Тема 13: Вопросы семейного права в мчп

Семейное право – отрасль права, регулирующая брачно-семейные отношения. Главным юридическим фактом для брачно-семейных отношений является брак (юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и порождающий для них взаимные личные и имущественные права и обязанности). В области семейных отношений возникает немало ситуаций, требующих урегулирования в соответствии с нормами МЧП: брак с иностранным гражданином, развод с ним.

В области семейного права с точки зрения МЧП продолжает сохраняться господство коллизионных норм. Унифицирующие материально-правовые нормы не столь многочисленны. Та унификация, которая имеется, касается преимущественно двустороннего (двусторонние договоры о правовой помощи) или регионального уровня (Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года и сменившая её Кишиневская конвенция 2002 года; Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 года; Европейская конвенция о правовом статусе детей, рожденных вне брака 1975 года). Для РФ большое значение имеет Минская конвенция, часть III которой содержит положения о заключении и расторжении брака и признании брака недействительным, усыновлении, установлении опеки и попечительстве.

Нельзя не обратить внимание на унификацию семейного права посредством международных договоров универсального характера, что выражается в появлении таких универсальных конвенций, разработанных в рамках Гаагской конференции мо МЧП как: Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 года, Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам 1973 года; Гаагская конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 года; Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 года, которая была подписана и РФ.

Несмотря на наличие унификационных процессов, коллизионные нормы сохраняют лидирующие позиции. Это объясняется тем, что на брачно-семейные отношения продолжают оказывать сильное влияние национальные правовые системы, а также общественные институты (церковь). Поэтому в одних странах существует только система государственной регистрации браков (Россия, большинство государств Европы). В других к этому добавляется еще и церковная (страны Британского содружества). Существуют и другие различия: главенство супруга в семейных правоотношениях в некоторых государствах; отличия в объёме брачной правоспособности и брачном возрасте; господство личного закона мужа над личным законом жены применительно к решению вопросов, возникающих в процессе семейных отношений; наличие полигамных отношений в ряде государств (штат Монтана США, некоторые государства Африки); правовые последствия развода (в некоторых государствах (Алжир, Сирия) в случае развода дети должны обязательно оставаться с отцом); наличие однополых браков. При таких отличиях нередки ситуации, когда возникают так называемые «хромающие браки», когда брак, заключенный в одном государстве, не признается на территории другого.

Все эти вопросы находятся в сфере действия национального законодательства. В РФ основным документом является Семейный Кодекс, принятый в декабре 1995 года и вступивший в силу в марте 1996 года, раздел 7 которого посвящен применению СК к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Другими актами, относящимися к данной области, являются ФЗ «Об актах гражданского состояния» 1997 года, ФЗ «О гражданстве РФ» 2002 года, ГК РФ в части, касающейся опеки и попечительства, имущественных отношений родителей и детей.

Применительно к заключению брака основное правило, предусмотренное законодательствами большинства государств, а также международными договорами в этой области, заключается в применении личного закона лиц, вступающих в брак. В соответствии с пунктом 2 статьи 156 СК РФ условия заключения брака для лиц, вступающих в брак на территории РФ, определяются законом государства гражданства этих лиц, то есть личным законом. Таким образом, гражданин РФ может вступить на территории РФ в брак с иностранным гражданином, даже если этот гражданин не достиг брачного возраста, предусмотренного законодательством РФ (18 лет).

Однако правило личного закона не является абсолютным. Статья 156 СК РФ предусматривает, что наряду с законом государства гражданства к любому браку, заключаемому на территории РФ, должна применяться статья 14 СК РФ, которая устанавливает требования к браку императивного характера, которые подлежат применению в любом случае: запрет на заключение брака, если лицо уже состоит в браке; брак между близкими родственниками; брак между усыновителями и усыновленными; брак с лицом, страдающим психическим расстройством. По сути, это – проявление правила о публичном порядке, так как эти ограничения носят общественно важный характер.

