КПЗС ОБЩАЯ ЧАСТЬ

1. Понятие и классификация конституции в зарубежных странах Около 20 определений конституции (зависит от того, какой

смысл вкладывают авторы) . Каждое из них имеет научное и практическое значение.

Синтетическое определение Конституции (П. Бадура) :

Конституция есть 1) основной закон общества и государства,

2)принятый в соответствии с волей всего народа или его части

3)посредством специальной процедуры, 4) обладающий верховенством, высшей юридической силой и прямым действием, 5) устанавливающий основы конституционного строя, основы правового положения личности, общественного строя, формы государства, организации и функционирования публичной власти.

Классификация:

I.По эпохам (периоду) принятия: Критерии определения эпох – изменение сущности, порядка

принятия, структуры, содержания и другие факторы

1.первого поколения (конец 1 8 -начало 19 в.)

2.второго поколения (середина 1 9 -начало 20 в.)

3.третьего поколения (10-80 гг. 20)

4.четвертого поколения (конец 2 0 -начало 21 вв.). II. По форме:

1.писаные и неписаные;

2.писанные – кодифицированные и некодифицированные;

3.развернутые и неразвернутые.

III.По порядку принятия:

1.октроированные (дарованные)

2.народные (принятые на референдуме, учредительным собранием, парламентом и т.д.).

IV. По источникам, составляющим конституцию:

1.формальные (писаный основной закон)

2.материальные (совокупность основных законов и иных правовых актов) .

V. По содержанию:

1.юридические

3.Прямое действие норм Конституции – нормы Конституции действуют применительно к конкретным правоотношениям непосредственно, при необходимости находя развитие в нормах текущего законодательства.

4.Учредительный характер Конституции – Конституция устанавливает (учреждает) новые или видоизмененные положения в части регулирования конституционного строя.

5.Конституция выступает, с точки зрения своего места в национальном праве, в качестве базы для текущего законодательства.

6.Особый порядок принятия и изменения Конституции – специально установленная законами или действующей Конституцией усложненная процедура принятия и изменения Конституции, в том числе принятие посредством Учредительного собрания, принятия и изменения Конституции посредством конституционного референдума.

3. Основные тенденции развития конституционного права в современном мире

1.Конституции становятся неотъемлемым атрибутом демократического устройства подавляющего числа стран.

2.Конституции принимаются преимущественно посредством специально созванного Учредительного собрания либо конституционного референдума.

3.Конституции зачастую имеют развернутое содержание ( «развернутые конституции» ) .

4.Структура и стиль (язык) конституций все более унифицируются с ориентацией на структуру конституций различных стран, прежде всего развитых стран.

5.Конституции все чаще признаются основными законами не

только государства, но и общества.

6.Конституции не только заимствуют различные положения из текстов конституций различных стран и эпох, но и из международных правовых актов, принятых авторитетными международными организациями (ООН, Совет Европы, Европейский Союз и др.).

7.В содержании конституции все чаще первое место отводится основам конституционного строя как системе основополагающих принципов устройства общества и государства (пример: Клаус Штерн) .

8.В содержание конституций все чаще включаются положения о механизме конституционного контроля (защиты конституции) .

4. Права, свободы и обязанности человека и гражданина: соотношение между ними

Конституционно-правовое положение человека и гражданина – это его положение в обществе и государстве, урегулированное нормами конституционного права.

Структура содержания конституционно-правового статуса человека и гражданина составляют:

1)конституционные права и обязанности личности («ядро» статуса) ;

2)конституционные гарантии реализации прав личности;

3)конституционные ограничения прав и свобод личности;

4) иные условия реализации прав и обязанностей личности, в

частности, гражданство.

Права человека – это права и свободы личности, установленные конституциями государств в соответствие с общепризнанными принципами и нормами международного права. Это основные права.

С конца 18 в. в конституциях, декларациях и законах многих стран права человека стали рассматриваться как:

1)естественные и неотчуждаемые права;

2)права каждого индивида, вне зависимости от наличия или отсутствия у него гражданства (подданства) соответствующего государства.

Таким образом, права человека – это преимущественно личные и культурные права, частично – социально-экономические права; из них исключены политические права.

Такая трактовка получила отражение во многих культурах и в международных правовых актах:

Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г., Международные пакты о правах человека 1966 г. и др. провозглашают права человека как естественные, неотчуждаемые права, которые принадлежат человеку от рождения вне зависимости от наличия или отсутствия гражданства.

С момента провозглашения прав человека в широком значении в конституционно- и международно-правовых актах проводится мысль о приоритете прав человека, как высшей общественной ценности, перед интересами государства, его органов власти .

Во многих исламских государствах приоритет прав человека не поощряется. В личном статусе мусульманина на первом месте – не права человека, а запреты, обязанности.

Идея прав человека имеет важное значение для индивидуализации личности человека, для повышения самоценности личности как биосоциального существа.

