§ 5. Некоммерческие организации

Статья 116. Потребительский кооператив

Комментарий к статье 116

1. Комментируемая статья предлагает общие положения, регламентирующие организацию и деятельность потребительских кооперативов. Особенности отдельных видов потребительских кооперативов, их создание и функционирование, а также права и обязанности их членов, как прямо указывается в п. 6 комментируемой статьи, определяются законами о потребительских кооперативах.

В настоящее время действуют Закон РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", Федеральные законы "О сельскохозяйственной кооперации", "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" <1>, "О кредитной кооперации" <2>, разд. V "Жилищные и жилищно-строительные кооперативы" Жилищного кодекса РФ. Полагаем, что в отношении гаражных кооперативов наряду с комментируемой статьей следует руководствоваться отдельными положениями Закона СССР от 26 мая 1988 г. N 8998-XI "О кооперации в СССР" <3>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 16. Ст. 1801.

<2> Собрание законодательства РФ. 2009. N 29. Ст. 3627.

<3> Ведомости Верховного Совета СССР. 1988. N 22. Ст. 355.

Таким образом, мы видим, что по сути в отношении одной организационно-правовой формы некоммерческой организации - потребительским кооперативам - имеются несколько федеральных законов, которые в значительной части дублируют друг друга. Полагаем, что возможно по аналогии с производственными кооперативами поместить параграф в ГК РФ, посвященный потребительским кооперативам, либо подготовить и принять соответствующий федеральный закон.

2. Для удовлетворения материальных и иных потребностей граждане и юридические лица вправе создать некоммерческую организацию в виде потребительского кооператива. Как и другие организации, кооператив приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации, с этого же момента учредители потребительского кооператива становятся его членами.

В уставе потребительского кооператива должны быть обязательно указаны:

- наименование с указанием на основную цель его деятельности, а также слово "кооператив". Например, "Северо-западный жилищно-строительный кооператив" либо "Садовый кооператив "Земляника";

- место нахождения кооператива, которое определяется местом его государственной регистрации;

- порядок управления деятельностью потребительского кооператива;

- предмет и цели деятельности кооператива;

- сведения о порядке вступления в члены кооператива;

- порядок выхода из кооператива и выдачи паевого взноса, иных выплат;

- размер вступительных и паевых взносов;

- состав и порядок внесения вступительных и паевых взносов;

- ответственность за нарушение обязательств по внесению паевых взносов;

- состав и компетенция органов управления кооператива и органов контроля за деятельностью кооператива, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- порядок покрытия членами кооператива понесенных им убытков;

- порядок реорганизации и ликвидации кооператива.

Кроме того, в устав могут включаться и другие не противоречащие законодательству положения, связанные с особенностями деятельности конкретного кооператива.

Наряду с действующим законодательством устав потребительского кооператива служит юридической основой, обеспечивающей участие кооператива в гражданских, административных, земельных и других правоотношениях. Нормы устава обязательны для регулирования внутрикооперативных отношений. В случае возникновения споров в данных отношениях правоприменительные органы основываются как на положениях законодательных актов, так и на уставе потребительского кооператива.

Потребительские кооперативы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы.

3. Комментируемая статья указывает на то, что членами кооперативов могут быть как граждане, так и юридические лица. Важно отметить, что у одного члена кооператива только один голос независимо от размера паевого взноса.

Безусловно, юридические лица выступают в качестве членов потребительских кооперативов скорее как исключение в силу отсутствия потребительских потребностей у юридической личности (они могут быть у акционеров, товарищей, членов и т.д.). Так, ст. 111 ЖК РФ указывает на возможность юридического лица вступить в жилищный или жилищно-строительный кооператив.

Граждане могут быть членами потребительского кооператива по достижении 16-летнего возраста (ст. 26 ГК). Ограничений по гражданству в законодательстве о потребительской кооперации нет.

Лицо (физическое или юридическое) может стать членом действующего потребительского кооператива на основании решения общего собрания членов кооператива или уполномоченного им органа при условии внесения вступительного и паевого взносов (в некоторых случаях допускается внесение части пая).

В отличие от законодательства, действовавшего до введения в действие части первой ГК РФ, современное законодательство допускает для лица возможность быть членом нескольких кооперативов, включая однородные (например, трех садоводческих и (или) двух жилищных кооперативов).

4. Паевой взнос членов кооператива является имущественным (как правило, денежным), сумма таких взносов образует паевой фонд кооператива, который определяется общим собранием.

Необходимо отметить, что паевой фонд кооператива выполняет в том числе гарантийные функции по отношению к кредиторам кооператива. При этом на основании п. 4 комментируемой статьи члены кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем пополнения паевого фонда. При невыполнении этой обязанности такие члены кооператива несут имущественную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса. При этом такая ответственность является дополнительной и наступает тогда, когда у кооператива отсутствует имущество.

5. Управление потребительским кооперативом осуществляется общим собранием кооператива (в случае большого количества членов созывается конференция), правлением, председателем кооператива (председателем правления). В потребительском обществе избирается также совет общества.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью потребительского кооператива общим собранием избирается ревизионная комиссия (ревизор).

Уставом конкретного потребительского кооператива могут предусматриваться наряду с перечисленными и другие органы.

6. Созыв общего собрания (конференции) производится членами потребительского кооператива или его органами. Очередные собрания созываются в периодичности, указанной в уставе (не реже одного раза в два года или одного раза в год).

При необходимости решения безотлагательных проблем созывается внеочередное общее собрание (конференция). Такой созыв вправе потребовать в зависимости от содержания устава правление, ревизионная комиссия, определенное количество членов кооператива (как правило, 1/3 членов).

Общее собрание (конференция) правомочно принимать решение, если на нем присутствуют более 50% членов кооператива. Решение принимается большинством от числа присутствующих и оформляется протоколом.

7. Для обеспечения выполнения уставных задач и в целях проведения текущей работы, а также для организации выполнения принятых решений общее собрание (конференция) избирает из числа членов кооператива исполнительно-распорядительный орган - правление. Уставом кооператива определяется срок деятельности правления, который, как представляется, не должен быть менее двух и более пяти лет. Согласно п. 4 ст. 14 Закона о кооперации в СССР правление кооператива осуществляет руководство текущей деятельностью кооператива и принимает решения по вопросам, которые не относятся к исключительной компетенции общего собрания (собрания уполномоченных). Если кооператив объединяет небольшое количество членов, то функции правления может выполнять председатель кооператива.

Формулируя обязанности правления, уставы большинства кооперативов указывают на: получение установленных общим собранием вступительных и паевых взносов от членов кооператива; составление планов, смет и отчетов; управление кооперативом; наем рабочих и увольнение их; заключение договоров; выдачу банковским организациям обязательств по погашению кредита и совершение иных сделок от имени кооператива, а также на целый ряд других обязанностей. Следует отметить, что указанные в уставе обязанности не должны противоречить действующему законодательству.

Правление созывается председателем не реже определенного в уставе количества раз в конкретный период, обычно не реже одного раза в месяц.

Правление в пределах своей компетенции принимает решения, обязательные к исполнению всеми членами кооператива, а также лицами, работающими в кооперативе по трудовым договорам. Решения правления могут быть отменены только общим собранием (конференцией) кооператива. Правление не реже одного раза в год отчитывается перед высшим органом управления кооператива. Надо полагать, что общее собрание (конференция) вправе потребовать отчета у отдельного члена правления.

8. Руководит деятельностью членов правления кооператива председатель, который избирается на заседании высшего органа управления или исполнительно-распорядительного органа.

Председатель правления (председатель) кооператива обеспечивает выполнение решений общего собрания (конференции) и правления, представляет кооператив в отношениях с государственными органами, организациями, заключает договоры, совершает иные действия.

9. Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива является контрольным органом кооператива. Ревизионная комиссия избирается на общем собрании (конференции), как правило, на тот же срок, что и правление. В обязанность ревизионной комиссии входит проверка хозяйственной и финансовой деятельности правления кооператива.

Члены ревизионной комиссии одновременно не могут являться членами правления кооператива, это означает, что ревизионная комиссия (ревизор) не зависит от правления и его председателя. Комиссия отчитывается только перед общим собранием (конференцией) после проведения плановых и внеплановых ревизий, представляет заключение о бюджете кооператива и годовом отчете, отчитывается о своей деятельности.

10. Следует иметь в виду, что Федеральный закон о некоммерческих организациях не регулирует организацию и деятельность потребительских кооперативов.

