, несоответствие решения фактам. Неправильное решение вопросов фактического и доказательственного характера. Следует новое решение или изменение решения.

-незаконность- неправильное решение правовых вопросов. Абз.5 ч.1.

Делится на 2 вида:

*нарушение/неправильное применение материального права. Ч.2 ст.280

*нарушение/неправильное применение проц права. Ч.4,3 (именно в таком порядке) ст.280. Нарушения, которые всегда влекут отмену решения (перечень в ч.4)+ новое рассмотрение tabula rasa. Иные нарушения (проц фильтр нарушений)(ч.3) могут влечь отмену решения, если привели или могли привести к неправильному разрешению дела (а могут и не влечь отмену решения). Обнаружив нарушения, суд должен дать оценку: могли ли эти нарушения повлиять и повлияли ли на решение дела. Последствия: отмена решения+ новое рассмотрение tabula rasa; решение может быть оставлено без изменений, если нарушения несущественные.

-в законе отдельно не выделены. Неправомерность процесса. Имеют в виду такие случаи, когда суд 1 инстанции необоснованно вынес решение, а должен был прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения. В этом случае нарушение в том, что вообще решение вынесено. Последствия: отмена решения и прекращение производства по делу или оставление иска без рассмотрения.

Особенности апелляционного пересмотра определений хоз суда

По тем же правилам, но есть особенности.

Не любое определение может быть обжаловано отдельно от решения, а только указанное в ст.216.

Жалоба на определение называется не частной как в гражд процессе, а тоже апелляционной.

Порядок, сроки подачи жалоб аналогичны жалобе на решения. Исключение: не уплачивается гос пошлина ( ст.257 НК).

При пересмотре определений действует ревизионный порядок (проверяется в полном объеме независимо от доводов жалобы).

В ряде случаев закон устанавливает, что определения проверяются в более короткие сроки и без извещения лиц, участвующих в деле. Например, ч.3 ст.278.

При пересмотре определений апелл суд вправе в случае отмены направлять дело на новое рассмотрение в суд 1 инстанции. п.28 ППВХС №11.

ПРОИЗВОДСТВО В ХОЗ СУДЕ КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

Сущность производства в хоз суде кассационной инстанции

До 2004 года (новая редакция ХПК) кассация занимала то место, которое она занимает в гражд процессе (не вступившие в законную силу решения).

Касс производство- это стадия хоз процесса, целью которой является проверка законности и обоснованности суд постановлений, вступивших в законную силу

Регулирование: гл.32 ХПК, ППВХ от 29 июня 2011 года №12.

Ч.2 ст.283- касс коллегия проверяет законность и обоснованность суд постановлений.

Ст.280 и 297- при наличии терминологических различий эти статьи можно считать одинаковыми (апелляция и кассация).

Субъект, объект обжалования и касс инстанция

Объект. Ст.282- решения суда 1 инстанции, вступившие в силу или часть решения, включая дополнительное решение; определения суда 1 инстанции, вступившие в силу по правилам ст.216; постановления апелл инстанций (акты по существу); определения апелл инстанции по правилам ст.216.

Решения ВХС кассационному обжалованию подлежат.

Субъекты. Ст.282. Аналогично апелляции. Лица, участвующие в деле, прокурор (если участвовал), лица не привлеченные, если решение касалось их прав и обязанностей.

Касс суд. Ст.283. В рамках системы хоз судов единая. Это Касс коллегия ВХС. Рассматривает дело в количестве не менее 3 судей (обычно трое).

Пределы касс производства

Ст.294. Универсальной нормы нет.

Вывод о пределах делается на основе нескольких норм (как и в апелляции). В литературе большинство считает (и практика придерживается), что в кассации действует принцип ревизионного пересмотра.

Ч.1,3 ст.294- пределы с жалобой не увязаны.

В касс суде не могут быть заявлены новые требования, иск не может быть изменен. Никогда.

Возможность представления новых доказательств. Нет разрешительной нормы, что могут быть представлены новые доказательства. но про них есть упоминание в ч.4 ст.294. п.17 ППВХС №12.

Порядок касс обжалования

-объективные условия ст.282

-субъективные условия ст.282

-формальные условия ст.284-286.

