Порядок создания коммандитного товарищества
Порядок создания коммандитного товарищества имеет много общего с порядком создания полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное товарищество, является договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным наименованием. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника – как полного товарища, так и коммандитиста. Несоблюдение данного требования не влечет за собой недействительности договора, но любое заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов товарищества внесения соответствующих данных в договор./2,С.133/
Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товариществ с указанием на природу товарищества. Включение в фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и солидарно ответственным наряду с полными товарищами по обязательствам перед третьими лицами.
/ 2,С.133/
Коммандитные товарищества подлежат регистрации в торговом реестре. Требования о регистрации партнерства с ограниченной ответственностью содержат законы Англии и США (в отличие от полного товарищества). Отсутствие такой регистрации по праву Англии, например, влечет за собой неприменение правила об ограничении ответственности коммандитиста./3,С.86/
Занесению в торговый реестр и последующей публикации во Франции подлежат имена полных товарищей, в ФРГ в торговый реестр заносятся данные в отношении имени и размеров вкладов коммандитистов, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей.
Коммандитные товарищества (партнерства с ограниченной ответственностью), как и полные товарищества, законодательством большинства государств (за исключением Франции и государств французской системы: Австрия, Польша, Италия, Испания, Португалия, а также России) не признаются юридическими лицами./3, С.86;2,С.133/
Особенности положения коммандитистов во внутренних отношениях между участниками
На ведение дел партнерства с ограниченной ответственностью имеют право лишь полные товарищи. Коммандитист не имеет право на ведение дел товарищества. Однако он обладает правом возражать против совершения тех или иных действий со стороны полных товарищей, а также правом на ознакомление с книгами и документацией товарищества.
Законодательства многих стран предусматривают определенное
участие в управлении делами товарищества коммандитистов, а не только полных товарищей. Так, по итальянскому законодательству, для назначения управляющего из числа полных товарищей необходимо не только согласие всех товарищей, но и одобрение коммандитистов, представляющих большую часть капитала/4,С.98/.
Во Франции в простом коммандитном товариществе для внесения изменений в устав необходимо согласие всех полных товарищей и большинства коммандитистов, представляющих более 50 % совокупного вклада в капитал товарищества. Коммандитистам по договору могут быть переданы полномочия на совершение сделок, не выходящих за рамки внутреннего управления делами товарищества./4,С.99/
В ФРГ при совершении полными товарищами сделок, выходящих за рамки обычной для предприятия деятельности, требуется согласие коммандитистов. В договоре, однако, стороны могут предусмотреть и иные положения. Так по договору, ведение всех дел товарищества может быть предано коммандитистам или совершение тех или иных сделок может быть поставлено в зависимость от предварительного согласия на них коммандитистов./2,С.134/
В соответствии с законом США на ведение дел коммандитного товарищества (партнершипа с ограниченной ответственностью) имеют право лишь лица, несущие по обязательствам товарищества неограниченную имущественную ответственность. Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандитистов. Коммандитист наравне с полными товарищами имеет право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел объединения, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. В случае осуществлении контроля над деятельностью товарищества коммандитист становится ответственным по обязательствам товарищества наравне с полными товарищами. Коммандитист вправе заключать различные сделки с товариществом, приобретая по ним такие же права требования по отношению к объединению, которые доступны любому кредитору. /2,С.135/
Договор регулирует вопрос об участии членов товарищества в распределении прибыли и покрытии убытков. По законодательству ФРГ при отсутствии специальных условий в договоре при распределении прибыли каждый участник имеет право на получение 4 % суммы вклада. Что касается оставшейся суммы после распределения прибыли, то она распределяется с учетом участия членов в управлении делами товарищества, характера ответственности по обязательствам. Коммандитист участвует в покрытии убытков товарищества в пределах своего вклада.
Особенности положения коммандитистов во внешних
отношениях коммандитного товарищества
Коммандитист не имеет права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителя товарищества.
Согласно ст. 83 ГК Республики Беларусь вкладчики по закону не в праве участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел./1/
Французское и Испанское торговое законодательство запрещает коммандитисту представлять товарищество даже при наличии у него доверенности. Несоблюдение данного положения влечет за собой неограниченную имущественную ответственность коммандитиста солидарно с полными товарищами по обязательствам из заключенных на основании доверенности сделок, то есть коммандитист будет нести ответственность всем своим личным имуществом наряду с полными товарищами./2,С.134;6,С.114/
В ФРГ право на представительство товарищества также принадлежит полным товарищам. Как участники товарищества коммандитисты не обладают правом на представительство товарищество. Полные товарищи по обязательствам товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность перед кредиторами. Ответственность коммандитиста его личным имуществом по обязательствам товарищества является ограниченной. Он отвечает лишь в пределах внесенного им вклада. Данное ограничение ответственности по отношению к третьим лицам действительно лишь тогда, когда оно зарегистрировано в торговом реестре. Поэтому коммандитист несет неограниченную ответственность в том случае, если коммандитное товарищество еще до момента его регистрации в торговом реестре вступило в деловые отношения с третьими лицами, и он дал на это свое согласие. Положение коммандитиста как ограниченно ответственного товарища становится действительным с момента внесения им своего вклада в имущество товарищества. Это означает, что по обязательствам товарищества он вообще не несет ответственности своим личным имуществом, если полностью внес свой вклад. В случае неоплаты или неполной оплаты вклада коммандитист в соответствии с законодательством ФРГ по обязательствам товарищества несет ответственность непосредственно перед кредиторами всем своим имуществом, но в пределах не внесенной доли./5,с.33/
Такой же позиции придерживается законодательство Франции. Однако существует отличие. Кредиторы товарищества в случае неоплаты или неполной оплаты вклада коммандитистами не имеют права на предъявление прямого требования к коммандитисту./2,С.135/
Изложенная выше суть ограниченной ответственности коммандитиста обуславливает все особенности его положения и одновременно является отличительной чертой коммандитного товарищества.