Статья 117. Общественные и религиозные организации (объединения)

Комментарий к статье 117

1. Комментируемая статья в развитие установленного в п. 3 ст. 50 ГК РФ перечня видов некоммерческих организаций, в который включены и рассматриваемые данной статьей общественные и религиозные организации, определяет основные особенности для данных организационно-правовых форм юридических лиц. Согласно комментируемой статье общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями. К таким организациям относятся созданные по инициативе граждан объединения, в основе создания которых лежит общность их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Аналогичное определение общественных и религиозных организаций содержится в п. 1 ст. 6 Закона о некоммерческих организациях, по которому общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

2. С одной стороны, исходя из общих критериев создания как общественных, так и религиозных организаций последние можно рассматривать как разновидность общественных объединений граждан. На это, в частности, обращается внимание в п. 7.1.3 Концепции развития гражданского законодательства РФ: "Различные общественные организации и объединения, политические партии, профессиональные союзы, религиозные организации и объединения выступают в гражданских правоотношениях в качестве юридических лиц исключительно с целью материального обеспечения своей основной деятельности, не являющейся предметом гражданско-правового регулирования, в связи с чем приобретают строго целевую правоспособность. В качестве юридических лиц, осуществляющих определенную хозяйственную деятельность, они выступают в единой по сути организационно-правовой форме (общественных организаций), для которой не имеет существенного значения их основная деятельность, выходящая за рамки гражданского права и не затрагиваемая их гражданско-правовым статусом юридического лица" <1>. Необходимость рассмотрения религиозных организаций как разновидности общественных объединений отмечается и в литературе <2>.

--------------------------------

<1> Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А.Л. Маковского. М.: Статут, 2009. С. 68.

<2> См.: Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. С. 272 - 273.

С другой стороны, нельзя не отметить обладание религиозных организаций дополнительными существенными признаками, которые отличают их от общественных объединений и позволяют рассматривать такие организации как самостоятельную форму юридического лица. Как обоснованно отмечает И.В. Елисеев, "если особенности организационной структуры юридического лица, способов обособления его имущества, его ответственности, способов выступления в гражданском обороте (хотя бы один из этих аспектов) выделяют его из числа остальных, то мы имеем дело с самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица. В противном случае речь идет об отдельных разновидностях организаций в рамках одной и той же организационно-правовой формы" <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 5-е изд. М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. Т. 1. С. 173 - 174.

Религиозные организации имеют отличия от общественных по множеству аспектов. Это и собственная, отличающаяся от общественных объединений, организационная структура, и особенности обособления имущества и ответственности перед кредиторами. К примеру, согласно п. 5 ст. 21 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" на движимое и недвижимое имущество богослужебного назначения не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов. Одновременно следует обратить внимание на то, что перечень такого имущества устанавливается Правительством РФ по предложениям религиозных организаций. Установлены и другие отличительные особенности, присущие только религиозным организациям, например по пользованию имуществом, являющимся собственностью государства, граждан и их объединений. Следует также отметить, что в Законе о некоммерческих организациях особо подчеркивается статус религиозных организаций. Так, бланкетные нормы, предусматривающие определение федеральным законом особенностей правового положения для общественных и религиозных организаций, существенно отличаются редакцией.

Применительно к религиозным организациям установлено, что особенности их правового положения, создания, реорганизации, ликвидации и управления ими определяются федеральным законом о религиозных объединениях (п. 4 ст. 6 Закона о некоммерческих организациях). Одновременно Законом о некоммерческих организациях исключается применение к религиозным организациям общих положений данного Закона о создании, государственной регистрации, реорганизации, преобразовании, ликвидации некоммерческих организаций, а также по многим другим вопросам деятельности некоммерческих организаций (в том числе требования к учредителям, учредительным документам и внесение в них изменений, органы управления и др.). Такое уточнение, примененное законодателем, можно объяснить попыткой подчеркнуть специфический режим, присущий только религиозной организации как самостоятельной организационно-правовой форме юридического лица. В литературе также имеется полярная вышеназванной точка зрения, согласно которой религиозная организация является самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 179.

3. Необходимо также отметить, что в комментируемой статье применено обобщенное понятие "общественная организация (объединение)" как организационно-правовая форма юридического лица. Вместе с тем общественная организация как юридическая личность является только одной из установленных Законом об общественных объединениях шести организационно-правовых форм общественных объединений. Кроме того, в п. 3 комментируемой статьи вообще отсутствует понятие "общественное объединение" относительно бланкетной нормы, предусматривающей определение законом особенностей правового положения таких объединений. Как видно, в комментируемой статье понятия "общественная организация" и "общественное объединение" не разграничиваются и используются как равнозначные.

Применительно к религиозным организациям также не удалось избежать шероховатостей используемых формулировок "религиозная организация" и "религиозное объединение". Следует отметить, что с учетом положений Закона о свободе совести понятие "религиозные объединения" используется для обозначения не только религиозных организаций как юридических личностей, но и действующих без государственной регистрации религиозных групп. В частности, религиозные объединения могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций. Религиозной группой признается добровольное объединение граждан, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры, осуществляющее деятельность без государственной регистрации и приобретения правоспособности юридического лица (п. 2 ст. 6 и п. 1 ст. 7 вышеназванного Закона). Вместе с тем как юридические лица понятия "религиозная организация" и "религиозное объединение" по своему содержанию полностью идентичны.

4. Создаваемые общественные объединения могут регистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица. Законом об общественных объединениях установлен только примерный перечень видов общественных объединений. В частности, названным Законом предусмотрены следующие формы объединений:

1) общественная организация;

2) общественное движение;

3) общественный фонд;

4) общественное учреждение;

5) орган общественной самодеятельности;

6) политическая партия.

Одновременно предусмотрено, что общественные объединения независимо от их организационно-правовой формы вправе создавать союзы (ассоциации) общественных объединений, которые также являются общественными объединениями.

К другим формам общественных объединений специальными законами отнесены профессиональные союзы и благотворительные общественные организации, деятельность которых регулируется соответственно Федеральными законами "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" и "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях". Необходимо отметить, что политические партии только упоминаются в Законе об общественных объединениях. При этом деятельность таких общественных объединений регулируется специальным Федеральным законом от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях". Законодательство допускает создание общественных объединений и в других формах, к деятельности которых применяется рамочный закон об общественных объединениях. В частности, согласно ст. 4 Закона об общественных объединениях предусмотрено, что деятельность общественных объединений, не урегулированная специальными законами, регулируется названным Законом.

В качестве примера других дополнительных форм общественных объединений можно отметить молодежные и детские общественные объединения, для которых специальным законом предусмотрены соответствующие меры государственной поддержки <1>. Кроме того, можно также отметить п. 1 ст. 11 Федерального закона от 4 декабря 2007 г. N 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" <2>, в котором установлено, что Олимпийский комитет России является общероссийским общественным объединением, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации об общественных объединениях, Олимпийской хартией Международного олимпийского комитета и на основе признания Международным олимпийским комитетом, а также в соответствии со своим уставом.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 28 июня 1995 г. N 98-ФЗ "О государственной поддержке молодежных и детских общественных объединений" // Собрание законодательства РФ. 1995. N 27. Ст. 2503.

<2> Собрание законодательства РФ. 2007. N 50. Ст. 6242.

5. Комментируемая статья не устанавливает требований к количественному составу лиц, которые вправе выступить учредителями общественного объединения. Вместе с тем Законом об общественных объединениях установлено, что количество учредителей должно быть не менее трех. Такими учредителями вправе выступить как физические лица, так и юридические лица, являющиеся общественными объединениями. По общему правилу граждане вправе выступать учредителями, членами и участниками общественных организаций с 18 лет. Исключение составляют молодежные и детские общественные объединения, вступать в которые граждане смогут соответственно с 14 и с восьми лет. Однако государственная регистрация молодежных и детских общественных объединений осуществляется только при избрании в руководящие органы таких объединений полностью дееспособных граждан. Для создания профсоюза достаточно волеизъявления одного лица, соответствующего двум критериям: 1) достижение возраста 14 лет и 2) осуществление лицом трудовой (профессиональной) деятельности <1>. Данное правило не согласуется ни с комментируемой статьей, ни с ч. 1 ст. 30 Конституции РФ. Любое объединение предполагает наличие в нем как минимум двух членов (участников). Названная статья Конституции РФ гарантирует каждому право на объединение, включая право создавать профсоюзы, которое должно реализовываться в рамках права на объединение, а не как единоличное право на создание хотя и общественно-значимого объединения (профсоюза).

--------------------------------

<1> Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" каждый гражданин, достигший возраста 14 лет и осуществляющий трудовую (профессиональную) деятельность, имеет право по своему выбору создавать профсоюзы для защиты своих интересов, вступать в них, заниматься профсоюзной деятельностью и выходить из профсоюзов.

Более высокие требования к количественному составу учредителей установлены для религиозных организаций. В частности, учредителями местной религиозной организации могут быть не менее 10 граждан РФ, объединенных в религиозную группу, при одновременном предоставлении сведений, подтверждающих существование такой группы на протяжении не менее 15 лет.