*соблюдение сроков. Ст.285 ч.1. Это 1 месяц со дня вступления постановления в законную силу. Срок может быть восстановлен по ходатайству и т.д., при уважительной причине (как в апелляции). П.8 ППВХС №12. Исключение: нет пресекательного срока. Поэтому сложилась практика, когда восстанавливают сроки без исключения всем. Ходатайство о восстановлении срока может быть в виде отдельного документа, а может быть включено в текст жалобы. Ч.5 ст.285 (ерунда в том, что ходатайство не может быть заявлено без жалобы, они всегда подаются вместе).

*абз.4 ч.1 ст.288. Эта статья по конструкции правопресекательная- основания возвращения касс жалобы. Можно сформулировать противоположное правило для подачи жалобы. Правило соблюдения инстанционности. Касс жалоба может быть подана, только если ранее подавалась апелл жалоба, исключая случаи, когда неапеллирование вызвано уважительными причинами. Например, ненадлежащее уведомление.

*форма и содержание жалобы. Ст.286.

Просьба должна формулироваться через полномочия (ст.296).

*уплата пошлины. Ставки в п.5.2 приложения 16 к НК. 80% от пошлины, которая взымалась бы в суде 1 инстанции за подобное требование.

*кассатор должен разослать копии жалобы. Ч.4, 5 ст.286

*кассационная жалоба физически подается через суд, принявший обжалуемое постановление. В этом суде имеется дело и суду удобнее сразу к жалобе приложить дело и отправить в Касс коллегию ВХС. При этом никаких проц действий по жалобе суд, принявший решение, не принимает.

Постановление Президиума ВХС от 17 октября 2008 года №52 (вестник ВХС №2 2008 г). в каждом суде назначается должностное лицо, которое просматривает жалобу и если есть нарушения, связывается с кассатором и говорит об этом. Это связано с тем, чтобы дело по несколько раз не пересылалось в ВХС и обратно.

Порядок кассационного производства

Дело попадает в коллегию ВХС, где жалоба вместе с делом распределяется заместителем председателя ВХС между судьями в тот или иной состав. Судья, которому попадает дело, будет выступать докладчиком. Изучив жалобу и дело, судья принимает одно из проц решений:

-если не обнаружено нарушений, недостатков- жалоба принимается к производству. Вопрос о принятии решается единолично судьей касса коллегии. Ст.290. выносится определение, где указывается, что жалоба подана с соблюдений правил гл.32, указывается дата, место, время касс разбирательства.

-если имели место нарушения, касающиеся объекта, субъекта или порядка подачи, то касс жалоба возвращается. Основания возвращения жалобы в ст.288. п.7,8 ППВХС №12 от 29 июня 2011.

Возврат жалобы может свидетельствовать как о наличии устранимых, так и неустранимых нарушений. Возврат сам по себе не прерывает течение месячного срока на обжалование.

Жалоба рассматривается в заседании в день, назначенный судьей при возбуждении касс производства. Максимальный срок рассмотрения дела в кассации- 1 месяц с момента поступления дела. Ст.295

Стадии подготовки дела в собственном смысле обычно в касс суде нет. В определенных случаях совершаются подготовительные действия (на обеспечение явки лиц и др.). Задачи стадии подготовки сводятся к уведомлению лиц и т.п.

Приостановление исполнения судебного акта. Ст.292 По общему правилу, подача жалобы исполнение не приостанавливает. У касс суда (в коллегиальном составе) есть полномочие приостановить исполнение при соблюдении условий ч.1 ст.292.

-ходатайство кассатора. Может быть включено в жалобу или отдельным документом.

-=лицо обосновало невозможность поворота исполнения. Ст.334. Эти доводы должны быть не вероятностными, а значимыми.

=встречное обеспечение возможных убытков путем внесения суммы на депозитный счет хоз суда.

=ст.292 ч.1-если хоз суд признает необходимым приостановление. Непонятен вопрос с местом данного условия среди иных условий. Пленум по данному вопросу лишь воспроизводит норму.

О приостановлении выносится определение. Обычно исполнение приостановлено до окончания касс производства. После окончания касс производства оно утрачивает силу «автоматически» (позиция ВХС). Может быть отменено и раньше, если противоположная сторона представит аргументы, связанные с невозможностью приостановления. П.11 ППВХС №12.

Определения о возврате жалобы, о приостановлении и об отказе в приостановлении могут быть обжалованы в надзорном порядке.