В соответствии с пунктом 2 статьи 158 СК РФ браки иностранных граждан за границей признаются легитимными на территории РФ, если они заключены с соблюдением законодательства соответствующего государства. В этом просматривается действие принципов международного публичного права: суверенного равенства и невмешательства во внутренние дела. Государство само вправе решать, какие условия и какая форма должны быть у браков, заключаемых на её территории её гражданами. В тоже время к такому браку может быть применима статья 167 СК РФ, которая предусматривает неприменимость иностранного семейного права в РФ в случае его противоречия публичному порядку РФ.

Кстати, если гражданин РФ захочет вступить в однополый или полигамный брак, то, в принципе, он может это сделать за границей, однако, это должно быть такое государство, законодательство которого не основано на правиле личного закона. На территории РФ такой брак не будет признаваться, так как пункт 1 статьи 158 СК РФ предусматривает, что браки между гражданами РФ и между гражданами РФ и иностранными гражданами, заключаемые за пределами РФ, признаются на территории РФ, если они соответствуют законодательству соответствующего государства, а также положениям статьи 14 СК РФ. То есть, здесь мы видим проявление действия экс-территориальности, когда положения закона РФ обязательны для соблюдения на территории другого государства.

В СК РФ кроме статьи 156 (пункт 2) также имеется статья 167, в которой напрямую говорится об императивных нормах. В ней говорится, что иностранное семейное право не применяется в РФ, если это противоречит основам её правопорядка. Например, под эту норму могла бы подпадать ситуация, когда на территории РФ желают заключить брак иностранные граждане, где в силу исторических традиций признается брак против воли лица. Такой брак не может признаваться на территории РФ в силу противоречия Конституции РФ и её международным обязательствам.

Если условия брака определяются для каждого лица, вступающего в брак, его личным законом, то форма и порядок заключения брака на территории РФ всегда будет определяться только её законодательством. Это всегда должна быть регистрация в органах актов записи гражданского состояния. Церковная форма брака не допустима. Однако у граждан, проживающих за пределами территории РФ, отсутствует возможность обращения в органы ЗАГСА РФ. Поэтому пунктом 1 статьи 157 СК РФ предусмотрен вариант заключения брака между гражданами РФ, проживающими за пределами ее территории, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ. Регистрация таких браков в посольствах и консульствах приравнивается к регистрации в органах ЗАГСА.

Что касается заключения «консульских и дипломатических браков» на территории РФ между иностранными гражданами, то такие браки будут признаваться в РФ при условии соблюдения правила о взаимности, а также, если эти лица при заключении брака были гражданами государства, которое представлено соответствующим дипломатическим представительством или консульством.

Из вопроса о заключении брака неизбежно следует вопрос о его расторжении. Здесь имеются особенности. В соответствии со статьей 160 СК РФ расторжение брака между гражданами РФ, а также между иностранными гражданами и гражданами РФ, или между иностранными гражданами на территории РФ осуществляется только в соответствии с законодательством РФ. Очевидно, что в этом просматривается действие такого принципа международного публичного права как принцип суверенитета, одним из аспектов которого является территориальное верховенство. Мы видим, что если заключение брака происходит на основе правила о личном законе, то расторжение брака осуществляется, исходя из принципа территориальной юрисдикции государства.

Из пункта 2 статьи 160 СК РФ следует, что гражданин РФ, проживающий за пределами РФ вправе расторгнуть брак с любым лицом независимо от гражданства в суде РФ. А если расторжение брака не требует обращения в суд, то такой брак можно расторгнуть в дипломатическом представительстве или консульском учреждении. Данное положение весьма удобно для граждан РФ, которые получают возможность расторгнуть брак с любым лицом независимо от гражданства в соответствии с законодательством РФ, а также независимо от места проживания другого супруга.