Отдельные требования предъявляются к количественному составу членов политических партий, а именно:

1) до 1 января 2010 г. - не менее 50 тыс. членов политической партии, при этом более чем в половине субъектов Российской Федерации политическая партия должна иметь региональные отделения численностью не менее 500 членов. В остальных региональных отделениях политической партии численность каждого из них не может составлять менее 250 членов;

2) с 1 января 2010 г. до 1 января 2012 г. - не менее 45 тыс. членов политической партии, при этом более чем в половине субъектов Федерации политическая партия должна иметь региональные отделения численностью не менее 450 членов. В остальных региональных отделениях численность каждого из них не может составлять менее 200 членов;

3) с 1 января 2012 г. - не менее 45 тыс. членов политической партии, при этом более чем в половине субъектов Федерации политическая партия должна иметь региональные отделения численностью не менее 400 членов. В остальных региональных отделениях политической партии численность каждого из них не может составлять менее 150 членов.

Необходимо отметить, что в отличие от других форм общественных объединений членство в политической партии гражданина РФ ограничено. Можно быть членом только одной политической партии и состоять на учете только в одном региональном отделении данной политической партии - по месту постоянного или преимущественного проживания.

6. Для приобретения прав юридического лица общественное объединение подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц. С учетом ст. 10 названного Закона регистрация общественных и религиозных организаций проводится в специальном порядке. Регламентация такого порядка осуществляется соответствующими законами, регламентирующими деятельность общественных объединений, политических партий, профессиональных союзов, а также религиозных организаций. Специальный порядок регистрации предусматривает, что решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) общественного объединения принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области государственной регистрации общественных объединений, или его территориальным органом. На основании принятого решения о регистрации уполномоченный регистрирующий орган осуществляет внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации общественных объединений. В соответствии с Положением о Министерстве юстиции РФ, утвержденным Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 <1>, данный федеральный орган исполнительной власти осуществляет функции в сфере регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественные объединения, политические партии и религиозные организации. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 <2> федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба. Процедура регистрации в качестве юридического лица профессиональных союзов аналогична вышеизложенной и осуществляется в два этапа. Однако в отличие от других общественных организаций государственная регистрация профсоюзов, объединений (ассоциаций) профсоюзов, первичных профсоюзных организаций в качестве юридического лица осуществляется в уведомительном порядке. При этом предусмотрено, что федеральный орган государственной регистрации, его территориальные органы в субъектах Российской Федерации, уполномоченные регистрирующие органы не вправе контролировать деятельность профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций, а также отказывать им в регистрации (ст. 8 Закона о профсоюзах).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 42. Ст. 4108.

<2> Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

7. Общественные и религиозные организации относятся к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК). Доходы от предпринимательской деятельности общественных объединений не могут перераспределяться между членами или участниками этих объединений и должны использоваться только для достижения уставных целей. Согласно ст. 31 Закона об общественных объединениях имущество таких юридических лиц формируется на основе вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проводимых в соответствии с уставом общественного объединения лекций, выставок, лотерей, аукционов, спортивных и иных мероприятий; доходов от предпринимательской деятельности общественного объединения; гражданско-правовых сделок; внешнеэкономической деятельности общественного объединения; других не запрещенных законом поступлений.

От имени общественных объединений права собственника имущества, поступающего в объединения, а также созданного и (или) приобретенного ими за счет собственных средств, осуществляют их постоянно действующие руководящие органы, указанные в уставах соответствующих общественных объединений. Исключение составляют общественные учреждения, созданные и финансируемые собственником (собственниками), который в отношении закрепленного за учреждениями имущества осуществляет право оперативного управления указанным имуществом.

По Закону о свободе совести религиозные организации обладают правом собственности на имущество, приобретенное или созданное ими за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное религиозным организациям в собственность государством либо приобретенное иными способами. Одновременно предусмотрено, что передача в собственность религиозным организациям для использования в функциональных целях культовых зданий и сооружений с относящимися к ним земельными участками и иного имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности, осуществляется безвозмездно. Как уже указывалось, на имущество богослужебного назначения не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов.

Необходимо отметить, что согласно п. 4 ст. 61 и п. 1 ст. 65 ГК РФ политическая партия и религиозная организация не могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами).

Основаниями ликвидации общественного объединения или запрета его деятельности являются:

1) нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина;

2) неоднократные или грубые нарушения общественным объединением Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов или иных нормативных правовых актов либо систематическое осуществление общественным объединением деятельности, противоречащей его уставным целям;

3) неустранение в срок, установленный федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом, нарушений, послуживших основанием для приостановления деятельности общественного объединения.

Кроме того, общественное объединение может быть ликвидировано, а деятельность общественного объединения, не являющегося юридическим лицом, может быть запрещена также в порядке и по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О противодействии экстремистской деятельности".

Имущество, оставшееся в результате ликвидации общественного объединения, после удовлетворения требований кредиторов направляется на цели, предусмотренные уставом общественного объединения, либо, если отсутствуют соответствующие разделы в уставе общественного объединения, - на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания о ликвидации общественного объединения, а в спорных случаях - решением суда. Следует отметить, что в случае ликвидации общественного объединения по основаниям, предусмотренным вышеназванным Законом, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество такого объединения обращается в собственность Российской Федерации.

Статья 118. Фонды

Комментарий к статье 118

1. Законодательное определение фондов как юридических лиц, содержащееся в п. 1 комментируемой статьи, указывает на два признака: фонд - это некоммерческая организация, т.е. юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли; фонд учреждается на основе добровольных имущественных взносов учредителей, однако не на условиях членства (фиксированного участия). Определение фонда, аналогичное тому, что дано в п. 1 комментируемой статьи, содержится в ст. 7 Закона о некоммерческих организациях.

Отличительной особенностью фонда как некоммерческой организации является то, что фонд является не объединением лиц, а объединением имущества для достижения общественно полезных целей. Причем имущество объединяется не на основании членства, что относит фонд не к корпоративным образованиям, а к учреждениям (в смысле классического деления юридических лиц на корпорации и учреждения <1>).

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см.: Российское гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. Т. 1. С. 180.

Фонд может учреждаться в исключительно некоммерческих целях и должен преследовать социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Если точнее, то фонды создаются для материального обеспечения указанных целей и поэтому их деятельность носит строго целевой характер.

Пункт 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях развивает и более детально раскрывает общественно полезные цели, для которых могут создаваться некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Достаточно широкая формулировка целей, которые может преследовать фонд, используемая в комментируемой статье, позволяет прийти к выводу, что фонды могут создаваться практически для всех перечисленных выше некоммерческих целей.

В рамках одной организационно-правовой формы могут существовать различные виды фондов в зависимости от цели и характера деятельности.

Так, наиболее известными разновидностями фонда как организационно-правовой формы являются благотворительный фонд, предусмотренный Законом о благотворительных организациях (ст. 7 названного Закона), и общественный фонд, о котором упоминается в ст. 10 Закона об общественных объединениях.

2. Существенным признаком фонда следует считать необходимость формирования учредителями имущественной основы для достижения целей, поскольку именно и прежде всего за счет этого имущества фонд может и должен осуществлять деятельность, направленную на достижение целей, ради которых он создан.

Комментируемая статья не раскрывает всех других возможных источников формирования имущества фонда, но, безусловно, имущественные взносы учредителей не являются единственным источником формирования его имущественной базы.

В соответствии со ст. 26 Закона о некоммерческих организациях источниками формирования имущества некоммерческой организации могут быть следующие: регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников); добровольные имущественные взносы и пожертвования; выручка от реализации товаров, работ, услуг; дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам; доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации; другие не запрещенные законом поступления.

По-видимому, среди главных поступлений в имущество фонда могут быть различные взносы и пожертвования лиц (как граждан, так и организаций), не являющихся его учредителями (благотворители, так называемые спонсоры и др.).

Напротив, скорее всего, о регулярных поступлениях от учредителей, порядок внесения которых мог бы быть определен учредительными документами, говорить не приходится, поскольку такие обязанности могли бы быть предусмотрены в отношении участников некоммерческих организаций, основанных на условиях членства, к которым фонд не относится.

По этой же причине (отсутствие членства), а также потому, что фонд - это некоммерческая организация, фонд относится к числу юридических лиц, в отношении которых его учредители не имеют никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК) и не отвечают по обязательствам фонда. Фонд также не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Имущество, которое передано фонду его учредителями, является собственностью самого фонда. Такой же режим установлен законом и в отношении имущества, приобретенного по иным основаниям (ст. 213 ГК).

3. Фонды, как и все некоммерческие организации, в отличие от коммерческих имеют целевую (специальную) правоспособность (п. 1 ст. 49 ГК). Поэтому, являясь собственниками приобретенного имущества, фонды осуществляют свою деятельность и могут использовать имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, предусмотренных в их уставах (п. 4 ст. 213 ГК).

