3. Договор о приемной семье.

Вопрос о правовой природе договора о приемной семье в научной литературе является дискуссионным. Имеющиеся точки зрения можно свести к следующим позициям:

1. исследуемый договор является гражданско-правовым³⁰[1]. Так, например, Л.Ю. Михеева полагает, что «налицо обязательство, возникающее из договора возмездного оказания услуг, заключаемого на определенный срок (в частности, до достижения ребенком совершеннолетия). В силу данного договора исполнитель обязан осуществлять присмотр за ребенком, его воспитание и т.д., причем эти обязанности должны исполняться в любое время суток. Функции исполнителя сходны с функциями няни, воспитателя или гувернантки с той разницей, что они осуществляются круглосуточно. Следствием такого вывода является применение к обязательствам сторон норм гражданского права о договорах, например, о договоре возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ), однако лишь в субсидиарном порядке, после применения норм СК РФ и Положения о приемной семье, как это предусмотрено ст.ст. 4 и 5 СК РФ.».

С Л.Ю. Михеевой согласны и другие ученые. По мнению Т.И. Дружининой, «эти правоотношения являются гражданскими по возмездному оказанию услуг, хотя имеют целый ряд особенностей». В.А. Цветков пришел к выводу о том, что данное соглашение является гражданско-правовым, направленным на оказание воспитательных услуг, поэтому на него должны распространяться нормы главы 39 ГК РФ. А.В. Степанюк также рассматривает договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью как договор возмездного оказания услуг.

2. Договор о приемной семье – трудовой договор. Так, А.А. Пестрикова, Г.С. Скачкова полагают, что приемные родители выполняют определенную трудовую функцию по воспитанию приемных детей с указанием в договоре конкретных обязанностей приемных родителей по реализации указанной функции. Труд приемных родителей оплачивается. Время, в течение которого они работают в качестве приемных родителей, засчитывается в страховой стаж. Оплата труда включается в заработок для начисления пенсии. Причем, важным, по мнению А.А. Пестриковой, является то, что договор может выполняться только лично лицом, подписавшим его, это характерно и для трудовых договоров.

3. Договор о приемной семье является семейно- правовым соглашением. Указанную позицию отстаивает Р.А. Шукуров, мотивируя ее особенностями данного соглашения, не типичными для гражданско-правового договора (особый предмет договора, особенности ответственности, особенности прекращения договора и др.). Эту точку зрения разделяют также С.Ю. Чашкова, В.А. Авдякова, Н.Ф. Звенигородская, А.М.Нечаева³¹[2].

Так, например, С.Ю. Чашкова отмечает, что отношения по устройству детей в семью являются особыми семейно-правовыми отношениями, в которых очень сильны публичные начала. По мнению автора, рассматриваемый договор нельзя отнести ни к одному из известных видов договоров в гражданском праве. Его заключение предполагает удовлетворение публичных интересов посредством действий частных лиц, в то время как, например, договор возмездного оказания услуг заключается между субъектами гражданского права в основном с целью удовлетворения частных интересов частных лиц. Кроме того, приемные родители руководствуются не желанием извлечь из этого занятия какой-то доход, напротив, желание извлечь прибыль противоречит характеру этих отношений.

Используемые законодателем и Министерством образования и науки РФ формулировки свидетельствуют об их непоследовательности в данном вопросе. Ярким примером является Письмо Министерства общего и профессионального образования РФ от 30.01.1997 г. № 15/438-6 «О порядке введения в действие Постановления Правительства РФ «О приемной семье», которым рекомендовано для решения вопроса об оплате труда приемных родителей органом опеки и попечительства заключать договор подряда с приемными родителями, а «время, в течение которого они работают в качестве приемных родителей по договору подряда, засчитывается соответственно в их трудовой стаж. При этом оплата труда включается в заработок для начисления пенсии.

Позднее Министерство образования и науки РФ корректирует свою позицию, отмечая, в частности, в своем Письме от 29.10.2001 г. № 1293/28-5 «Об оформлении трудовых отношений органов опеки и попечительства с приемными родителями» следующее: «договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью является договоромвозмездного оказания услуг (ст. 783 ГК РФ), к которому применяются общие положения о подряде, если это не противоречит особенностям предмета договора оказания услуг».