Признание прав человека государством, его органами и должностными лицами означает одновременно признание ими человека, его прав и свобод в качестве высшей ценности, которую они должны защищать.

Стандартизация прав человека на международном уровне способствует гарантированности их средствами

международно-правовой защиты .

Культивирование прав человека способствует повышению ответственности государства по отношению к человеку и ответственности человека по отношению к государству.

Когда речь идет о правах и свободах гражданина, то подразумеваются права только тех лиц, которые состоят в гражданстве (подданстве) государства. Сюда относятся в основном политические права и некоторые социальные права. Некоторые права и обязанности возникают только с

достижением определенного возраста (право на труд – с 16

лет, воинская обязанность – с 18–19 лет). Многие права возникают с момента рождения (право собственности) , а иногда и до рождения (право на наследство ).

5. Равенство прав, свобод и обязанностей, запрет дискриминации в зарубежных странах. Позитивная дискриминация

Три стороны принципа равноправия:

1)равенство граждан перед законом (закон одинаково распространяется на всех, независимо от образования, должностного, социального и иного положения )

2)равноправие независимо от расы и национальности

3)равноправие женщины и мужчины.

Конституция может создать одинаковые юридические (но не фактические) возможности пользоваться своими правами и установить равные для всех обязанности. Как правило, вводятся определенные ограничения в отношении иностранцев, например применительно к приобретению земли, признанию избирательных прав и т. д., но в пределах каждой группы лиц права и обязанности должны быть одинаковы для всех ее членов.

Конституции по-разному формулируют принцип равноправия:

1.позитивный способ

2.в виде запрещения дискриминации

3.совмещая оба способа.

Вмире существуют различные подходы к пониманию сущности прав и свобод, а значит, и равенства людей в своем статусе человека или гражданина. Прежде всего это связано с

природой религий государства или превалирующим философским учением, выражающим отношение к человеку.

Так, в Индии варно-кастовые отношения (фактически сохранились до сих пор, хотя на законодательном уровне отменены) , ущемляя права представителей низших каст, делают крайне затруднительным переход из одной касты в другую. В то же время в конфуцианском учении деления на «высшее» и «низшее» сословие нет, и в качестве возможного пути преодоления иерархических преград указывается

стремление к знанию и просвещению, а также добропорядочному поведению и следованию правилам «ли». Это оказало серьезное влияние на менталитет китайцев и нашло отражение в Конституции КНР 1982 года. Классическое мусульманское право равным статусом наделяет только мусульман. Граждане (подданные) исламского государства, не исповедующие ислам, даже если они родились и постоянно проживают там, ограничены в политических и гражданских правах. Например, по конституциям Алжира, Йемена и др. президентами могут быть только мусульмане. +Женщины и мужчины не равны в осуществлении своих прав (в суде показания двух женщин = показания одного мужчины) .

Позитивная дискриминация — это меры по предоставлению преимущественных прав или привилегий для определённых

групп населения, применяемые для создания статистического равенства в должностях, уровнях образования, дохода для представителей разных полов, рас, этносов, конфессий, сексуальных ориентаций и т. п. Чаще всего применяется в тех случаях, когда статистическое равенство настолько необходимо, что ради него целесообразно поступиться принципом равенства всех людей, например, для поддержания разнообразия культур или для сохранения исчезающих культур, языков и т. п.

Сторонники позитивной дискриминации считают, что она помогает увеличить преимущества многообразия во всех слоях общества, а также компенсировать вред, причиненный ранее или причиняемый в настоящее время дискриминацией.

Субъектами позитивной дискриминации в США являются ущемлённые в прошлом в правах расовые и этнические меньшинства, женщины, инвалиды и ветераны.

По мнению оппонентов позитивная дискриминация фактически является орудием ущемления прав большинства в пользу представителей меньшинств — обратной дискриминации, она снижает ценность достижений личности, оценивая достижения по принципу принадлежности к определённой социальной группе, а не по его квалификации.

Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации устанавливает, что в случае необходимости Государства-участники обязаны принимать меры позитивной дискриминации с целью устранения систематической дискриминации.

6. Гарантии и ограничения прав и свобод человека и гражданина в зарубежных странах

1.Гарантии, обусловленные авторитетом Конституции :

1)Конституция воспринимается в правовом сознании многих народов в качестве основного свода правовых предписаний, обладающих высшей юридической силой и прямым действием. Эти свойства Конституции имеют практическое значение для граждан и власти при решении вопросов, затрагивающих права и свободы граждан.

2)Конституции содержат в части закрепления прав и свобод личности так называемые «вечные нормы» , указывая на то, что они либо вообще никогда не могут быть отменены (изменены) , либо не могут быть отменены (изменены) в течение определенного периода.

2.Внутригосударственные судебные гарантии:

1)Обращение за защитой нарушенных прав в суды общей и специальной юрисдикции, в том числе в конституционные суды или иные специализированные органы конституционного контроля. В развитых странах судебная защита признается наиболее эффективным средством защиты прав и свобод личности.