Преследуя исключительно общественно полезные цели, фонд обязан в соответствии с законом публично вести свои имущественные дела. Это выражается в том, что фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества (норма, аналогичная содержащейся в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, содержится также в п. 2 ст. 7 Закона о некоммерческих организациях, ст. 19 Закона о благотворительной деятельности).

Кроме того, фонд как некоммерческая организация обязан отчитываться о своей деятельности в соответствии со ст. 32 Закона о некоммерческих организациях. В соответствии с п. 3 названной статьи данного Закона некоммерческие организации обязаны представлять в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руководящих органов, а также документы о расходовании денежных средств и об использовании иного имущества, в том числе полученных от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства. Формы и сроки представления указанных документов определяются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Кроме того, в соответствии с п. 3.2 ст. 32 Закона о некоммерческих организациях последние обязаны ежегодно размещать в сети Интернет или представлять средствам массовой информации для опубликования отчеты о своей деятельности в объеме сведений, представляемых в уполномоченный орган, который определяет порядок и сроки размещения указанных отчетов и сообщений.

В настоящее время таким уполномоченным органом является Министерство юстиции РФ в соответствии с Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313.

Приказом Минюста России от 29 марта 2010 г. N 72 "Об утверждении форм отчетности некоммерческих организаций" <1> утверждены соответствующие формы отчетов о деятельности некоммерческой организации.

--------------------------------

<1> Зарегистрирован в Минюсте России 9 апреля 2010 г. Регистрационный N 16857.

Некоммерческие организации, на которые указанные выше правила об отчетности не распространяются, перечислены в п. 3.1 ст. 32 Закона о некоммерческих организациях <1>. К таким организациям относятся некоммерческие организации, учредителями (участниками, членами) которых не являются иностранные граждане и (или) организации либо лица без гражданства, а также не имевшие в течение года поступлений имущества и денежных средств от международных или иностранных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, в случае, если сумма поступившего имущества и денежных средств таких некоммерческих организаций в течение года составила до 3 млн. рублей, они представляют в уполномоченный орган или его территориальный орган заявление, подтверждающее их соответствие настоящему пункту, и информацию в произвольной форме о продолжении своей деятельности в сроки, которые определяются уполномоченным органом.

--------------------------------

<1> Статья 32 Закона о некоммерческих организациях дополнена п. 3.1 Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 170-ФЗ.

Такие организации обязаны ежегодно размещать в сети Интернет или предоставлять средствам массовой информации для опубликования сообщение о продолжении своей деятельности.

4. Одной из форм реализации гражданской правоспособности фонда является его предпринимательская деятельность.

Предоставляемая ГК РФ возможность для фондов заниматься предпринимательской деятельностью всегда ограничена целями, ради которых они созданы, их специальной правоспособностью. Такая деятельность, осуществляемая в противоречии с целями фонда, может явиться основанием для принудительной его ликвидации (п. 2 ст. 61, а также п. 2 ст. 119 ГК и комментарий к ней).

Хотя осуществление предпринимательской деятельности в принципе расходится с природой фонда как некоммерческой организации, в ряде случаев фонды вынуждены ее осуществлять, поскольку в современных условиях, пожалуй, ни одно юридическое лицо, имеющее самые благие цели, не сможет долгое время существовать только на взносы учредителей и пожертвования. Главное правило: полученная в результате предпринимательской деятельности прибыль должна использоваться фондом для покрытия расходов, связанных с непредпринимательской деятельностью, осуществляемой для достижения общественно полезных целей, ради которых он был образован.

Статья 50 ГК РФ устанавливает общее правило о том, что некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку она соответствует целям, ради которых они созданы, и служит их достижению. Закон о некоммерческих организациях признает такой деятельностью приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика (ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Определить соотношение соответствия предпринимательской деятельности целям фонда бывает довольно трудно. Закон не устанавливает критериев, по которым можно судить о таком соответствии или несоответствии. Очевидно, что соответствующей общественно полезным целям фонда является прежде всего деятельность, непосредственно их реализующая.

Исходя из специальной правоспособности фондов законом могут быть установлены ограничения на их предпринимательскую деятельность.

Так, из п. 2 комментируемой статьи видно, что фонды не имеют права участвовать в хозяйственных товариществах.

Другие ограничения тоже присутствуют в действующем законодательстве. Благотворительные фонды не вправе учреждать хозяйственные общества совместно с другими лицами, т.е. могут выступать только в качестве единственного участника (п. 4 ст. 12 Закона о благотворительной деятельности). Фонды, как и другие некоммерческие организации, не могут выступать коммерческими представителями (ст. 184 ГК), финансовыми агентами (ст. 825 ГК), доверительными управляющими (ст. 1015 ГК), не могут быть сторонами по договору коммерческой концессии (ст. 1027 ГК) и договору простого товарищества, заключаемому для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1041 ГК). Существует и ряд других случаев.

5. Фонд может быть учрежден как гражданами, так и юридическими лицами (как коммерческими, так и некоммерческими организациями), а также публично-правовыми образованиями (если в отношении их такое участие не запрещено законом).

Отдельные законы о некоммерческих организациях различных видов определяют круг возможных учредителей соответствующих фондов путем императивных установлений или запретов. Так, например, Законом об общественных объединениях предусмотрено, что органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут быть учредителями, членами и участниками общественных объединений, в том числе общественных фондов (ст. 19). Кроме того, органы государственной власти и местного самоуправления не могут выступать учредителями благотворительных фондов (ст. 8 Закона о благотворительных организациях).

Пункт 1.2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях определяет перечень лиц, которые не могут быть учредителями (участниками, членами) некоммерческой организации, в том числе фонда.

Фонд может быть создан и единственным учредителем.

Примером последнего может служить Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, созданный Российской Федерацией в организационно-правовой форме фонда в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ "О содействии развитию жилищного строительства".

Поскольку фонд - организация, не имеющая членства, состав его учредителей в дальнейшем не может меняться, невозможно выйти из состава учредителей или, наоборот, войти в него. Для обладания статусом учредителя фонда имеет значение лишь факт нахождения лица в составе учредителей на момент учреждения фонда и его государственной регистрации при создании.

Отсюда и отсутствие в законе обязанностей учредителей участвовать в управлении фондом или в его деятельности (кроме предусмотренной законом обязанности внести имущественный взнос при создании фонда).

В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях фонд подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц с учетом установленного Законом о некоммерческих организациях порядка их государственной регистрации.

Особенность этого порядка состоит в том, что решение о государственной регистрации фонда принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций, или его территориальным органом. В настоящее время таким уполномоченным органом является Министерство юстиции РФ в соответствии с Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313.

На основании принимаемого уполномоченным органом решения о государственной регистрации регистрирующий орган (таковым является соответствующий территориальный орган Федеральной налоговой службы) вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о создании фонда.

6. Гражданский кодекс не устанавливает каких-либо специальных правил относительно порядка управления фондом и формирования его органов. Решение этого вопроса Кодекс относит исключительно к уставу фонда, утверждаемому его учредителями. Из п. 4 комментируемой статьи следует лишь, что в фонде должен быть сформирован попечительский совет. Аналогично подходит к вопросу управления фондом Закон о некоммерческих организациях (см. абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона).

Безусловно, что от имени фонда права и обязанности юридического лица должен осуществлять его постоянно действующий орган управления - исполнительный орган согласно компетенции, закрепленной в уставе фонда (ст. 53 ГК). В соответствии со ст. 30 Закона о некоммерческих организациях исполнительный орган фонда может быть как коллегиальным, так и единоличным либо в фонде могут быть созданы одновременно и коллегиальный, и единоличный исполнительные органы. Они осуществляют текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетны высшему органу управления.

К компетенции исполнительного органа фонда относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления, определенную законом и уставом фонда.

Создаваемые в фондах попечительские советы являются органами надзора. Это следует из текста п. 4 комментируемой статьи, где говорится о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда.

Пункт 3 ст. 7 Закона о некоммерческих организациях содержит следующие правила. Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за его деятельностью, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства.

Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах и имеет достаточно широкие полномочия.

Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда определяется уставом фонда.

7. Устав является единственным учредительным документом фонда.

Пункт 4 комментируемой статьи и п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях предписывают, что помимо обычных сведений (указываемых в учредительных документах всех юридических лиц) в уставе фонда должны содержаться указания об органах фонда (в том числе о попечительском совете) и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Одним из главных требований к уставу фонда является то, что в нем должны быть обязательно указаны цели, которые преследует в своей деятельности фонд. В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Цель, ради которой создан фонд, виды его деятельности, как они определены в его уставе, предопределяют не только то, какое имущество эта организация может иметь, но и то, в какие отношения может вступать, какие договоры может заключать.

На практике часто возникает вопрос о видах деятельности некоммерческой организации, должен ли перечень видов деятельности (предмет деятельности) такой организации быть исчерпывающим или возможно использование известной формулы "иные виды деятельности, соответствующие целям деятельности".