Порядок касс разбирательства в ст.293, он определен примерно как в ст.276 определен порядок апелл разбирательства. Проводится суд заседание по правилам рассмотрения дел в суде 1 инстанции с учетом особенностей гл.32.

Возможно применение норм общей части, гл.18-22 и др.

П12 ППВХС №12- ограничения. Фактически они равны ограничениям в апелл инстанции.

Касс инстанция- проверочная и не подменяет собой суд 1 инстанции.

Если на решение подано несколько жалоб, они, как правило, должны рассматриваться в рамках одного процесса (разбирательства). П.6 ППВХС №12.

Регламент касс коллегии ВХС (постановление президиума ВХС от 7 августа 2009 №46).. Там установлены проц и иные организационные нормы и правила, касающиеся организации движения дел в касс коллегии.

Дело рассматривается в заседании, обязательно с извещением лиц. Неявка не препятствует. Ч.3 ст.293. Последовательность суд разбирательства похожа примерно на последовательность в апелляции- подготовительная часть, доклад докладчика, выступление кассатора и прочих явившихся лиц, вынесение и оглашение постановления.

Выносимое касс постановление должно соответствовать требованиям ст.298. Всегда состоит из 4 частей, включая мотивировочную. В суд разбирательстве объявляется только резолютивная часть. Полностью текст постановления составляется и направляется лицам, участвующим в деле, по почте в 5-дневный срок. Ст.298.

Если отменяется решение и направляется дело на новое рассмотрение в суд 1 или апелл инстанции, касс инстанция вправе дать нижестоящему суду обязательные указания о восполнении недостатков (по исследованию новых доказательств, по привлечению новых лиц). Есть ограничения по даче указаний- принцип независимости суда и подчинения его только закону. Ст.299. Запрещено давать указания по вопросам, затрагивающим сферу внутреннего убеждения судей, по поводу того, какое должно быть вынесено решение.

Окончание касс производства. Формы:

-рассмотрение жалобы по существу. Принимается постановление. Ст.298.

-без рассмотрения жалобы по существу

=прекращение касс производства ст.291

=оставление жалобы без рассмотрения ст.289

Система оснований к отмене и изменению- ст.297- практически полностью похожа на апелляцию.

Основания к отмене:

1.необоснованность. ч.2 ст.297

2.незаконность

-материальная (ч.3 ст.297)

-проц (ч.5,4 ст.297). ч.5- абсолютные основания к отмене. Ч.4- иные, влекут отмену если привели или могли привести к неправильному разрешению дела. Если апелляция обязана сама устранять все нарушения, в том числе пересматривая дело, то касс инстанция действует как проверочная, у нее есть полномочие направлять дело на новое рассмотрение. При проц нарушениях, как правило, последствием является отмена суд постановления с направлением на новое рассмотрение.

3.неправомерность процесса (ст.149,151). Наиболее распространенное последствие- отмена решения с прекращением производства по делу или оставлением иска без рассмотрения.

Полномочия суда. Ст.296.

Отличия от апелляции:

-касс инстанция имеет полномочие направлять дело на новое рассмотрение ( в суд 1 или апелл инстанции) п.18 ППВХС №12. В том случае, если касс суд не согласен с выводами по существу, то направляется на новое рассмотрение в 1 инстанцию (необоснованность и материальная незаконность). При проц незаконности дело направляется на новое рассмотрение в тот суд, где допущено нарушение.

-касс суд имеет право оставить без изменения одно из принятых по делу суд постановлений, отменив остальные. Абз.6 ст.296

-вынести новое постановление или изменить постановление без передачи дела на новое рассмотрение, т.е. перерешить дело по существу, касс инстанция может при соблюдении условий абз.3 ст.296. если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены полно и правильно на основании имеющихся в деле доказательств.(при материальной незаконности).

Производство по пересмотру судебных постановлений в порядке надзора

1. Сущность надзорного производства

Это единственная стадия процесса с мин трансформациями с советского периода; практически идентичны во всех процессах.

«Уникальный рудимент советского законодательства» . Во многих постсоветских странах от этой стадии вообще отказались. Сейчас она лишняя (Сысуев).

