Характеристика заочного производства:

Ч.4 ст.233 ГПК – в заочное производстве не допускается предмета или основания иска, увеличения исковых требований. Возможно, ответчик не явился в заочное производство потому, что иск с заявленным требованием и основанием его не пугает, а каким будет его отношение к измененному требованию, мы не знаем. Вполне возможно, что подобный иск уже вызовет у него интерес, и он придет в судебное заседание. Вправе ли истец отказаться от заочного производства? Ведь в процессе истец может почувствовать, что проигрывает и нужно срочно менять предмет или основание заявленного иска. А ведь этого сделать нельзя. Истец вправе отказаться от заочного производства – его согласие на заочное производство не является отказом от своих собственных процессуальных прав, в том числе права на изменение иска.

А если мы идем по ст.167 ГПК – истец заявляет требование об изменении иска, мы продолжаем слушать дело или откладываем? Нужно откладывать, ведь ответчик не явился защищаться против того иска, который ему был заявлен. А теперь он изменен и против измененного он возможно явится, а следовательно, мы в любом случае должны его проинформировать.

Правило ч.4 ст.233 ГПК не является особенностью этого производства, поэтому если истец хочет изменить иск в ходе обычного производства при отсутствии ответчика по ст.167 ГПК, то мы в любом случае должны разбирательство отложить. Заочная модель сформулирована по отношению только к одному участнику процесса – ответчику. Тем временем заочная модель должна формулироваться для всех участников процесса, в том числе и для истца, если он не явился. Заочное решение вступает в силу по истечении сроков на его обжалование (ст.244 ГПК).

Судебный приказ

Судебный приказ – то заочная процессуальная форма (ст.126 ГПК). Судебный приказ выносится без судебного разбирательства и вызова сторон для заслушивания их объяснений. Отсюда приказ – это заочная процессуальная форма, здесь вообще все производство заочное. Заочная процессуальная форма есть ничто иное как упрощение процессуальной формы. Процессуальная форма – это система гарантий доверия к суду, то следовательно, упростить ее означает отказаться от каких-то гарантий. В данном случае в судебном приказе мы отказывается от устности процесса, а значит, от очности.

Устность как гарантия правосудия. Ее значение состоит и в том, что устность есть возможность лично влиять на формирование судейского убеждения, а это, невозможно переоценить. Это важнейшая системообразующая гарантия правосудия. Устность есть принципиально важная гарантия.

Судебный приказ – это отказ от процессуальных гарантий, то потребует от нас выявления и формулирования предпосылок такому упрощению. Необходимо определить границы упрощения процесса? Что лежит в основе тезиса о том, что процесс можно упростить, в частности путем внедрения судебного приказа как специальной формы.

Законодатель ограничивает возможности упрощения закреплением перечня требований, оп которым выдается судебный приказ. Ст.125 ГПК – основания для отказа в принятии заявления о вынесении судебного приказа. Упрощать можно только по указанным требованиям. П.4 ч.1 ст.125 – одним из оснований отказа является: из заявления и представленных документов усматривается наличие спора о праве. Это дает основания полагать, что приказное производство – это производство бесспорное, производство, в котором не разрешается пор о праве. Получается, нам недостаточно одного перечня, поскольку выдвигается вторая предпосылка – отсутствие спора о праве. А прав ли законодатель в п.4 ст.125 ГПК?

Что такое спор о праве гражданском? Различают две концепции спора о праве:

1. в объективном смысле – это состояние нарушенности правоотношения, его оспариваемости.

2. в субъективном смысле – это разногласия, конфликт, отрицание, спор.

Пример. Иванов у Петрова взял долг и не отдает. Петров пишет: «Верни долг». Иванов отвечает: «Верну обязательно, потерпи до получки». Иванов не отрицает свой долг, он признает его и готов вернуть долг. Существует ли между ними спор о праве в субъективном смысле? Спора о праве в субъективном смысле нет. Однако нарушено ли кредиторское право Петрова. Течет ли срок исковой давности – течет. Признание долга прерывает срок исковой давности, но прерывает потому, что он течет. А если срок исковой давности течет, то, очевидно, спор о праве между ними есть. Таким образом, объективно заемное правоотношение в состоянии спора. Так вот, спор о праве в объективном смысле может иметь место при отсутствии спора о праве в субъективном смысле.