Представляется, что редакция ст. 24 Закона о некоммерческих организациях позволяет сделать вывод, что устав фонда может не указывать всех видов деятельности, которые может осуществлять фонд. При этом каждое действие, каждая совершаемая сделка должны просматриваться сквозь призму целей данной организации на предмет соответствия им.

Кроме того, необходимо разграничивать предмет уставной деятельности фонда и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. В сфере гражданского оборота конкретные правомочия такой организации могут быть шире предмета ее уставной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.И. Сергеева. СПб., 1996. Часть первая. С. 114.

В уставе фонда должно быть указано полное его наименование, обязательно включающее слово "фонд" и содержащее указание на характер деятельности организации (п. 3 Закона о некоммерческих организациях).

Устав фонда может содержать и иные не противоречащие законодательству положения.

8. Фонд может быть реорганизован в порядке и в формах, предусмотренных ГК РФ (п. 1 ст. 16 Закона о некоммерческих организациях). Исходя из общих положений Кодекса о юридических лицах (поскольку нет специальных норм в отношении фондов) реорганизация фонда может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа фонда, уполномоченного на то уставом, например попечительского совета (п. 1 ст. 57 ГК).

Однако фонд не может быть преобразован в организацию другой организационно-правовой формы, поскольку, регламентируя такой способ реорганизации, как преобразование, законодательство идет по пути прямого указания в законе исчерпывающего перечня возможных организационно-правовых форм, в которые может преобразоваться тот или иной вид юридического лица (см. ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Напротив, фонд может быть создан в результате преобразования практически любой некоммерческой организации: частного учреждения, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, ассоциации или союза (ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Отсутствие в Законе о некоммерческих организациях иных вариантов преобразования в отношении упомянутых форм некоммерческих организаций, наряду с прямо указанными в данном Законе, исключает возможность преобразовывать эти организации в организации каких-либо иных форм.

Однако указанный выше специальный (целевой) характер деятельности фондов определяет наличие ряда существенных установленных законом специальных правил (в том числе ограничений) по отношению к фондам.

В частности, исходя из того, что фонд является организацией, не имеющей членства, а его учредители не имеют в отношении фонда никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК), в силу прямого указания закона принять решение о ликвидации фонда может только суд (п. 2 ст. 119 ГК).

9. В законодательстве предусмотрены специфические организационно-правовые формы некоммерческих организаций, в названии которых, видимо, по недоразумению используется термин "фонд", но которые по своему содержанию, данному в п. 1 комментируемой статьи, фондами не являются. Особенность таких организаций связана в том числе с наличием публично-правовых элементов регулирования их деятельности.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" негосударственный пенсионный фонд - особая организационно-правовая форма некоммерческой организации социального обеспечения, исключительным видом деятельности которой является в том числе негосударственное пенсионное обеспечение участников фонда на основании договоров с вкладчиками фонда о негосударственном пенсионном обеспечении.

Нельзя, вопреки названию, относить к фондам организации, созданные государством для управления различными внебюджетными фондами и являющиеся по существу учреждениями: Пенсионный фонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ.

Не относится к фондам и Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, являющийся государственной корпорацией (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях, Федеральный закон от 21 июля 2007 г. N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" <1>).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 30. Ст. 3799.

Статья 119. Изменение устава и ликвидация фонда

Комментарий к статье 119

1. Пунктом 1 комментируемой статьи установлен особый порядок изменения устава фонда. Данное правило, как исключение из общего <1>, установлено с учетом специфики данной организационно-правовой формы.

--------------------------------

<1> Общее правило для всех некоммерческих организаций содержится в п. 4 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях и заключается в том, что изменения в устав вносятся по решению их высшего органа управления.

В отношении устава фонда законом предусмотрена отличная от других юридических лиц презумпция: устав фонда может быть изменен по решению органов фонда, только если самим уставом предусмотрена такая возможность. Таким образом, возможность изменения устава органами фонда вправе предусмотреть учредители при утверждении устава при учреждении фонда, при этом они могут самостоятельно определить, какой орган уполномочен вносить изменения в устав фонда. Какой конкретно орган фонда пользуется правом внесения таких изменений, ГК РФ не определяет.

Правильно было бы считать, что при отнесении уставом к полномочиям органов управления его изменения такой компетенцией должен обладать высший орган управления, поскольку п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях именно к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится изменение устава этой организации. Однако можно предположить, что таким органом может быть также, например, попечительский совет фонда, необходимость создания которого предусматривает ГК РФ.

2. Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи специально регламентирует случай, когда возможности изменить устав органы фонда не имеют (ввиду отсутствия об этом необходимой оговорки в уставе) либо уполномоченный орган не предпринимает действий по изменению устава фонда, но есть необходимость его изменения. Такая необходимость может возникнуть в случае, если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, и, например, дальнейшая деятельность фонда без изменения устава будет выходить за пределы его специальной правоспособности.

В этом случае внести изменения в устав может только суд. Принять такое решение суд может по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью. Закон не предоставляет возможности обращаться с указанным заявлением самим учредителям фонда. Однако с таким заявлением в суд может обратиться попечительский совет фонда либо орган, осуществляющий государственный надзор и контроль за деятельностью фонда как некоммерческой организации. В настоящее время таким органом является Министерство юстиции РФ в соответствии с Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> В редакции Указа Президента РФ от 14 июля 2008 г. N 1079.

В соответствии с действующим процессуальным законодательством дела рассматриваемой категории подведомственны судам общей юрисдикции.

3. В соответствии с п. 1 ст. 23 Закона о некоммерческих организациях государственная регистрация изменений, вносимых в устав фонда, осуществляется в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация фонда как некоммерческой организации (ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях). Изменения, внесенные в устав фонда (в том числе по решению суда), вступают в силу со дня их государственной регистрации.

4. Для фонда предусмотрены дополнительные, по сравнению с другими видами юридических лиц, основания ликвидации. Пунктом 2 комментируемой статьи и п. 2 ст. 18 Закона о некоммерческих организациях предусмотрено, что фонд может быть ликвидирован:

- если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

- если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

- в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных его уставом;

- в других случаях, предусмотренных федеральным законом.

Для ликвидации фондов предусмотрен особый порядок, который заключается в том, что ликвидация происходит по основаниям, прямо указанным в законе (изложенным выше), и только по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

Закон не раскрывает, кто может быть отнесен к заинтересованным лицам. Представляется, что это могут быть совершенно разные лица, так или иначе взаимодействовавшие с фондом, участвующие в его деятельности, как участники фонда, так и его кредиторы. Решение об обращении в суд могут принять в том числе члены высшего руководящего органа фонда или попечительского совета, а также коллегиальный или единоличный исполнительный орган фонда (в зависимости от структуры управления, предусмотренной уставом фонда, и распределения полномочий по управлению и принятию соответствующих решений между органами фонда). Необходимость обращения в суд о ликвидации может зависеть от конкретных обстоятельств, определяющих невозможность в дальнейшем осуществления деятельности фонда.

Согласно действующему процессуальному законодательству рассмотрение дел о ликвидации некоммерческих организаций подведомственно судам общей юрисдикции.

Согласно разъяснению, данному в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 августа 2004 г. N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации", при определении подведомственности дел о ликвидации юридических лиц необходимо учитывать, что в соответствии с п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" дела по спорам о ликвидации некоммерческих организаций, в том числе общественных фондов, и других, не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, не подлежат рассмотрению арбитражными судами.

В соответствии с гражданско-процессуальным законодательством рассмотрение гражданского дела (с учетом положений ст. ст. 152 - 154 ГПК), как правило, составляет не менее трех месяцев, включая срок для принятия заявления к производству и для вступления решения в законную силу, при условии, что в период подготовки дела к судебному разбирательству и рассмотрения дела не возникнут основания для отложения рассмотрения дела, приостановления дела, а также если решение в дальнейшем не обжалуется.

5. Основанием для начала процедуры ликвидации может быть лишь вступившее в законную силу решение суда.

В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях такая некоммерческая организация, как фонд, подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с учетом установленного Законом о некоммерческих организациях порядка государственной регистрации некоммерческих организаций. Особенность этого порядка состоит в том, что решение о государственной регистрации ликвидации фонда принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций, или его территориальным органом. В настоящее время, как уже говорилось, таким уполномоченным органом является Министерство юстиции РФ.

На основании принимаемого уполномоченным органом решения о государственной регистрации ликвидации регистрирующий орган (таковым является соответствующий территориальный орган Федеральной налоговой службы) вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о ликвидации некоммерческих организаций.

6. Что касается порядка проведения ликвидации, то он состоит в следующем.

Суд, принявший решение о ликвидации фонда, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает порядок и сроки его ликвидации.

Кроме того, в соответствии со ст. 20 Закона о регистрации юридических лиц суд, принявший решение о ликвидации фонда, в трехдневный срок в письменной форме уведомляет об этом регистрирующий орган по месту нахождения фонда с приложением решения о ликвидации, а также о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора.