• habeas corpus (выдача судебного приказа о доставлении арестованного в суд для выяснения правовых оснований нахождения под стражей) ;

• выдача судебного приказа о защите права с целью обязывания должностного лица совершить действие или издать акт в пределах своей компетенции;

• «АМПАРО» – процедура, возбуждаемая гражданином, право которого нарушено каким-либо актом или действием должностного лица с целью выяснения, какое право гражданина нарушено в конкретном случае.

2)Конституционное признание процессуальных гарантий

( «закон обратной силы не имеет» ; запрет смертной казни; право на обращение за юридической помощью, в том числе к адвокату; право на слушание дела с участием присяжных заседателей и т.п.).

3. Внутригосударственные гарантии несудебного характера

(обращение к уполномоченному по правам человека ( «народному защитнику» ) ; обращение с петициями о защите

конституционных прав к главе государства, в парламент, надзорные органы и пр.).

Институт Уполномоченного по правам человека ( «омбудсман» ) действует во всех странах Европы, в некоторых странах Азии и Латинской Америки. Чаще всего он именуется «парламентским уполномоченным» . В некоторых государствах нет единого омбудсмана; может быть учреждено несколько «специализированных» омбудсманов (по делам военнослужащих, предпринимателей, женщин и пр.). Кроме того, роль своеобразных омбудсманов могут выполнять учреждаемые Парламентом «коллегии защитников» (например, Коллегия народной правовой защиты Австрии) .

4. Международные судебные гарантии (обращение в международные суды, например, для граждан европейских государств – обращение в ЕСПЧ) .

Ограничения конституционных прав и свобод обусловлены следующими обстоятельствами:

1)признанием принципа единства прав и обязанностей;

2)верховенством конституции и законов, устанавливающих определенные границы поведения личности в обществе и государстве;

3)необходимостью уважения и соблюдения интересов третьих лиц и общества (государства) в целом;

4)необходимостью исполнения судебного решения.

Допустимы в случае необходимости:

–защиты конституционного строя;

–защиты конституционных прав и свобод личности;

–реализации требований военного и чрезвычайного положения;

–предотвращения угрозы разрушения правопорядка.

Недопустимы ограничения некоторых жизненно важных прав и свобод человека – права на жизнь, достоинство человека,

природную и культурную (национальную) идентичность, права на язык и пр.

Ограничения не должны затрагивать существо самого субъективного права, это может привести к его исчезновению.

Некоторые формы конституционных ограничений.

1.Конституция содержит оговорку общего характера, которая устанавливает ограничение любого из перечисленных в конституции прав.

2.Конституция устанавливает ограничение некоторых конкретных прав и свобод с указанием или не указанием оснований и объема ограничений соответствующих прав и свобод (пример: Основной закон ФРГ установил: «общественные объединения, цели и деятельность которых противоречит уголовным законам или направлены против конституционного строя или против идеи взаимопонимания народов, запрещаются» ) .

3.Конституция в части реализации определенного конституционного права содержит отсылку к закону, который

должен подробно регулировать условия и порядок реализации настоящего конституционного права.

7. Личные (гражданские) права, свободы и обязанности в зарубежных странах Личные права и свободы существуют в сфере проявления

социально-биологических качеств человека как живого существа природы. Составляет основу правового статуса человека. Любые другие права без личных прав и свобод утрачивают смысл.

Право на жизнь означает, что человек может быть лишен жизни только по приговору суда. Почти во всех странах, которые входят в Совет Европы смертная казнь запрещена. Ограничение этого права:в Голландии, Швейцарии, Франции и др. разрешена эвтаназия – лишение жизни совершеннолетних лиц, неизлечимо больных.

Свобода личности (физическая и психическая) и личная неприкосновенность гарантируются всеми конституциями. Лишение свободы возможно лишь по приговору суда.

Содержание лица в рабстве, работорговля являются тягчайшими преступлениями.

Временное лишение человека свободы (полицейское задержание) может быть произведено только на определенный срок и с обязательным доставлением задержанного к судье (habeas corpus). Арест возможен с санкции судьи в рамках уголовного дела. Кроме того, свобода личности не исключает принудительного лечения по решению суда лиц, заболевания которых представляют опасность для окружающих.

Право на достоинство и частную жизнь гарантируется многими конституциями в разных формулировках (право на защиту чести и доброго имени) . Запрещаются пытки, жестокое и негуманное обращение, унижающее человека, медицинские и иные эксперименты без согласия лица, включая запрещение применять при лечении больного неапробированные медицинские препараты. В случае нарушения права на достоинство можно обратиться в суд: с иском о защите достоинства, с заявлением о возбуждении уголовного дела по обвинению в клевете и диффамации. Право на частную жизнь предполагает запрет на сбор и хранение данных о личной жизни