2.Мо субъекты мчп

1. Гражданская правоспособность физических лиц в международном частном праве.

Субъекты МЧП – это носители прав и обязанностей, возникающих в соответствии с нормами МЧП. Важно помнить, что в МЧП основными субъектами являются отдельные физические и юридические лица, а не государства как в международном публичном праве. В МЧП определены следующие категории физических лиц: иностранные граждане, апатриды, бипатриды, беженцы.

Иностранные граждане – физические лица, не являющееся граж­данами Российской Федерации и имеющие доказательства наличия гра­жданства (подданства) иностранного государства;

апатриды - физические лица, не являющиеся - гражданами Российской Федерации и не имеющие доказательств нали­чия гражданства (подданства) иностранного государства;

бипатриды – физические лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами;

беженцы – физические лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого государства.

Совокупность прав и обязанностей иностранцев называется правовым режимом или положением (статусом). Правовой статус бипатридов и апатридов обладает серьезной спецификой. В междуна­родном праве он оценивается как усложненный статус, международно-правовая патология.

В нормативных актах также используются и закрепляются следую­щие понятия:

Законно находящийся в Российской Федерации иностранный гра­жданин - лицо, имеющее действительный вид на жительство, либо раз­решение на временное проживание, либо визу, либо иные предусмотрен­ные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного граждани­на на пребывание (проживание) в Российской Федерации;

временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание;

временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание;

постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство.

Основная особенность гражданско-правового положе­ния (статуса) иностранных граждан заключается в том, что они в принципе подчиняются двум правопорядкам - правопо­рядку государства места пребывания и правопорядку госу­дарства своего гражданства. Их правовое положение отли­чается двойственным характером.

К основным законодательным актам, определяющим правовое положение иностранных граждан в России, относятся наряду с Конституцией РФ:

• Гражданский Кодекс РФ, где в п.1 ст.2, в частности, сказано: «Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом»;

• Федеральный Закон РФ от 19 апреля 2002г. «О гражданстве Российской Федерации» (в ред. 3.01.2006г);

• Федеральный Законом РФ от 19 февраля 2003г. «О беженцах» (в ред. от 22.08.2004г);

• Федеральный Законом РФ от 21 июня 2002г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 2.11.2004г);

• Положение о порядке предоставления политического убежища в РФ, утверждённое Указом Президента РФ от 21 июля 1997г. (в ред. от 1.12.2003г);

Лица, постоянно или временно пребывающие на терри­тории иностранного государства, естественно, обязаны со­блюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц определяются их личным законом.

Понятие личного закона физических лиц в российским праве установлено в ст.1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка личного закона - это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина — это право страны, гражданство которой дан­ное лицо имеет.

Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть россий­ское право, если иностранец имеет место жительства в Рос­сийской Федерации (п.3 ст.1195 ГК РФ). Личный закон апат­рида определяется на основе признака домицилия (п.5 ст.1195 ГК РФ). Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правовое положение по­рождает проблему. Как определить личный закон апатри­да при отсутствии у него постоянного места жительства? Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида (п.4 ст.1195 ГК РФ). Личным законом инди­вида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ).

Гражданская правоспособность физических лиц — это способность индивида иметь права и обязанности. В праве большинства государств в этой области установлена императивная материально-правовая норма. В сфере гражданской правоспо­собности иностранцы пользуются национальным режи­мом, режимом наибольшего благоприятствования и специальным режимом.

Предоставление национального режима этим лицам на территории РФ установлено частью 3 ст. 62 Конституции РФ 1993г: «Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ» (Конституция РФ существенно расширила действие принципа национального режима, распространив его так же на лиц без гражданства). Закреплённый в российском законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, то есть предоставляется им без требования взаимности.

Однако при этом следует отметить, что стремление большинства государств распространить принцип равной гражданской правосубъектности как на иностранцев, так и на собственных граждан, не означает полного уравнивания их правового статусов. Принцип национального режима приравнивает и тех и других лишь в определённой области и в отношении определённых прав. Сфера влияния национального режима всегда ограничена: в одном государстве она может быть уже, а в другом – шире.

Предоставление национального режима оговаривается как в международных договорах многостороннего и двустороннего характера, так и во внутреннем законодательстве. Примером предоставления иностранцам национального режима по многостороннему договору может служить Кодекс Бустаманте 1928г., ч.1 с.1 которого гласит: «Иностранцы, принадлежащие к гражданству одного из договаривающихся государств, на территории остальных пользуются теми же гражданскими правами, которые предоставляются местным гражданам».

Примером предоставления иностранцам национального режима по двустороннему договору могут служить договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.

Режим наибольшего благоприятствования означает предоставление иностранцам в какой-либо области таких прав и (или) установление таких обязанностей, какие предусмотрены для граждан любого третьего государства. Иными словами, в силу данного режима ино­странцы могут пользоваться в странах — участницах соот­ветствующего договора максимумом тех прав, которыми обладают здесь лица другого государства. Таким образом, при помощи режима наибольшего благоприятствования со­здаются равные условия для всех иностранцев, пребываю­щих на территории какого-либо государства.