В свою очередь регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами фонда. В частности, с этого момента ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого фонда выступает в суде.

Согласно ст. 19 Закона о некоммерческих организациях ликвидационная комиссия (ликвидатор):

во-первых, помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации фонда, порядке и сроке заявления требований ее кредиторами, который не может быть менее чем два месяца со дня публикации о принятом судом решении о ликвидации фонда;

во-вторых, принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации фонда;

в-третьих, по окончании срока для предъявления требований кредиторами (не менее двух месяцев) составляет промежуточный ликвидационный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого фонда, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс, по всей видимости, должен быть утвержден судом как органом, принявшим решение о ликвидации, и о его составлении суд уведомляет регистрирующий орган.

В соответствии с промежуточным ликвидационным балансом производится выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого фонда начиная со дня его утверждения, а кредиторам отдельных очередей (в соответствии со ст. ст. 63, 64 ГК) - по истечении месяца со дня утверждения.

Формы документов, необходимых для государственной регистрации ликвидации фонда (уведомления о принятии решения о ликвидации, о формировании ликвидационной комиссии, назначении ликвидатора, о составлении промежуточного ликвидационного баланса, заявление о регистрации организации в связи с ликвидацией), утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций".

Установленные законом сроки принятия решения о регистрации ликвидации соответствующим уполномоченным органом следующие. Не позднее чем через 14 рабочих дней со дня получения необходимых документов уполномоченный орган принимает решение о государственной регистрации ликвидации фонда и направляет в регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления регистрирующим органом функций по ведению Единого государственного реестра юридических лиц. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись о ликвидации фонда.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который также утверждается судом, принявшим решение о ликвидации фонда.

Ликвидация фонда, как и любого другого юридического лица, считается завершенной после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Статья 120. Учреждения

Комментарий к статье 120

1. Одной из поименованных в п. 3 ст. 50 ГК РФ организационно-правовых форм юридических лиц, относящихся к некоммерческим организациям, является финансируемое собственником учреждение.

Как организационно-правовая форма юридического лица, учреждение занимает особое место в системе юридических лиц, являющихся некоммерческими организациями. Во-первых, учреждение может быть создано как публично-правовыми образованиями, так и любыми юридическими лицами и гражданами, во-вторых, оно не обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество и, в-третьих, закреплению переданного учреждению его собственником имущества посвящено специальное правило ст. 296 ГК РФ.

Комментируемая статья определяет только общие, характерные для учреждений критерии. Вместе с тем специфика осуществления учреждением своей деятельности имеет существенные отличия в зависимости от субъекта права собственности, создавшего учреждение, особенностей финансирования, сферы осуществляемой деятельности.

2. Правоспособность учреждения, как любой другой некоммерческой организации, ограничена целью реализации функций некоммерческого характера, среди которых могут быть не только управленческие, социально-культурные, но и образовательные, спортивные и иные. Не случайно учреждения широко распространены в сфере образования: в их числе школы, высшие учебные заведения и т.д.

Создавая учреждения, собственник имущества преследует, как правило, цель обслуживания собственных потребностей. Так, выполняя свои функции в сфере образования, государство учреждает и финансирует школы, вузы; в сфере исполнения наказаний - колонии, изоляторы; в сфере обороны - воинские части и т.д. Кроме того, финансируемые собственниками учреждения с разрешения собственника могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ, что вытекает из п. 4 ст. 66 и п. 2 ст. 298 ГК РФ.

Нельзя не отметить, что в некоторых случаях отдельным видам учреждений законом предоставлено право создания хозяйственных обществ без получения указанного разрешения собственника. При этом процедура получения разрешения собственника имущества учреждения замещается информированием такого собственника в уведомительном порядке. В частности, право создания хозяйственных обществ в упрощенном порядке предоставлено некоторым бюджетным образовательным учреждениям <1>. При этом таким учреждениям законом предоставлено также право внесения в качестве вклада в уставные капиталы создаваемых хозяйственных обществ денежных средств, оборудования и иного имущества, находящегося в их оперативном управлении.

--------------------------------

<1> Согласно п. 8 ст. 27 Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" высшие учебные заведения, являющиеся бюджетными образовательными учреждениями, и созданные государственными академиями наук высшие учебные заведения имеют право без согласия собственника их имущества с уведомлением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности, быть учредителями (в том числе совместно с другими лицами) хозяйственных обществ, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат данным высшим учебным заведениям. При этом уведомление о создании хозяйственного общества должно быть направлено высшим учебным заведением, являющимся бюджетным образовательным учреждением, или созданным государственной академией наук высшим учебным заведением в течение семи дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации хозяйственного общества.

3. Относительно количества лиц, которые одновременно вправе выступать учредителями рассматриваемой формы некоммерческой организации, действует диспозитивное правило, согласно которому число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено федеральным законом. Данное правило содержится в п. 2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях. При этом в названной статье установлен прямой запрет на учреждение некоммерческой организации одним лицом только для некоммерческих партнерств и ассоциаций (союзов).

Для осуществления деятельности в определенных сферах законом ограничивается не только возможность создания учреждения совокупностью лиц, но и круг субъектов, которые вправе создавать учреждения, действующие в определенных сферах деятельности. Так, с учетом ст. 7 Закона о благотворительной деятельности благотворительная организация может создаваться в форме учреждения, если ее учредителем является благотворительная организация.

В некоторых случаях в законе используется форма признания учреждениями некоммерческих организаций в определенных сферах деятельности, если эти организации отвечают установленным таким законом критериям. К примеру, согласно п. 6 ст. 8 Закона о свободе совести религиозной организацией признается также учреждение, созданное централизованной религиозной организацией в соответствии со своим уставом, имеющее цель и признаки, которые предусмотрены названным Законом для религиозных организаций. Следует отметить, что в рассматриваемом случае централизованная религиозная организация при создании учреждения вправе выступать только как единоличный учредитель.

В то же время следует отметить, что применительно к определенным сферам деятельности законом прямо допускается совместное учредительство. В частности, согласно ст. 11 Закона об образовании допускалось совместное учредительство негосударственных образовательных учреждений, к которым отнесены частные учреждения и учреждения общественных и религиозных организаций. Нельзя не отметить, что названным Законом в отношении возможности учредительства определенных образовательных учреждений предусмотрены и прямо противоположные требования к учредительству. Так, учредителем образовательных учреждений всех типов и видов, реализующих военные профессиональные образовательные программы, может быть только Правительство РФ. А вот учредителями специального учебно-воспитательного учреждения закрытого типа для детей и подростков с девиантным (общественно опасным) поведением могут быть только федеральные органы исполнительной власти и (или) органы исполнительной власти субъектов Федерации.

4. В зависимости от субъекта права собственности, создавшего учреждение, различают частные и государственные или муниципальные учреждения. Соответственно частные учреждения могут быть созданы гражданином или юридическим лицом. Государственные или муниципальные учреждения создаются соответственно Российской Федерацией, субъектом Федерации и муниципальным образованием. Последние в свою очередь могут быть как бюджетными, так и автономными.

Применительно к отдельным видам учреждений существуют определенные особенности их создания. Так, согласно ст. 10 Закона о высшем и послевузовском образовании государственные высшие учебные заведения создаются и реорганизуются Правительством РФ по согласованию с органами законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации. В свою очередь особенности создания, реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений определены Постановлением Правительства РФ от 10 февраля 2004 г. N 71 <1>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 7. Ст. 537.

5. Единственным учредительным документом частного учреждения является утвержденный собственником имущества (при совместном учредительстве - всеми собственниками) устав (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Порядок создания и деятельности таких учреждений определяется Законом о некоммерческих организациях. С учетом ст. 9 данного Закона частным учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником (гражданином или юридическим лицом) для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Создание некоммерческой организации в форме частного учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Такое учреждение подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц с учетом установленных Законом о некоммерческих организациях особенностей, затрагивающих порядок государственной регистрации некоммерческих организаций. Следует отметить, что решение о государственной регистрации частного учреждения принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций, или его территориальным органом (уполномоченным органом) <1>. На основании принимаемого уполномоченным органом решения о государственной регистрации федеральный орган исполнительной власти (регистрирующий орган) в соответствии со ст. 2 Закона о регистрации юридических лиц осуществляет внесение в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих сведений <2>.

--------------------------------

<1> Уполномоченным органом на принятие решений о государственной регистрации некоммерческих организаций является Министерство юстиции РФ.

Согласно утвержденному Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 Положению о Министерстве юстиции Российской Федерации (Собрание законодательства РФ. 2004. N 42. Ст. 4108) Минюст России наделен полномочиями на принятие решений о государственной регистрации некоммерческих организаций. Кроме того, к полномочиям Министерства юстиции РФ также отнесена выдача зарегистрированной некоммерческой организации свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц, полученного от регистрирующего органа, а также свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации.

