51. Заключение договора. Особые случаи заключения договора. Заключение договора на торгах.

Заключение договора соответствии с общим правилом, содержащимся в статье 432 ГК РФ,  считается состоявшимся, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

При заключении договора закон относит к существенным условия о предмете договора, условия которые названы в законе как существенные при заключении договоров данного вида, и те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Заключение договора осуществляется посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Заключение договора происходит в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

На практике заключение договора нередко происходит следующим образом.

Поставщик - юридическое лицо, имеющий намерение заключить договор с покупателем - юридическим лицом, составляет в письменном виде проект договора поставки в двух экземплярах, под одним из которых ставит свою подпись и печать, и направляет оба экземпляра покупателю с сопроводительным письмом следующего содержания: «Предлагаем Вам заключить договор поставки товара. Направляем два экземпляра договора. Просим их подписать, скрепить печатью и один экземпляр договора направить в наш адрес». Очевидно, что предложение заключить договор (оферта) одной стороной другой стороне сделано.

Получив  документы для заключения договора, изучив их условия и согласившись с ними, покупатель подписывает оба экземпляра договора, скрепляет их печатью, т.е. принимает предложение о заключении договора (акцептует его), и один экземпляр договора отправляет поставщику.

Тот момент, когда поставщик получит от покупателя подписанный экземпляр договора, и будет, согласно закону, моментом заключения договора.

В ситуации, когда покупатель согласен не со всеми условиями заключения договора, предложенными поставщиком, покупатель составляет протокол разногласий к договору, в котором указывает, какие пункты договора из него нужно исключить или изложить их в редакции, отличающейся от редакции поставщика.

Протокол разногласий составляется покупателем также как и основной договор в двух экземплярах. Оба экземпляра покупатель скрепляет печатью и подписью и вместе с подписанным им одним экземпляром договора направляет поставщику с предложением подписать оба экземпляра протокола разногласий. На договоре покупатель делает отметку: «С протоколом разногласий». Эти действия покупателя означают, что он согласен заключить договор, но с учетом условий, изложенных им в протоколе разногласий.

Такие действия покупателя по заключению договора закон называет акцептом на иных условиях, акцептом их не признает и в то же время квалифицирует их как новую оферту. Если поставщик согласится с условиями заключения договора, предложенными покупателем, он подписывает оба экземпляра протокола разногласий, один из которых направляет покупателю (акцептует предложение покупателя заключить договор на новых условиях). Момент получения покупателем протокола разногласий, подписанного поставщиком, и будет являться в этом случае моментом заключения договора.

В приведенном примере предложение заключить договор одной стороной и принятие этого предложения другой стороной по времени не совпадают.

Заключить договор руководители названных юридических лиц могли  и иным способом - подписать его с обеих сторон сидя за одним столом. В этом случае оферта и акцепт происходят практически одновременно. В таких договорах обычно стороны указывают: «Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами».

Иногда в предложении о заключении договора устанавливается срок для принятия этого предложения.  В этом случае заключение договора происходит тогда, когда предложение о заключении договора принято другой стороной и получено лицом, направившим предложение, в пределах, указанного в нем срока.

Если в оферте не определен срок для ее акцепта, договор считается заключенным в том случае, если согласие на его заключение получено оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, регулирующими заключение такого договора (специальными правовыми нормами).  Если и они не устанавливают такой срок - в течение нормального необходимого для этого времени. Это время, в случае спора, определяется судом.

Лицо, направившее предложение заключить договор, может это предложение отозвать. Предложение заключить договор считается не полученным, если извещение об отзыве поступило ранее или одновременно с самой офертой.

Если в предложении о заключении договора (оферте) установлен срок для его акцепта, то в течение этого срока предложение о заключении договора, как правило, отозвана быть не может. Из этого правила законом допускаются некоторые исключения. Например, в предложении заключить договор может быть указано, что оно может быть отозвано в течение определенного срока.

Принятие предложения о заключении договора должно быть полным и безоговорочным. Молчание не признается согласием заключить договор. Исключения из этого правила могут устанавливаться законом, обычая делового оборота или вытекать из прежних деловых отношений сторон.

Акцептом могут служить действия по выполнению указанных в оферте условий (отгрузка товаров, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы).

Акцепт тоже может быть отозван.  Принятие предложения заключить договор считается не полученным, если извещение об отзыве акцепта поступило к оференту ранее акцепта или одновременно с ним.

 Договор поставки называют консенсуальным договором (от слова «консенсус» - согласие), к которым относится большинство договоров.

Между тем,  для заключения договоров отдельных видов  закон требует не только согласовать все их условия, но и  передать имущество  одной стороной договора другой стороне. Такой договор считается заключенным с момента передачи имущества и в юридической литературе называется реальным договором. Так, договор займа считается заключенным с момента передачи денег заемщику займодавцем. Договор хранения порождает права и обязанности у сторон только после передачи имущества хранителю.

Иногда момент заключения договора закон связывает с моментом его государственной регистрации. К таким договорам относится, например, договор купли - продажи квартиры.

   Заключение гражданско-правового договора на торгах – это особый случай заключения договора. Он предусмотрен статьями 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса и по своей форме могут быть открытыми и закрытыми. Разница в том, что в открытом аукционе или открытом конкурсе может участвовать любое лицо, а в закрытом – специально приглашенные лица. Лицо, проводящее торги, в установленном порядке извещает об их проведении. В извещении о торгах указываются время, место, форма торгов, предмет торгов, порядок их проведения, процедура оформления участника торгов, определение лица, выигравшего торги, начальная цена предмета торгов.

     В том случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок. Участники торгов вносят задаток. Размер и срок для внесения задатка указываются в извещении о проведении торгов их организатором. Лицам, добросовестно участвовавшим в торгах, но не выигравших их, задаток возвращается.  Победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее высокую цену за предмет торгов, а победителем конкурса признается лицо, предложившее наилучшие условия.

    Победитель конкурса определяется конкурсной комиссией.