Основные недостатки стадии:

1. Третья проверочная инстанция наряду с кассацией и апелляцией – лишняя, чрезмерная. Три проверочные только если в государстве есть система Мировой юстиции

2. Существование стадии нарушает принцип «правовой определенности» (РФ признает обязательную юрисдикцию Европ суда по правам человека – она подверглась критике относительно надзора с его стороны. Граждане и ЮЛ подают жалобы со ссылкой на нарушение статей, вынося решение он оценивает внутреннее право государства – ст. 6 – право на справедливый суд – существующая модель надзорного производства не соответствует ст. 6, т.к. возможность пересмотреть решение по истечении длительного времени – даже год долго – в РФ теперь срок подачи 3 месяца; надзорная жалоба заинтересованного лица рассматривается должностным лицом, который решает вопрос о принесении протеста – принципы правосудия действует усечено)

3. Почему прокурор имеет специальные права, не имеющиеся у истца, ответчика, 3-его лица? – здесь излишне вмешательство прокуратуры, ограничение диспозитивности. Прокурор только один из равных. Где разделение властей?? Протесты должностных лиц судов – проблема человечески-поведенческая – протесты удовлетворяются практически на 100 % , т.к. Председатель непосредственный начальник!!! Сам вопрос решается во внепроцессуальном порядке, фактически только по документам – а затем судьи практически всегда удовлетворяет – нет состязательности

С точки зрения существующего регулирования – это стадия ХПСа, цель которой является проверка законности и обоснованности вступивших в законную силу судебных постановлений на предмет наличия существенных нарушений материального и (или) процессуального закона. Гл. 33 ХПК.

ПП от 31.05.07 №9 !!! – п.1 стадия надзорного производства – исключительная стадия ХПСа (на стадии надзорного производства исправляются только самые существенные оставшиеся ошибки, которые должны быть расценены как нарушающие единообразную судебную практику и т.д.)

Ст. 280 (апелляция), 297 (кассация) – существенность нарушения толкуется через эти нормы. Основания не всегда принципиально отличаются от кассации и апелляции поэтому.

Когда в законе указывается на существенность нарушения – это выделение надзора ( фактически ничем не отграничивает, т.к. это оценочное суждение). Исключительность стадии – это стереотипы и риторика законодателя.

УПС, ГПС – форма процесса одинакова с ХПК.

1. Надзорное производство состоит из 2 составных частей, которые разделяет принесение надзорного протеста (протест – это середина надзорного производства!!!):

1. Процессуальная деятельность, производство в рамках которого решается вопрос о принесении надзорного протеста или отказе в принесении надзорного протеста (решается должностным лицом) – если протест не принесен процессуальная деятельность оканчивается – дело не попадает в суд надзорной инстанции. Если протест принесен – рассматривается не жалоба, а протест

2. Собственно производство в суде надзорной инстанции, где рассматривается протест

Надзорное производство при нормальном течении дела по одному и тому же делу м.б. несколько раз (одному лицу – отказ, надзорное производство закончено, другому лицу – все с начала). Ненужное дублирование, которое ведет к нарушению принципа процессуальной экономии.

2. Надзорные инстанции, д.л. имеющие право на принесение протеста, объекты опротестования

Д,л. – узкий круг, т.к. система ХС - 2ухзвенная. Ст .301 – Председатель ВХС, Ген Прокурор – на все акты, кроме постановлений Пленума ВХС; зам Председателя ВХС (3), зам Ген прокурора (5) – протесты на все акты, кроме актов Пленума и Президиума ВХС.

Любые нижестоящие субъекты права на принесение надзорного протеста НЕ имеют.

Надзорные инстанции – ст. 302 – 2: подразделения ВХС: Пленум – высшая надзорная инстанции (протесты только на акты Президиума) – 2-3 дела в год, Президиум – низшая надзорная инстанция (на любые акты, кроме актов Пленума) – 50-60 дел в год.

ПП – окончательны, не м.б. пересмотрена ни в государстве, ни в М судебных инстанциях.

Объекты надзорного опротестования (обжалования): - ст. 300.

– вступившие в зак силу решения судов 1 инстанции, их части и дополнительные решения, определения судов 1 инстанции по правилам ст. 216,

- апелляционные постановления, их части (по существу дела), определения апел судов по правилам ст. 216,

- кассационные постановления, их части (по существу касс жалобы), определения кас инстанции по правилам ст. 216,

- надзорное постановление Президиума, определение Президиума

3. Процессуальная деятельность по решению вопроса о принесении протеста или отказе в принесении протеста. Порядок подачи и рассмотрения надзорных жалоб

Принесение протеста – это составная часть надзорного производства.