<2> Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба, которая согласно Постановлению Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе" (Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961) наделена полномочиями по осуществлению государственной регистрации юридических лиц (Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1316).

6. Важной характеристикой учреждения как юридического лица является то, что его деятельность финансируется собственником его имущества. Такое финансирование должно обеспечивать либо все, либо основные потребности учреждения, возникающие в связи с его деятельностью.

Закон о порядке финансового обеспечения деятельности государственных и муниципальных учреждений, о котором сказано в комментируемой статье, пока не принят.

В отношении бюджетных учреждений подлежит применению правило ст. 161 БК РФ, которым определяются особенности правового положения бюджетных учреждений. В частности, бюджетное учреждение осуществляет операции по расходованию бюджетных средств в соответствии с бюджетной сметой. При этом права бюджетного учреждения на использование финансовых инструментов существенно ограничены. Так, бюджетным учреждениям не предоставляются субсидии и бюджетные кредиты, бюджетное учреждение не имеет права получать кредиты (займы).

Заключение и оплата бюджетным учреждением государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, подлежащих исполнению за счет бюджетных средств, производятся в пределах лимитов бюджетных обязательств и с учетом принятых и неисполненных обязательств. При нарушении бюджетным учреждением установленного учета бюджетных обязательств санкционирование оплаты денежных обязательств бюджетного учреждения приостанавливается. Одновременно предусмотрено, что нарушение бюджетным учреждением установленных требований при заключении государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров является основанием для признания их судом недействительными по иску соответствующего главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств.

7. В отличие от бюджетных учреждений правовое положение и деятельность автономных учреждений более детализированы специальным законом. Прежде всего следует отметить, что Законом об автономных учреждениях по сравнению с комментируемой статьей конкретизированы цели создания таких учреждений. Вместе с тем перечень сфер деятельности, которые определены указанным Законом, также остается открытым. В частности, автономным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах (п. 1 ст. 2 Закона об автономных учреждениях).

8. Автономное учреждение может быть образовано путем его создания или путем изменения типа существующего государственного или муниципального учреждения. Решение о создании автономного учреждения на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, принимается Правительством РФ на основании предложений федеральных органов исполнительной власти, если иное не предусмотрено нормативным правовым актом Президента РФ.

Предложение о создании автономного учреждения путем изменения типа существующего государственного или муниципального учреждения подготавливается соответствующим исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления по инициативе либо с согласия государственного или муниципального учреждения <1>.

--------------------------------

<1> Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 924 утверждены Правила подготовки предложений о создании федеральных автономных учреждений путем изменения типа существующих федеральных государственных учреждений // Собрание законодательства РФ. 2007. N 53. Ст. 6620.

Учредительным документом автономного учреждения является устав, утверждаемый его учредителем. Устав автономного учреждения должен содержать следующие сведения:

1) о наименовании автономного учреждения, включающем слова "автономное учреждение" и содержащем указания на характер его деятельности, а также на собственника его имущества;

2) о месте нахождения автономного учреждения;

3) об органе, осуществляющем функции и полномочия учредителя автономного учреждения;

4) о предмете и целях деятельности автономного учреждения;

5) исчерпывающий перечень видов деятельности, которые автономное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых оно создано;

6) о филиалах, представительствах автономного учреждения;

7) о структуре, компетенции органов автономного учреждения, порядке их формирования, сроках полномочий и порядке деятельности таких органов;

8) иные предусмотренные федеральными законами сведения.

Законом об автономных учреждениях установлены дополнительные требования к органам управления таких учреждений. В качестве обязательных органов управления автономным учреждением предусмотрены:

- руководитель;

- наблюдательный совет;

- иные предусмотренные законом и уставом автономного учреждения органы (общее собрание (конференция) работников, ученый совет, художественный совет и др.).

К компетенции руководителя автономного учреждения (директора, генерального директора, ректора, главного врача, художественного руководителя, управляющего и др.) относятся вопросы осуществления текущего руководства деятельностью автономного учреждения, за исключением вопросов, отнесенных законом или уставом учреждения к компетенции его учредителя, наблюдательного совета автономного учреждения или иных его органов. Руководитель автономного учреждения без доверенности действует от имени автономного учреждения, в том числе представляет его интересы и совершает сделки от его имени, утверждает штатное расписание автономного учреждения, план его финансово-хозяйственной деятельности, годовую бухгалтерскую отчетность и регламентирующие деятельность автономного учреждения внутренние документы, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками автономного учреждения.

Наблюдательный совет автономного учреждения осуществляет контроль за текущей деятельностью учреждения. Такой совет создается в составе не менее чем пяти и не более чем 11 членов. В состав наблюдательного совета автономного учреждения входят представители учредителя этого учреждения, исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, на которые возложено управление государственным или муниципальным имуществом, а также представители общественности, в том числе лица, имеющие заслуги и достижения в соответствующей сфере деятельности.

К компетенции наблюдательного совета отнесены следующие вопросы:

1) предложения учредителя или руководителя о внесении изменений в устав автономного учреждения;

2) предложения учредителя или руководителя о создании и ликвидации филиалов автономного учреждения, об открытии и о закрытии его представительств;

3) предложения учредителя или руководителя о реорганизации автономного учреждения или о его ликвидации;

4) предложения учредителя или руководителя об изъятии имущества, закрепленного за автономным учреждением на праве оперативного управления;

5) предложения руководителя об участии автономного учреждения в других юридических лицах, в том числе о внесении денежных средств и иного имущества в уставный (складочный) капитал других юридических лиц или о передаче такого имущества иным образом другим юридическим лицам в качестве учредителя или участника;

6) вопросы финансово-хозяйственной деятельности автономного учреждения, в том числе предложения его руководителя о совершении крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, сделок по распоряжению имуществом, которым автономное учреждение не вправе распоряжаться самостоятельно.

9. В отличие от других учреждений автономное учреждение в достаточной степени независимо от решений собственника имущества. Так, доходы автономного учреждения поступают в его самостоятельное распоряжение и используются им для достижения целей, ради которых оно создано. При этом собственник имущества автономного учреждения не имеет права на получение доходов от осуществления автономным учреждением деятельности и использования закрепленного за ним имущества. В то же время учредитель осуществляет финансовое обеспечение выполнения задания с учетом расходов на содержание недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением учредителем или приобретенных этим учреждением за счет средств, выделенных ему учредителем на приобретение такого имущества, расходов на уплату налогов, а также финансовое обеспечение развития автономного учреждения в рамках программ, утвержденных в установленном порядке.

Финансовое обеспечение осуществляется в виде субвенций и субсидий из бюджета Российской Федерации и иных не запрещенных федеральными законами источников.

В случае сдачи в аренду с согласия учредителя недвижимого имущества или особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением учредителем или приобретенных автономным учреждением за счет средств, выделенных ему учредителем на приобретение такого имущества, финансовое обеспечение содержания такого имущества учредителем не осуществляется.

Таким образом, автономное учреждение финансируется его учредителем только в той мере, в которой финансирование обеспечивает выполнение тех заданий для автономного учреждения, которые учредитель устанавливает в соответствии с предусмотренной его уставом основной деятельностью.

10. Особенность ответственности как самого учреждения, так и его учредителя определяется его типом.

Учреждение, как частное, так и бюджетное, отвечает по своим обязательствам только находящимися в его распоряжении денежными средствами.

Автономное же учреждение, напротив, отвечает по своим обязательствам закрепленным за ним имуществом. Однако взыскание по обязательствам кредиторов не может быть обращено на недвижимое имущество и особо ценное движимое имущество, как закрепленное за автономным учреждением собственником этого имущества, так и приобретенное автономным учреждением за счет выделенных таким собственником средств. Собственник имущества автономного учреждения не несет ответственность по обязательствам автономного учреждения.

При недостаточности денежных средств у учреждения, как частного, так и бюджетного, субсидиарную, т.е. дополнительную, ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества. Особенность субсидиарной ответственности в том, что до предъявления требования к субсидиарному должнику, т.е. собственнику имущества, кредитор должен предъявить требование к основному должнику, т.е. учреждению. При этом кредитор вправе предъявить требование к субсидиарному должнику лишь в случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Субсидиарными должниками по обязательствам учреждений по общему правилу выступают публичные образования - Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование, где от их имени выступает главный распорядитель средств соответствующего бюджета, который определяется по правилам Бюджетного кодекса РФ. В то же время для отдельных видов учреждений действуют специальные правила. Так, согласно ст. 11 Закона РФ от 21 июля 1993 г. N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" <1> субсидиарными должниками учреждений, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы, выступают соответствующие территориальные и центральные органы уголовно-исполнительной системы. При этом, как подчеркивается в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006 г. N 21, "отсутствие у учреждения находящихся в его распоряжении денежных средств само по себе нельзя расценивать как принятие им всех мер для надлежащего исполнения обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота. Поэтому недофинансирование учреждения со стороны собственника его имущества само по себе не может служить обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии вины учреждения и, следовательно, основанием для освобождения его от ответственности на основании пункта 1 статьи 401 Кодекса" <2>.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1316.