О каком споре о праве говорит п.4 ст.125 ГПК? Из какой концепции спора о праве надлежит исходить? Если спора о праве нет, то зачем кредитор пойдет в суд за получением судебного приказа? Очевидно, что судебная защита востребуется всегда тогда, когда право нарушено или оспорено. За судебной защитой всегда стоит разрешение спора о праве в объективном смысле. Только спор о праве в объективном смысле является практически применимым.

Применять п.4 ст.125 ГПК так, как она изложена, невозможно. Приказное производство оно в любом случае направлено на разрешение спора о праве. Если кредиторское право нарушено, то это объективная категория, не зависящая от мнения сторон.

А как тогда применять п.4 ст.125 ГПК? Одним из оснований выдачи приказа является сделка, совершенная в простой письменной форме. В основе приказного производства лежит бесспорность доказательств в смысле их достоверности, т.е. такая бесспорность, что у нас нет сомнений в их достоверности, и бесспорность существования тех прав и обязанностей, которые подтверждают эти бесспорные доказательства. Т.е. для нас бесспорно наличие этих прав и обязанностей, поскольку предъявленный договор займа не вызывает никаких сомнений. Это не означает, что правоотношение между ними не в состоянии спора – стороны находятся в состоянии спора.

Судебный приказ возможен только пока действует презумпция бесспорности доказательств и бесспорности существования прав и обязанностей, подтверждаемых этими доказательствами.

Как опровергается эта презумпция? Она опровергается двумя путями:

1. Ознакомление суда с этими доказательствами – если он усомнился в достоверности и бесспорности, то он применяет как раз п.4 ст.125 ГПК.

2. Возражение должника относительно выдачи приказа (ст.128, 129 ГПК) – судья направляет копию приказа должнику и предлагает ему представить свои возражения; если он их представляет, то приказ отменяется. Возражения должника могут быть мотивированными или нет? Закон требование мотивированности не предъявляет, следовательно, отменяется и по немотивированным возражениям, это заявление должника есть ничто иное как опровержение презумпции. Достаточно одного возражения. С поступлением такого возражения презумпция опровергается, и мы приказ отменяем, поскольку в его основе лежит как раз презумпция достоверности доказательств и бесспорности существования прав и обязанностей, подтверждаемых этими доказательствами.

Ст.121 ГПК. Судебный приказ выдается только по требованию о взыскании денежных средств или об истребовании движимого имущества. Приказ одновременно является исполнительным документом, в связи с чем приказ не может быть обжалован в апелляционном (кассационном) порядке, но может быть отменен только в порядке надзора.

Приказ оплачивается пошлиной в 50% от пошлины, уплачиваемой при подаче искового заявления, таким образом, законодатель стимулирует взыскателя пользоваться упрощенными формами защиты. Стороны этого производства именуются «взыскатель» и «должник» ().

Ст.125 ГПК – к приказному производству субсидиарно применяются положения искового производства, в частности ст.134 (отказ в принятии) и ст.135 (возвращение) ГПК. Но применяются они с особенностями судебного приказа:

1. п.3 ст.125 ГПК – не представлены документы, подтверждающие заявленное требование. Если к исковому заявлению не приложены доказательства, можно ли оставить иск без движения? Шварц считает, что нет, ведь есть свобода представления доказательств до удаления суда в совещательную комнату. Ведь если мы оставим иск без движения по мотиву неприложения письменных доказательств, это означает, обусловить доступ к судебной защите наличием доказательств, а истец имеет право на судебную защиту и при полном отсутствии доказательств. И в этом случае он имеет право на то, чтобы процесс был возбужден. А вот с приказом мы вообще отказывает в принятии приказа, если не приложены документы. Вот это уже правильно, поскольку данное производство – это письменное производство, а если он письменное, то здесь без документов и разговаривать нечего. В данном случае обязательность представления документов выглядит императивным правилом.