По аналогии с заключением браков на территориях иностранных государств и признаваемых в дальнейшем в РФ при условии соблюдения положений статьи 14 СК РФ, а также требования о публичном порядке в РФ, расторжение брака между гражданами РФ либо между гражданами РФ и иностранными гражданами также может признаваться в РФ, если оно было совершено за пределами территории РФ и с соблюдением законодательства соответствующего государства, что предусмотрено пунктом 3 статьи 160 СК РФ. Из этого следует, что граждане РФ вправе расторгнуть брак между собой или иностранными гражданами в компетентных органах иностранного государства, даже если такой заключался ранее на территории РФ и в соответствии с ее законодательством. При этом в отличие от заключения брака СК РФ не содержит каких-либо требований обязательных для совершения расторжения, а также для признания расторжения действительным по аналогии со статьей 14 СК (условия для признания брака недействительным). Что касается расторжения брака между иностранными гражданами за пределами РФ, то пункт 4 статьи 160 предусматривает признание такого расторжения действительным, если оно соответствует законодательству соответствующего государства.

СК РФ содержит также ряд положений, касающихся усыновления, чему посвящена статья 165. Как общее правило пункт 1 статьи 165 устанавливает, что усыновление на территории РФ ребенка, являющегося гражданином РФ, иностранным гражданином или лицом без гражданства осуществляется в соответствии с законодательством государства гражданства усыновителя или государства, где лицо без гражданства имеет постоянное место жительства. При этом, однако, должны обязательно учитываться положения статей 124-126, 127, 128, 129, 131-133 СК РФ, которые имеют императивный характер.

Можно выделить наиболее основные положения этих статей:

усыновление допускается только в отношении несовершеннолетних; усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается; усыновление на территории РФ производится только судом при участии усыновителей и при наличии заключения органа опеки и попечительства; посредническая деятельность по усыновлению детей не допускается; для усыновления ребенка необходимо согласие его родителей, а при их отсутствии – органа опеки и попечительства; согласие родителей не требуется, если они неизвестны или признанны судом недееспособными, лишены родительских прав, а также более 6 месяцев не проживают совместно с ребенком; разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым должна быть не менее 16 лет; для усыновления ребёнка 10 лет и старше необходимо также его согласие; усыновление детей-граждан РФ возможно только в том случае, если такого ребёнка невозможно передать на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ или родственникам детей независимо от их гражданства; также дети могут быть переданы на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами её территории, иностранным гражданам или лицам без гражданства по истечении 3 месяцев со дня получения сведений о таких детях в государственном банке данных.

Если усыновить (удочерить) ребенка желают иностранные граждане или лиц без гражданства, которые состоят в браке с гражданином РФ, то правило о применении закона гражданства или закона домицилия таких лиц не применяется. В этом случае усыновление (удочерение) совершается в порядке, предусмотренном для граждан РФ, если иное не следует из международных договоров РФ.

Если на территории РФ граждане РФ желают усыновить ребенка, являющегося иностранным гражданином, то ими должно быть получено согласие от компетентных органов государства гражданства ребенка и законного представителя, а также самого ребенка, если это требуется законодательством соответствующего государства.

Усыновление (удочерение) не должно нарушать права детей.

Усыновление (удочерение) ребенка, являющегося гражданином РФ, может иметь место не только на территории РФ, но и за пределами её территории. Усыновление (удочерение) ребенка, являющегося гражданином РФ, не означает автоматически прекращения гражданства РФ.

Заключение и расторжение брака неизбежно порождают вопросы, связанные с последствиями данных юридических фактов. Например, заключение брака наделяет супругов личными имущественными и неимущественными (право на изменение добрачной фамилии) правами. Возникает вопрос, какое законодательство будет регулировать эти права, если супруги имеют различное гражданство?

Статья 161 СК РФ предусматривает, что такие права регулируются законодательством того государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при его отсутствии законодательством государства, где они имели последнее место жительства. При отсутствии места жительства на территории РФ личные имущественные и неимущественные права и обязанности супругов регулируются законодательством РФ.

Пункт 2 статьи 161 СК РФ устанавливает, что при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут по выбору определить применимое право для такого брачного договора или соглашения об уплате алиментов. Если такое право ими не было определено, то на территории РФ будет применяться законодательство РФ.

Аналогичное правило (право государства совместного места жительства) будет применяться при определении прав и обязанностей родителей и детей по отношению друг к другу, а также при определении алиментных обязательств. При отсутствии такого совместного места жительства применяется критерий гражданства лица, претендующего на получение алиментов, или гражданства ребенка.