Тема 16: Арбитражное разбирательство международных коммерческих споров

При заключении и осуществлении внешнеэкономических сделок нельзя исключать возможности возникновения правовых споров между участниками договора. Поэтому еще в ходе переговоров о заключении контракта стороны должны проработать вопрос о процедуре рассмотрения таких споров в будущем. После возникновения спорных правоотношений потерпевшая сторона, при отсутствии соответствующего раздела в контракте, будет уже не в состоянии заставить другую сторону дать согласие на внесудебную процедуру разрешения споров. Обращение в государственный суд за защитой своих прав станет для нее единственным выходом. Мировой опыт предпринимательской деятельности показывает, что международные коммерческие споры весьма часто передаются на рассмотрение арбитражных судов, так как решения таких судов, в отличие от решений суда, как правило, являются окончательными и обжалованию не подлежат. Стороны, участвующие в таком процессе, избавлены от необходимости изучать законодательство государства, которое они не знают, и могут сами выбрать применимое право по своему усмотрению. Речь в данном случае идёт не о государственных арбитражных судах, рассматривающих главным образом споры с участием хозяйственных организаций внутри страны, а о специализированных негосударственных (третейских) коммерческих арбитражных судах, специально предназначенных для рассмотрения споров с участием иностранных фирм и организаций. По своей природе это – третейские суды, формируемые так или иначе самими сторонами.

Для передачи спора на разрешение международного коммерческого арбитражного суда требуется так называемое третейское, или арбитражное, оглашение. Условия контракта об арбитраже получило наименование "арбитражная оговорка". Арбитражная оговорка в отношении сделки обладает юридической самостоятельностью. Это означает, что действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности того контракта, в связи с которым оно было заключено. При ее составлении не обязательно использовать те нормы права, по которым составлялся договор. Арбитражная оговорка может быть также оформлена в виде отдельного соглашения, подписываемого сторонами (третейская запись), или содержаться в обмене письмами, телеграммами, факсимильными сообщениями и т. д. Арбитражное соглашение можно заключить как до заключения контракта, так и после. Любое арбитражное соглашение должно разрабатываться с учётом конкретных особенностей соответствующего контракта и предусматривать выбор арбитражного органа, в котором будет рассматриваться спор, с указанием его точного наименования, а также применимого материального права. В большинстве случаев в соглашении могут быть также определены число арбитров и порядок их выбора, место, язык, характер арбитражного разбирательства и т. п. Арбитражное соглашение должно обязательно быть в письменной форме. После его заключения государственные суды не могут принимать спор к рассмотрению. Такое положение обычно содержится в процессуальных кодексах государств. Очень важно четко сформулировать наименование арбитража. Например, такие формулировки как «арбитраж в городе Москва» недопустимы, так как в Москве существуют и МКАС и Коммерческий арбитраж при Московской Торгово-промышленной палате.

При заключении арбитражного соглашения очень важно договориться о выборе применимого права. Статья 7 Европейской конвенции о международном торговом арбитражи позволяет сторонам самостоятельно выбирать применимое право. Своевременный выбор применимого права позволяет сторонам внести ясность в процедуру возможного рассмотрения спора. Если выбор права не сделан, то тогда арбитры следуют правилу lex fori, то есть применяют закон страны, в которой рассматривается спор.

В последнее время часто стороны внешнеэкономических контрактов договариваются также о применении к их отношениям по сделке так называемого lex mercatoria (права международной торговли), или приходят к соглашению о решении дела по справедливости. Такая тенденция объясняется, нежеланием какой-либо из сторон заранее обеспечить преимущество противнику том случае, если обязательственный статут сделки будет регулироваться его национальным правом.

Если выбор применимого права сторонами в контракте не сделан, то решение этого вопроса в значительной степени будет зависеть от места рассмотрения спора. Однако это вовсе не означает, что к сделке обязательно будет применено право местонахождения арбитража. Третейский суд в первую очередь станет применять действующие в этой стране коллизионные, а не материальные нормы. А уже на их основании арбитражным органом будет установлено материальное право, подлежащее применению к сделке.

В современном мире существуют две основные разновидности международных третейских судов: изолированные (ad hoc) и постоянно действующие (институционные).

Изолированные (ad hoc) арбитражные суды создаются непосредственно участниками контракта для рассмотрения одного конкретного спора. Стороны сами определяют порядок создания такого суда, согласовывают кандидатуру арбитра.

В отличие от изолированных, институционные (постоянно действующие) арбитражи создаются при национальных торгово-промышленных палатах, организациях и ассоциациях предпринимателей. Они действуют на основе специальных регламентов и списки арбитров, из которых стороны праве выбирать тех, которые будут рассматривать спор 'между ними. Институционные арбитражи делятся на специализированные (Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ, Арбитражный суд Бременской хлопковой биржи) и общей компетенции (МКАС при ТПП РФ, Стокгольмский арбитражный институт, Международный арбитражный суд при Международной торговой палате, Лондонский международный третейский суд, Американская арбитражная ассоциация и т.д.).