2. п.5 ст.125 ГПК – в исковом заявлении при отсутствии пошлины мы оставим его без движения, а здесь мы сразу же отказываем в выдаче судебного приказа.

Там где такого отличия нет, то есть основания для субсидиарного применения правил искового производства.

Ст.130 ГПК – если должник не заявил о своих возражениях в 10-дневный срок, судья выдает взыскателю второй экземпляр судебного приказа для предъявления его к исполнению. Это подчеркивает, что судебный приказ одновременно является исполнительным документом.

Разрешается ли судебным приказом спор о праве? И как влияет выдача судебного приказа на течение срока исковой давности?

По теме «производство по делам из публичных правоотношений»:

1. Постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ по исковой давности

2. Постановление пленума ВС РФ №48 «Об оспаривании нормативных правовых актов» 2007 г.

3. Постановление Пленума ВС РФ №10 «По делам об оспаривании неиндивидуальных решений, действий и бездействий государственных органов» 2009 г.

4. Определение КС РФ по делу о проверки конституционности по ст.134 ГПК по заявлению гражданина Тимонина.

5. Определение КС РФ №182-О по заявлению Кузбасэнерго

6. Определение КС РФ по делу о толковании ст.125, 126, 127 КРФ

Статья 122. Требования, по которым выдается судебный приказ: как публичные (по взысканию недоимок), так и частные требования.

Приказное производство – форма процесса, производства заочная и письменная. Решение Европейского суда от 22.04.2002 г. «Ассалина против Португалии»: оба иска были отклонены без рассмотрения в судебном разбирательстве. ЕС: характер этих дел не требовал рассмотрения, факты не оспаривались, нужно было решить только вопрос права – мог решить вопрос без судебного разбирательства.

Письменные доказательства – высокая степень достоверности.

Суд отправил копию приказа должнику, а должник умер. Приостанавливаем производство или нет?

Статья 220. Основания прекращения производства по делу

Статья 222. Основания для оставления заявления без рассмотрения

Ст. 215, 216 – приостановление производства.

Будут ли эти статьи применяться? Может ли упрощенная форма приостанавливаться на 6 месяцев до принятия наследства наследниками?

Ст.125 ч.1 Судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа по основаниям, предусмотренным статьями 134 и 135 настоящего Кодекса - прямое применение правил искового производства.

На данный вопрос ответа нет.

Исковая давность прерывается предъявлением иска. Постановление Пленума ВС и ВАС по исковой давности: давность прерывается и судебным приказом.

В приказном производстве нет ни спора о праве, ни устности, ни гласности, ни непосредственности – внепроцессуальная деятельность, исковая давность не применяется – по мнению некоторых исследователей.

В трудовом праве создаются комиссии по трудовым спорам. Удостоверение комиссии по рудовым спором является исполнительным документом и может быть передано судебному приставу для принудительного исполнения.

Если защита получена, то, как может продолжать течь исковая давность? Приказ можно считать аналогом исполнительного документа комиссии по трудовым спорам.

Судебный приказ может быть отменен только в надзорном порядке – огромное значение для давности, особенно, если был отменен через год.

Ст.134 в перечне оснований для отказа в принятии искового заявления не содержит выдачи судебного приказа, как и решения комиссии по трудовым спорам.

Комиссия по трудовым спорам (общественный юрисдикционный орган) можно взыскать не в полном объеме.

После приказа и решения комиссии можно идти в суд. ВС: давность прервана.

Что является основанием для приостановления, прерывания срока – в день выдачи приказа или в день обращения за приказом?

Предъявление иска не в установленном порядке давности не прерывает, а приказ, который был отменен в порядке надзора?

Иск принят к производству с нарушением правил подсудности в последние дни течения давности, потом иск был передан по подсудности.

Подведомственность – производство прекращается, давность теряется. Пленум: и подведомственность и подсудность.

Приказ – форма, а не вид производства.

ПРОИЗВОДСТВО ПО ДЕЛАМ ИЗ ПУБЛИЧНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