ЛЕКЦИЯ 2.
Источники международного частного права
Понятие и виды форм международного частного права.
Внутреннее законодательство в системе источников МЧП.
Договор как источник международного частного права.
Обычай в международном частном праве.
Судебная и арбитражная практика в МЧП. Доктрины.
Сближение национальных законодательств различных государств
Понятие и виды форм международного частного права.
При употреблении понятия «источник права» обычно понимают юридический источник права (источник права в формальном смысле). Поэтому весьма распространен прием, когда в выражении «источники права» между этими словами в скобках добавляется уточнение – «формы».
В научной и учебной литературе источниками международного частного права традиционно считают нормативные правовые акты, санкционированные обычаи и судебные (или административные) прецеденты. Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение).
Понятие источника права включает два взаимосвязанных элемента: это – внешняя форма юридического бытия норм права и это – способ придания норме (правилу поведения) юридической обязательности, то есть способ выражения государственной воли.
Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в «идеологическом смысле»); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.
Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина.
В настоящее время отечественное правоведение выделяет четыре источника международного частного права: 1) внутреннее законодательство; 2) международные договора и соглашения; 3) международно-правовые и торговые обычаи; 4) судебная и арбитражная практика.
В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой — нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором — регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Напр., при рассмотрении дела о наследовании, отечественный судья может при необходимости применить к правоотношениям законодательство Польши или иного государства. При этом суд должен использовать не только признанные в Украине законы или подзаконные нормативные акты, правовые обычаи, но и судебные прецеденты и даже доктринальные положения.
Как решается в Украине вопрос о соотношении международного договора и внутреннего закона?
Согласно Конституции Украины 1996 г., международные договоры являются составной частью ее законодательства. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права, что подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них — какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая — специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.
Если международным договором Украины установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Предписания международных договоров имеют приоритет не только перед нормами гражданского законодательства, но и перед правилами других правовых актов и всеми другими нормами гражданского права Украины. Аналогичное правило о приоритете положений международных договоров предусмотрено в Семейном кодексе, Гражданском процессуальном кодексе и в целом ряде других законов, в которых содержатся нормы международного частного права.
Однако специфичным является соотношение между разными формами права. В большинстве отраслей права основной формой регулирования выступает внутреннее законодательство, а международные договоры и обычаи применяются реже. В МЧП международно-правовые договора или обычаи применяются наряду с нормами внутреннего законодательства, при этом в МЧП преобладают международные договоры и обычаи над внутренним законодательством.
Таким образом, источники международного частного права – это те формы, в которых выражены нормы международного частного права.
По содержанию источников международного частного права в юридической доктрине не прекращаются дискуссии. Существуют два вида результатов профессиональной деятельности юристов, включение которых в источники международного частного права вызывает научные дебаты. К таким спорным источникам относятся: судебное усмотрение (иначе - практика, прецедент) и доктрина.