ФЗ № 49-ФЗ в гл. 21 СК РФ были внесены изменения и дополнения, в частности, согласно п. 2 ст. 152 СК РФ к отношениям, возникающим из договора о приемной семье, в части, не урегулированной СК РФ, применяются правила гражданского законодательства о возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит существу таких отношений.

На наш взгляд, договор о передаче ребенка в приемную семью не может быть отнесен ни к гражданско-правовому, ни к трудовому, ни административному договору.

В отличие от гражданско-правовых договоров, где согласованные волеизъявления граждан противоположно направлены, в семейно-правовых договорах соглашения субъектов устремлены к одной цели.

Хотя законодатель и предусматривает выплату приемным родителям вознаграждения, но оно не является встречным предоставлением по гражданско-правовой сделке. Его цель – выразить признание государства высокой социальной значимости воспитания ребенка в семье. Цель же приемных родителей - не материальная выгода, а удовлетворение своей духовной потребности в воспитании детей. Приемные родители должны не просто одеть и накормить ребенка, а привить ему особые ценности, воспитать личные качества, подготовить к дальнейшей самостоятельной жизни. А это, в свою очередь, невозможно сделать, не вкладывая душу, без любви к ребенку. Такая специфическая деятельность приемных родителей не может квалифицироваться как услуга.

Недопустимо говорить об этих отношениях как о трудовых. Как в обычной семье не существует отпусков и времени отдыха от исполнения обязанностей родителей, так и для приемной семьи вряд ли это приемлимо. Кроме того, трудовое законодательство нацелено на защиту прав и интересов работника. Ребенок в такого рода правоотношениях выступает в качестве третьего лица, в пользу которого заключен договор. Принципы трудового законодательства настолько несовместимы с задачей охраны прав и интересов несовершеннолетних детей и принципами семейного законодательства, что какое бы то ни было трудоправовое регулирование в этих отношениях исключается.

Вести речь о трудовом договоре в случае, когда ребенок передается в приемную семью невозможно и потому, что согласно ст. 56 ТК РФ от 30.12.2001 г. № 197-ФЗ трудовой договор есть соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Приемный родитель, в свою очередь, свободен в выборе времени исполнения своих обязанностей, режимом и распорядком дня не связан. Надо полагать, что при заключении договора орган опеки и попечительства никак не предполагает в случае болезни приемного родителя выплачивать пособие по временной нетрудоспособности. Следовательно, нормы трудового права на отношения по поводу создания и деятельности приемной семьи распространяться не могут.

Более того, применение норм ТК РФ и иных актов трудового законодательства к отношениям с участием приемных родителей невозможно еще и потому, что ст. 4 и 5 СК РФ допускают при недостаточности норм семейного права применение к семейным отношениям только норм гражданского законодательства, но не трудового.

Данное соглашение не имеет и административно-правовой природы, так как договор о передаче ребенка в приемную семью – акт встречного волеизъявления сторон, в силу которого у них возникают взаимные права и обязанности, причем одна из сторон (орган опеки и попечительства) возлагает на себя денежные обязательства.

Таким образом, договор о приемной семье по своей природе является примером относительно новой, но самостоятельной группы семейно-правовых договоров.

По мнению большинства ученых (Л.Ю. Михеева, О.В.Фетисова, С.Ю. Чашкова и др.), договор о приемной семье является типичным примером договора в пользу третьего лица. Налицо три его участника: орган опеки и попечительства и приемный родитель являются его сторонами, а в качестве третьего лица, т.е. лица, в отношении которого совершаются все юридически и фактически значимые действия, выступает ребенок, переданный в приемную семью. Указанные субъекты с момента вступления договора в силу становятся носителями определенных прав и обязанностей в отношениях друг с другом. В связи с этим делается вывод о том, что приемный родитель приобретает права и обязанности, с одной стороны, по отношению к органу опеки и попечительства, а с другой - к принятому на воспитание несовершеннолетнему ребенку.