Для того чтобы протест был принесен - определенные процессуальные –правовые факты – «поводы» к истребованию дела и принесению протеста. Круг их – ч. 4 ст 308 (3 повода):

- жалоба в порядке надзора (надзорная жалоба)

- представление судьи (представление составляется и подается судьей, который участвовал в рассмотрении этого дела или участвует в рассмотрении другого дела, для которого это судебное постановление имеет значение – чаще с преюдициальностью факта. Типичные случаи: судья, высказавший особое мнение, судья, чье постановление отменено судом вышестоящей инстанции, судья рассматривает дело при некоторых преюдициальных фактах – для пересмотра преюдициальных фактов )

- ходатайство судьи (подается судьей вне связи с конкретным делом – это форма реагирования судей ВХС на нарушения, выявленные при изучении и обобщении судебной практики. Например: изучая категорию дел)

В ХПС – нет принесения протеста без повода, т.е. по собственной инициативе – иначе – ст. 311 (оставление протеста без рассмотрения)!!!!!

Жалоба в порядке надзора:

Ст. 300, 304, п.4 ПП№9.

Объект надзорной жалобы = объекту надзорного протеста.

Как правило жалоба подается на судебное постановление только в рамках одного дела, но на несколько судебных актов.

Субъектов – ч.1 ст. 303 – надзорную жалобу вправе подать лица, участвующие в деле; лица, не привлеченные, права и интересы которых нарушены вступившим в законную силу судебными постановлениями. Теоретический круг шире («права и обязанности лиц, не привлеченных к участию в деле» монография)

Порядок подачи надзорной жалобы

Срок – ст. 300 п. 4 ПП № 9 – 1 год с момента вступления в силу суд постановления

Порядок подачи надзорной жалобы

Срок- ст.300, п.4 ППВХС №9

Срок- 1 год с момента вступления в силу суд постановления. Срок на принесение протеста тоже 1 год (ч.2 ст.309) с момента вступления суд постановления в законную силу.

Порядок восстановления срока для принесения протеста- п.13 ППВХС №9, ч.3 ст.309)

Срок для принесения жалобы является процессуальным, может быть восстановлен, если пропущен по уважительной причине. Для восстановления срока нужно ходатайство подателя жалобы. Вопрос о восстановлении срока решается должностным лицом, которому жалоба подана. В ч.2 ст.300 есть конкретное указание на 2 разновидности уважительных причин (п.4 ППВХС №9), которые могут влечь восстановление срока:

-если обжалуемое постановление препятствует принятию законного постановления по другому делу (например, создает преюдициальность фактов)

-постановление нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.

Вопрос с тем, является ли этот перечень исчерпывающим. В п.4 ППВХС есть тонкий намек, что он исчерпывающий.

Форма и содержание жалобы. Ч.1,2 ст.304. ч.3 ст.304- перечень прилагаемых документов.

В просительной части просьба лица, подающего жалобу.

	Апелляционная жалоба	Кассационная жалоба	Надзорная жалоба
Адресат	Апелляционная инстанция хоз суда	Кассационная коллегия ВХС	Должностное лицо, имеющее право принесения протеста
Просительная часть	Отменить и … (например, вынести новое решение)	Отменить решение и апелл постановление и … (например, вынести новое решение)	Истребовать из хоз суда дело №… и принести протест в порядке надзора на решение хоз суда от…, постановление апелл инстанции этого же суда от…, на постановление касс коллегии ВХС по указанному делу от …. Можно указать просьбу, которую нужно изложить в протесте (например, на предмет отмены указанных постановлений и вынесение нового решения о полном удовлетворении исковых требований).

Стандартно прилагается документ о уплате гос пошлины (п.5.3 приложение 16 к НК), доверенность представителя (если подает представитель). Право на подачу и подписание надзорной жалобы должно быть специально оговорено в доверенности (нужно отдельно прописывать надзор, это следует из ст.79). Нужно приложить документы о направлении копий жалобы другим лицам, участвующим в деле. Должны быть приложены копии всех состоявшихся по делу суд постановлений.

Правила инстанционности при подаче надзорной жалобы. Ч.2 ст.303, п.5 ППВХС №9.