Следует сказать, что АПК РФ отличает разовые суды (ad hoc) от постоянно действующих, называя первые третейскими судами, а вторые – международными коммерческими арбитражами.

Среди институционных арбитражных судов наиболее известными и авторитетными являются, в частности, Арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Лондонский международный третейский суд, Американская арбитражная ассоциация. В нашей стране функционируют Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате (ТПП) Российской Федерации в г. Москве.

Международные третейские суды не входят в систему государственных органов. Поэтому на них не распространяется действие национального гражданского процессуального законодательства. Они руководствуются собственными правилами процедуры рассмотрения споров (регламентами). В этой связи можно назвать Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН 1966г., Типовой закон Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) «О международном коммерческом арбитраже» 1985 г., который был одобрен и рекомендован Генеральной Ассамблеей ООН к практическому использованию 11 декабря 1985 г.

Типовой закон ЮНСИТРАЛ широко используется во всём мире. Значительное число арбитражных учреждений в той или иной форме признали и приняли этот регламент в качестве образца или нормативной основы своего функционирования. Этот закон активно применяется в качестве рамочного документа как постоянно действующими международными арбитражами, так и арбитражами ad hoc. На основе этого закона во многих государствах были приняты национальные законы о коммерческих арбитражах.

Широкое распространение коммерческого арбитража в международной деловой практике обусловило необходимость разработки межгосударственных соглашений, посвящённых различным аспектам его организации и деятельности.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. (РФ участвует). Данная конвенция устанавливает правила, касающиеся заключения арбитражного соглашения, а также регулирует некоторые вопросы арбитражного разбирательства. В частности, она предусматривает, что правоспособность сторон заключать арбитражное соглашение определяется по личному закону; арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме; применимое право выбирается сторонами, а если оно не выбрано, то арбитраж определяет применимое право на основе коллизионной нормы; конвенция предусматривает порядок создания специального органа, назначающего арбитров. Вашингтонская конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами от 18 марта 1965 г., разработанную под эгидой Международного банка реконструкции и развития. В конвенции участвует более 150 государств. РФ подписала, но не ратифицировала. Согласно Конвенции споры подлежат рассмотрению в Международном центре по разрешению инвестиционных споров. Спор рассматривается в Центре, если имеется письменное соглашение сторон; соответствующее арбитражное соглашение в двустороннем или многостороннем международном договоре о защите инвестиций; если передача спора в Центр предусмотрена внутренним инвестиционным законодательством. Каждое государство-участник Конвенции обязуется признать и исполнить решение Центра как решение своего судебного органа. Сам Центр не выступает в роли непосредственного примирителя или арбитра. Он лишь предоставляет необходимые средства для разрешения спора, а также ведет списки специалистов, которые стороны могут выбрать в качестве арбитров. Конвенция гласит, что ни одно из ее положений не должно толковаться как отступление от действующего законодательства, касающегося иммунитета. Это связано с общим правилом, в соответствии с которым заключение государством арбитражного соглашения означает лишь отказ от судебного иммунитета, но не означает отказа от иммунитета на применение обеспечительных мер или согласия на принудительное исполнение арбитражного решения.

Московская конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, заключенная странами — членами СЭВ 26 мая 1972 г. (она закрепляет принцип обязательного арбитражного рассмотрения споров, что является исключением из общего правила, в соответствии с которым арбитражное соглашение носит факультативный характер); Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже, заключенная в Панаме 30 января 1975 г.

Деятельность международных третейских судов, помимо регламентов и международных договоров регулируется также нормами национальных законов о коммерческом арбитраже. В РФ Закон о международном коммерческом арбитраже был принят 7 июля 1993 г. Он состоит из 8 разделов, 36 статей и содержит два приложения. В соответствии с п. 1 ст. 1 Закона его положения применяются "к международному коммерческому арбитражу, если место арбитража находится на территории Российской Федерации". Закон 1993 г. распространяет действие как на изолированные, так и на постоянно действующие международные коммерческие арбитражные суды, функционирующие на территории РФ. Приложения к Закону содержат положения о двух постоянно действующих в РФ арбитражах — Международном коммерческом арбитражном суде и Морской арбитражной комиссии при ТПП РФ. Кроме того, в Законе достаточно подробно регламентируются вопросы, определяющие правила подготовки арбитражного соглашения и предъявления иска; порядок формирования и компетенцию третейского суда; процедуру ведения и прекращения арбитражного разбирательства; правила вынесения решения, его оспаривания, признания и приведения в исполнение. Закон 1993 г. исключает какое-либо вмешательство государственного суда в деятельность международного коммерческого арбитража, кроме тех случаев, когда такое вмешательство предусмотрено самим Законом (рассмотрение судом заявлений о компетенции арбитражного органа, о наличии и действительности арбитражного соглашения; просьб о принятии обеспечительных мер; ходатайств об отмене арбитражного решения). Арбитражное решение может быть отменено государственным судом только по процессуальным мотивам, доказанным стороной, заявившей ходатайство об отмене.