Отличительными особенностями рассматриваемого договора является то, что его исполнение тесно связано с личностью участников, и поэтому стороны при его заключении не могут прибегнуть к помощи представителя или совершить необходимые действия по доверенности. В соответствии с действующим законодательством РФ от приемных родителей требуется личное исполнение взятых ими на себя по договору обязательств. Поэтому ни при каких обстоятельствах они не могут передать свои права и обязанности по договору другим лицам. О фидуциарности договора свидетельствуют и основания его расторжения, предусмотренные в п. 2 ст. 152 СК РФ.

 

Стороны, форма и содержание договора о передаче ребенка в приемную семью

Всоответствии с п. 1 ст. 151 СК РФ сторонами договора являются орган опеки и попечительства и приемные родители.

Приемными родителями могут быть супруги, а также отдельные граждане, желающие принять ребенка или детей на воспитание. Лица, не состоящие в браке между собой, не могут быть приемными родителями одного и того же ребенка (см. п. 1 ст. 153 СК РФ в ред. от 24.04.2008 г.).

Второй стороной исследуемого договора являются органы опеки и попечительства. Как уже отмечалось в теме 9, органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации (п. 1 ст. 34 ГК РФ, ст. 6 ФЗ «Об опеке и попечительстве», п. 2 ст. 121 СК РФ, ст. 9 Закона Самарской области от 02.04.1998 года № 2-ГД «Об организации деятельности по осуществлению опеки и попечительства в Самарской области».

На практике возник вопрос о том, какой орган опеки и попечительства (по месту жительства приемных родителей или по месту нахождения ребенка) должен заключать договор, если ребенок и приемный родитель проживают в разных городах (районах). По этому вопросу Министерство образования РФ дало разъяснения в Письме от 29.10.2001 г. № 1293/28-5: «… в договоре должны участвовать два органа опеки и попечительства – по месту нахождения ребенка и по месту жительства будущих приемных родителей».

Договор о передаче ребенка в приемную семью заключается в простой письменной форме, нотариального удостоверения не требуется.

В соответствии с п.1 ст. 153.1 СК РФ договор о приемной семье должен содержать сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие), срок действия такого договора, условия содержания, воспитания и образования ребенка или детей, права и обязанности приемных родителей, права и обязанности органа опеки и попечительства по отношению к приемным родителям, а также основания и последствия прекращения такого договора.

Согласно п. 2 ст. 153.1 СК РФ размер вознаграждения, причитающегося приемным родителям, размер денежных средств на содержание каждого ребенка, а также меры социальной поддержки, предоставляемые приемной семье в зависимости от количества принятых на воспитание детей, определяются договором о приемной семье в соответствии с законами субъектов Российской Федерации.

В настоящее время законодательство субъектов предусматривает различный порядок оплаты труда. Как правило, за основу берутся различные ставки оплаты труда педагогических работников (в г. Москве³²[3], Новгородской³³[4], Белгородской³⁴[5], Курской областях, Республике Карелия³⁵[6] и др.) или минимальный размер оплаты труда (в Московской, Липецкой³⁶[7], Ярославской³⁷[8], Калужской областях, республике Марий Эл и др.).

Законы некоторых субъектов РФ предусматривают надбавки к базовой ставке оплаты труда приемных родителей за воспитание ребенка, не достигшего 3-летнего возраста, ребенка с отклонениями в развитии, ребенка-инвалида (в Чувашской республике³⁸[9], республиках Коми и Карелия³⁹[10], в Московской, Новгородской⁴⁰[11], Самарской областях и др.). В законах г. Москвы, республики Марий Эл надбавки не установлены.

Оплата труда производится каждому из приемных родителей (например, в Московской области) или только одному из них (в Новгородской, Самарской областях, республике Карелия, Чувашской республике и др.).

В соответствии со ст. 17 уже упоминаемого нами Закона Самарской области от 02.04.1998 года № 2-ГД размер оплаты труда приемных родителей устанавливается на каждого воспитываемого приемного ребенка из расчета 2850 рублей в месяц.