Оговорка (клаузула) о режиме наибольшего благоприятствования чаще всего устанавливается на основе взаимности в торговых догово­рах, заключаемых между государствами.

Специальный режим означает предоставление иностранцам в какой-либо области определенных прав и (или) установление для них определен­ных обязанностей, отличающихся от тех, которые предусмотрены в данной области для собственных граждан для соответствующего государства. Специальный режим может носить ограничительный характер, то есть представлять собой совокупность запретов, распространяющихся только на иностранцев. Так, в российском праве существует область деятельности, к участию в которой допускаются исключительно свои граждане.

Во-первых, запрещается участие иностранцев в референдуме, в об­разовании органов представительной власти путем осуществления актив­ного и пассивного избирательного права.

Во-вторых, иностранцам запрещается занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, военнослужащего. Однако этот запрет распространяется только на должности государственных судей, но не распространяется на возможность для иностранца быть арбитром по спору, рассматриваемому Международным коммерческим арбитражем. В ч.1 ст.11 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993г. сказано: «Ни одно лицо не может быть лишено права выступать в качестве арбитра по причине его гражданства, если стороны не договорились об ином».

В-третьих, иностранным гражданам запрещается заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений во внутренних морских водах и в исключительной экономической зоне РФ.

В-четвертых, иностранные граждане не имеют права входить в состав экипажей морских и воздушных судов РФ.

В-пятых, иностранным гражданам запрещается проводить исследования, разведку, разработку естественных богатств континентального шельфа РФ.

В-шестых, иностранные граждане не имеют права быть собственниками земли и пользователями недр в отношении добычи ряда полезных ископаемых.

Многие запреты, установленные российскими законами объяснимы и понятны, но вместе с тем встречаются довольно несуразные ограничения, например, запрет для иностранных архитекторов заниматься профессиональной деятельностью в РФ самостоятельно (см.: ст. 3.1 Федерального Закона «Об архитектурной деятельности в РФ» 1995г. в ред. от 22. 08. 2004г).

Итак, в российском праве гражданская правоспособность фи­зических лиц определяется на основе их личного закона (ст. 1196 ГК РФ).

Гражданская правоспособность российских граждан, за рубежом определяется в соответствии с законодательством государства пребывания. Российское государство обязано защищать граждан Российской федерации за рубежом и оказывать им покровительство. Если в каком-либо государ­стве имеет место ущемление прав российских граждан, то постановлением Правительства РФ могут быть установле­ны ответные ограничения (реторсии) к гражданам соответ­ствующего иностранного государства на территории РФ (ст.1194 ГК РФ).

3. Правовое регулирование трансграничного усыновления

Источники. Европейская конвенция об усыновлении детей 67г. Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 93г.

Гаагская конвенция применяется, когда ребенок, постоянно проживает в одном гос-ве, после его усыновления либо для осуществления усыновления переезжает или собирается переехать в другое гос-во. Цель конвенции обеспечение гарантий, чтобы иностранное усыновление осуществлялось в интересах ребенка. К. закрепляет – незаконность любых средств обогащения при решении вопроса об усыновлении. Запрещается коммерческая д-ть, направленная на извлечение прибыли при осуществлении усыновления. Правительство РФ 28.03.00 приняло постановление «о деятельности органов и организаций иностранных гос-в по усыновлению детей на территории РФ и контроле за ее усыновлением»- в России запрещается осуществление посреднической д-ти при усыновлении. Иностранные организации, намеревающиеся открыть представительства в РФ, обязаны предоставить определенный пакет документов, подтверждающих полномочия по осущ-ю рассматриваемой д-ти, а также док-ва что д-ть некоммерческая. Вопросы иностранного усыновления- в Конвенции ООН о правах ребенка-89г. усыновление в другой стране м. рассматриваться в качестве альтернативного ухода за ребенком, если ребенок не м/б передан на воспитание или помещен в семью в стране происхождения и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения невозможно(этой нормы в зак-ве РФ нет, хотя она и участница). В РФ межд./н усыновление регулируется коллизионными нормами закрепленными в ст.165СК. усыновление считается межд./н-м если осущ-ся: 1) иностранными гражданами в отношении ребенка - гражданина РФ на территории РФ; 2) иностранными гражданами в отношении ребенка – гражданина РФ за пределами территории РФ. 3) гражданином РФ в отношении – ребенка явл-ся иностр-м гр-м на территории РФ. 4) гражданином РФ в отношении ребенка явл-ся иностранным гражданином на территории иностранного гос-ва. При усыновлении соблюдаются как нормы иностранного права, так и нормы зак-ва РФ, когда говорим об усыновлении в РФ ребенка –гражданина РФ. Двойная защита обеспечивает лучшую защиту интересов ребенка. По СК- при усыновлении иностранным гражданином ребенка- гражданина РФ, состоящими в браке с гражданами РФ, усыновление в порядке для граждан РФ. П,П, о правилах постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, явл-ся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.