Условием принятия надзорной жалобы является исчерпание средств защиты в судах апелл и касс инстанции.

Куда подавать жалобу в контексте перечня должностных лиц? Адресат жалобы определяется по выбору заявителя. Можно сначала подать заместителю ген прокурора, потом в ВХС. Можно и одновременно, но это бессмысленно. Жалобу внутри ген прокуратуры, ВХС рассматривают сначала заместители, потом руководители. Это значит, что вне зависимости от того, кто указан адресатом в жалобе, все равно рассматривать жалобу и давать ответ на нее будет давать заместитель, на которого возложены такие обязанности.

Жалоба со всеми материалами подается напрямую в ВХС или ген прокуратуру. Она регистрируется и поступает на рассмотрение какому-либо сотруднику. Они изучают жалобу и готовят проект решения по жалобе для должностного лица. Проверяется, соблюден ли порядок подачи жалобы (срок, реквизиты, пошлина, приложения). Если не соблюден порядок, жалоба возвращается. Ч.2 ст.305, п.6 ППВХС №9. Основания для возврата: нарушения, касающиеся объекта, субъекта, порядка подачи. Возвращение жалобы оформляется письмом должностного лица с указанием мотивов возврата. Сама жалоба с приложениями возвращается подателю. Возврат жалобы не лишает возможности исправить недостатки и переподать жалобу (другому лицу или тому же). Если оснований для возврата нет (жалоба подана с соблюдением требований), она принимается к производству. О принятии жалобы к производству никакого проц документа не выносится, она просто регистрируется во внутренних документах. Вопрос о принятии жалобы должен быть решен в течение 5 дней со дня поступления. Исходя из ст.306 надзорное производство считается возбужденным с момента поступления жалобы. Если она принята, то возникает и изучается вопрос о необходимости истребования дела. Критерии необходимости истребования дела- ч.2 ст.308 (основания для истребования дела): сомнение в законности обжалуемого постановления. Истребование дела оформляется письмом или резолюцией на жалобу.

Если дело истребовано, оно приходит и изучается должностным лицом или сотрудником с учетом доказательств, имеющихся в деле. По итогам этого изучения принимается 1 из следующих проц решений:

-если есть существенные нарушения- принесение протеста

-если оснований нет- отказ в принесении протеста

Отказ в принесении протеста оформляется по правилам ч.6,7,8,9 ст.308 в виде письменного документа с мотивировкой, направляемого подателю жалобы. Этот документ никакого названия не имеет. Этот документ является проц итогом рассмотрения жалобы (если жалоба удовлетворена, то это протест).

Срок рассмотрения жалобы- 2 месяца с момента поступления жалобы.

В силу ст.307 должностное лицо имеет право приостанавливать исполнение суд постановления до окончания надзорного производства. Основания приостановления- ч.1 ст.307 (как и для приостановления исполнения в кассации ст.292). О приостановлении выносится постановление. П.8 ППВХС №9.

Производство в суде надзорной инстанции по рассмотрению протеста

Рассматривается не жалоба, а протест. К нему обязательно должна быть приложена жалоба или другой повод (ст.309). Срок принесения протеста 1 год, может быть восстановлен. В суде надзорной инстанции: возбуждение, подготовка, разбирательство, вынесение итогового постановления (стадии). Подготовительные действия ограничены, доказательства собирать нельзя, фактически это уведомление лиц о месте, времени разбирательства. Кроме ХПК, порядок рассмотрения дел в президиуме и пленуме регулируется Регламентом Пленума (ППВХС от 10 ноября 2010 №6), Регламентом Президиума (ППВХС от 16 января 2007 №1).

По протесту назначается судья-докладчик (в президиуме это может быть не член президиума). Далее назначается заседание пленума или президиума. Ст.317, 318. Лица, участвующие в деле, уведомляются. Дела рассматриваются в хронологическом порядке.

По ч.6 ст.312- из нее следует, что лица могут быть не уведомлены.

Порядок разбирательства не регулируется. Регулируется кворум и порядок голосования. При равенстве голосов протест считается отклоненным (не набрал большинства голосов).

До начала рассмотрения дела протест может быть отозван. После начала суд разбирательства в надзорном суде протест не может быть ни отозван, ни изменен. Ч.6 ст.309