Размер оплаты труда приемных родителей, взявших на воспитание детей-инвалидов, детей, имеющих недостатки в психическом и (или) физическом развитии, устанавливается с применением повышающих коэффициентов:

1,5 - при воспитании приемного ребенка, имеющего недостатки в психическом и (или) физическом развитии;

2,0 - при воспитании приемного ребенка-инвалида.

Перечень медицинских показаний для установления повышенного размера оплаты труда приемным родителям, воспитывающим детей, имеющих недостатки в психическом и (или) физическом развитии, не являющихся инвалидами, утвержден Приказом министерства по вопросам семьи и демографического развития Самарской области от 30 октября 2006 г. № 63.

Анализ регионального законодательства позволяет утверждать, что в различных субъектах РФ по-разному решен вопрос о договоре, в соответствии с которым приемные родители получают заработную плату. СК РФ не предусматривает заключения трудового договора (контракта) с приемными родителями наряду с договором о передаче ребенка на воспитание в приемную семью. Однако некоторые регионы РФ требуют его заключения (например, в Пермской области, Республике Коми⁴¹[12])⁴²[13]. В ряде субъектов РФ наряду с исследуемым соглашением ранее заключался договор подряда. К числу таких регионов относятся Самарская, Брянская⁴³[14] области. В настоящее время в Самарской области между органами опеки и попечительства и приемными родителями заключается договор возмездного оказания услуг.

Согласно абз. 2 п. 1 ст.152 СК РФ законы субъектов РФ устанавливают не только размер оплаты труда приемных родителей, но и льготы приемным семьям. В настоящее время целевые законодательные и иные нормативные акты о предоставлении льгот приняты в Белгородской, Волгоградской, Курской, Липецкой, Пермской, Свердловской, Тюменской, Ярославской и других областях. Можно выделить следующие виды льгот: предоставление скидки на квартирную плату, плату за коммунальные услуги и телефон, выделение земельного участка с освобождением от уплаты земельного налога, предоставление ежегодных отпусков повышенной продолжительности – от 42 до 56 дней, предоставление ссуд на приобретение жилья, преимущественное право на получение санаторно-курортных путёвок, в том числе бесплатных, в лечебно-оздоровительные учреждения и т.д.⁴⁴[15].

Анализ регионального законодательства, регулирующих вопросы приемной семьи, свидетельствует о том, что в ряде случаев региональные законы ограничивают или нарушают права граждан, желающих стать приемными родителями. Так, по закону г. Москвы оплата работы приемных родителей производится только при условии взятия в семью троих и более детей, хотя форма приемной семьи предполагает и воспитание одного ребенка. Законодатель Республики Саха (Якутия) пошел еще дальше, указав в п. 3 ст. 4 Закона Республики Саха (Якутия) от 22.12.1999 года № 137-II «О приемной семье и семейном детском доме», что число приемных детей должно быть не менее 5 человек, а в п. 2 ст. 5 указанного нормативного акта установлен предельный возраст одного из приемных родителей – 45 лет. Закон Тверской области вводит ограничение по образованию приемных родителей – только граждане, имеющие педагогическое образование и стаж работы⁴⁵[16].

 

 

Прекращение договора.

Согласно п. 1 ст. 153.2 СК РФ договор о приемной семье прекращается по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством для прекращения обязательств, а также в связи с прекращением опеки или попечительства.

Договор также может прекратить свое действие в случае его досрочного расторжения. Досрочное расторжение допускается как по инициативе приемных родителей, так и по инициативе органа опеки и попечительства.

В законе предусмотрены условия и порядок возможного досрочного расторжения договора, если пребывание ребенка в семье перестало отвечать его интересам (по причинам как субъективного, так и объективного характера). Перечень обстоятельств, по которым договор может быть расторгнут досрочно, не является закрытым. Так, согласно абз.1 п.2 ст. 153.2 СК РФ приемные родители вправе отказаться от исполнения договора о приемной семье при наличии таких причин, как болезнь, изменение семейного или имущественного положения, отсутствие взаимопонимания с ребенком или детьми, наличие конфликтных отношений между детьми и др.

Расторжение договора по инициативе органов опеки и попечительства возможно в случае возникновения в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитани