2.3. Составление ходатайств

Какой-либо общей формы составления ходатайства не существует, поэтому оно составляется в произвольной форме применительно к конкретной ситуации. Рекомендуется следующая структура ходатайства. Вводная часть с указанием должности, звания, фамилии, имени, отчества должностного лица (наименование органа), которому адресуется ходатайство. Далее указывается процессуальное положение, фамилия, имя, отчество заявителя, адрес его места жительства или его местонахождения.

Далее идет наименование процессуального документа - ходатайство. Содержательная часть ходатайства начинается с указания обстоятельства дела, которые необходимо доказать или разъяснить. После чего излагается суть ходатайства и высказывается просьба стороны суду. Например, приобщить документы к материалам дела, которые доказывают те или иные обстоятельства, либо назначить почерковедческую экспертизу для установления подлинности подписи на документе и т.п. В конце, при наличии, указывается перечень документов, прилагаемых к ходатайству. Ходатайство подписывается лицом, его подавшим, с указанием даты.

§ 3. Оформление адвокатом результатов опроса лица с его согласия

Следует заметить, что, закрепив право адвоката проводить опрос лица с его согласия, законодатель не урегулировал ни порядок его проведения, ни фиксацию результатов.

Существует два основных подхода к вопросу о фиксации результатов опроса. Первый - составление специального акта (протокола опроса лица с его согласия, акта опроса лица с его согласия*(285)). Другой вариант закрепления результатов опроса - более предпочтительный - изложение содержания беседы в ходатайстве с указанием лица, подлежащего вызову для его допроса следователем*(286). В любом случае, чтобы полученная защитником в результате опроса информация стала доказательством по уголовному делу, он должен заявить соответствующее ходатайство, и оно должно быть удовлетворено лицом (органом), ведущим производство по делу. Это может быть ходатайство о приобщении протокола опроса лица с его согласия к материалам уголовного дела или о допросе опрошенного с его согласия адвокатом лица в качестве свидетеля.

Второй вариант более предпочтителен, так как даже в случае отказа в удовлетворении ходатайства оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку сведения, полученные при опросе, будут являться приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам уголовного дела.

Н.П. Кузнецова указывает, что целесообразно рассматривать результаты опроса как составную часть ходатайства о вызове лица в суд для его допроса. Результаты опроса в таком случае, по ее мнению, помогут суду в принятии правильного решения по заявленному ходатайству, но не будут дополнять материалы дела неполноценным с точки зрения принципа публичности доказательством. Вышестоящим судам будет проще оценить законность принятия решения суда по заявленному ходатайству, особенно в случае его отклонения*(287). Адвокат В.В. Паршуткин рекомендует подобное оформление результатов опроса для преодоления противодействия следователя вовлечению информации, имеющей доказательственное значение, полученной защитником в результате опроса: "...избегайте ходатайств о приложении к материалам дела протоколов опроса. Можете не сомневаться - Вам в этом откажут. ...Протокол опроса целесообразно прилагать к письменным ходатайствам о допросе в судебном заседании (во время предварительного расследования) того или иного свидетеля. Но они должны быть лишь приложением к этим ходатайствам"*(288).

Следует заметить, что в отсутствие нормативного регулирования процедуры опроса лица с его согласия и фиксации его результатов адвокатское сообщество разработало Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", одобренные Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации (протокол от 22 апреля 2004 г. N 5)*(289). В соответствии с этими рекомендациями, ход и результаты опроса предлагается фиксировать в специальном документе, назвав его, например, "Протокол опроса лица с его согласия". В документе должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, проводившем опрос, с указанием адвокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, в которых значится этот адвокат; его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу; фамилия, имя, отчество, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, должность, домашний и рабочий телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его личность, отношение к обвиняемому и потерпевшему; отметка о согласии на опрос. Протокол опроса лица с его согласия должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст. 189-191 УПК РФ).

В соответствии с этими же рекомендациями опрос может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих вопросов в его конце.

Адвокат должен разъяснить опрашиваемому положение ч. 3 ст. 86 УПК РФ и соответствующие положения Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", которые дают ему право проводить опрос. Вместе с тем он не должен объявлять или разъяснять опрашиваемому нормы закона, относящиеся к даче показаний свидетелем в процессуальном порядке, в частности, статьи Уголовного кодекса РФ об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний*(290). Однако ему следует предупредить опрашиваемого о возможности вызова к следователю, дознавателю или в суд, где он должен будет подтвердить факты, изложенные адвокату. Защитнику необходимо разъяснить лицу, давшему согласие на опрос, что впоследствии при допросе его в качестве свидетеля он будет предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний по ст. 307 и 308 УК РФ.

Адвокат может осуществить фиксацию информации при помощи технических средств, но только при согласии на это опрашиваемого лица, причем получить это согласие, представляется, необходимо в письменном виде.

Таким образом, результаты опроса должны быть изложены письменно, в свободной форме защитником, а лучше - самим опрашиваемым лицом. Составляемый в результате опроса документ должен содержать:

необходимые данные об опрашиваемом (фамилию, имя, отчество, дату рождения, место жительства, ссылку на документ, удостоверяющий личность);

об адвокате, который производит опрос (фамилию, имя, отчество; адвокатское образование, адвокатская палата субъекта РФ, в которых значится этот адвокат, его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу);

сведения о согласии опрашиваемого на проведение опроса;

сведения о дате, времени и месте проведения опроса;

сведения о применении технических средств фиксации информации при проведении опроса и о согласии на их применение опрашиваемого;

фактические обстоятельства, ставшие известными опрашиваемому лицу.

Результаты опроса должны быть подписаны как опрошенным, так и самим адвокатом, на каждой странице и в конце.

Примечание. К настоящей главе имеется соответствующее приложение в конце книги. Кроме того, по данной теме можно использовать материал из глав 4 и 5 книги "Адвокат. Навыки профессионального мастерства" / под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер. 2006. - С. 86-139.