<2> Постановление Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006 г. N 21 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров с участием государственных и муниципальных учреждений, связанных с применением статьи 120 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 2006. N 8.

11. Необходимо отдельно отметить, что с 1 января 2011 г. вступают в силу комплексные изменения, затрагивающие правовой статус бюджетных учреждений, внесенные в том числе в комментируемую статью Федеральным законом от 8 мая 2010 г. N 83-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений" <1>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2010. N 19. Ст. 2291.

Изменение правового положения бюджетных учреждений без их преобразования обосновывалось прежде всего необходимостью обеспечения функционирования таких учреждений на основе рыночных принципов, создания условий и стимулов для сокращения внутренних издержек, повышения эффективности их деятельности <1>. Для достижения поставленных задач было предложено:

--------------------------------

<1> В обоснование принятия законопроекта в пояснительной записке к нему отмечалось, что в предыдущие годы для решения основных проблем развития бюджетной сети был предпринят ряд последовательных действий, среди которых принятие Закона об автономных учреждениях и утверждение Правительством РФ в 2007 - 2009 гг. всех необходимых для реализации данного Закона подзаконных актов. Однако на практике более чем за два года, прошедших с момента вступления в силу Закона об автономных учреждениях, на федеральном уровне было создано только четыре автономных учреждения. На региональном уровне создание автономных учреждений идет более активно, но лишь в тех субъектах Федерации, в которых внедряются современные модели управления бюджетной системой (Тюменская область, Красноярский и Краснодарский края, Республика Татарстан и др.). Ускорению процесса создания и функционирования автономных учреждений, в том числе на федеральном уровне, препятствует ряд факторов, в том числе неоправданно сложная процедура создания автономных учреждений (требуется принятие Правительством РФ индивидуальных решений по каждому учреждению) и опасения руководителей большинства бюджетных учреждений по поводу организационных и иных трудностей, связанных с переходом в автономное учреждение.

1) изменить механизмы финансового обеспечения бюджетных учреждений с расширенным объемом прав, переведя их с 1 января 2011 г. со сметного финансирования на субсидии в рамках выполнения государственного задания;

2) предоставить право бюджетным учреждениям заниматься приносящей доходы деятельностью с поступлением доходов в самостоятельное распоряжение этих учреждений;

3) устранить субсидиарную ответственность государства по обязательствам бюджетных учреждений с расширенным объемом прав;

4) расширить права бюджетных учреждений по распоряжению любым закрепленным за учреждением движимым имуществом, за исключением видов особо ценного движимого имущества, перечень которых устанавливает орган публичной власти - учредитель соответствующего учреждения.

Указанными изменениями предусмотрены три типа государственных или муниципальных учреждений: автономные, бюджетные и казенные <1>. При этом не является реорганизацией изменение одного типа государственного или муниципального учреждения на другой. Такое изменение осуществляется путем внесения в учредительные документы учреждения соответствующих изменений <2>.

--------------------------------

<1> Новая ст. 17.1 Закона о некоммерческих организациях, регламентирующая порядок изменения типа учреждения, вступает в силу с 1 октября 2010 г.

<2> Изменение типа бюджетного учреждения в целях создания казенного учреждения, а также изменение типа казенного учреждения в целях создания бюджетного учреждения осуществляются в порядке, устанавливаемом:

1) Правительством РФ - в отношении федеральных бюджетных или казенных учреждений;

2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Федерации - в отношении бюджетных или казенных учреждений субъекта Федерации;

3) местной администрацией муниципального образования - в отношении муниципальных бюджетных или казенных учреждений.

Изменение типа существующего бюджетного или казенного учреждения в целях создания автономного учреждения, а также изменение типа существующего автономного учреждения в целях создания бюджетного или казенного учреждения осуществляются в порядке, установленном Законом об автономных учреждениях.

Основной деятельностью бюджетного и казенного учреждений признается деятельность, непосредственно направленная на достижение целей, ради которых они созданы. Исчерпывающий перечень видов деятельности, которые бюджетные и казенные учреждения могут осуществлять в соответствии с целями их создания, определяется учредительными документами учреждений.

Согласно новой ст. 9.2 Закона о некоммерческих организациях бюджетным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий соответственно органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах.

Бюджетные учреждения осуществляют деятельность в соответствии с государственными (муниципальными) заданиями, которые формирует и утверждает осуществляющий функции и полномочия учредителя соответствующий орган <1>. При этом не допускается отказ бюджетного учреждения от выполнения государственного (муниципального) задания. Одновременно бюджетным учреждениям предоставлено право выполнять за плату работы, оказывать услуги, относящиеся к их основным видам деятельности, предусмотренным их учредительными документами сверх установленного государственного (муниципального) задания. Порядок определения указанной платы устанавливается соответствующим органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя.

--------------------------------

<1> Порядок формирования государственного (муниципального) задания и порядок финансового обеспечения выполнения этого задания определяются:

1) Правительством РФ - в отношении федеральных бюджетных учреждений;

2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Федерации в отношении бюджетных учреждений субъекта Федерации;

3) местной администрацией - в отношении муниципальных бюджетных учреждений.

Имущество бюджетного учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления в соответствии с ГК РФ. Собственниками имущества бюджетного учреждения являются соответственно Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование. При этом необходимый для выполнения бюджетным учреждением своих уставных задач земельный участок предоставляется ему на праве постоянного (бессрочного) пользования.

Бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества, а также недвижимым имуществом. Остальным находящимся на праве оперативного управления имуществом бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно.

Исключение составляют случаи:

- совершения бюджетным учреждением крупной сделки (только с предварительного согласия органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя) <1>;

--------------------------------

<1> Крупной сделкой признается сделка (или несколько взаимосвязанных сделок), связанная с распоряжением денежными средствами, отчуждением иного имущества, которым бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, а также с передачей такого имущества в пользование или в залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

- размещения денежных средств на депозитах в кредитных организациях, а также совершения сделок с ценными бумагами (такие действия возможны, если это предусмотрено соответствующим федеральным законом);

- наличия заинтересованности соответствующего лица в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также иного противоречия интересов такого лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки (заинтересованное лицо обязано сообщить о своей заинтересованности и получить одобрение органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя).

Финансовое обеспечение выполнения государственного (муниципального) задания бюджетным учреждением осуществляется в виде субсидий из соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации. Такое обеспечение осуществляется с учетом расходов на содержание недвижимого и особо ценного движимого имущества, закрепленного за бюджетным учреждением учредителем или приобретенного бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему учредителем на приобретение такого имущества, расходов на уплату налогов, в качестве объекта налогообложения по которым признается соответствующее имущество, в том числе земельные участки.

Все операции с поступающими в бюджетное учреждение средствами осуществляются через лицевые счета, открываемые в территориальном органе Федерального казначейства или финансовом органе субъекта Федерации (муниципального образования), если иной порядок не установлен федеральным законом.

Допускается с согласия учредителя сдача в аренду недвижимого и особо ценного движимого имущества, закрепленного за бюджетным учреждением учредителем или приобретенного бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему учредителем на приобретение такого имущества. Однако при предоставлении указанного имущества в аренду финансовое обеспечение содержания такого имущества учредителем не осуществляется.

Бюджетное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствует этим целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения.

С учетом изменений в ст. 6 БК РФ казенным признается государственное (муниципальное) учреждение, осуществляющее оказание государственных (муниципальных) услуг, выполнение работ и (или) исполнение государственных (муниципальных) функций в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления, финансовое обеспечение деятельности такого учреждения осуществляется за счет средств соответствующего бюджета на основании бюджетной сметы.

В отличие от бюджетного казенное учреждение не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом без согласия собственника имущества. Казенное учреждение может осуществлять приносящую доходы деятельность в соответствии со своими учредительными документами. Все доходы, полученные от указанной деятельности, поступают в соответствующий бюджет <1>. Вместе с тем следует отметить, что согласно ч. 22 ст. 30 Федерального закона от 8 мая 2010 г. N 83-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений" главные распорядители бюджетных средств, в ведении которых находятся казенные учреждения, осуществляющие приносящую доходы деятельность, имеют право распределять бюджетные ассигнования между указанными учреждениями с учетом объемов доходов от приносящей доходы деятельности, осуществляемой этими учреждениями, зачисляемых в соответствующий бюджет бюджетной системы РФ <2>.

--------------------------------

<1> Необходимо отметить, что изменениями, внесенными в Бюджетный кодекс РФ, для казенных учреждений в определенной сфере деятельности установлены особенности учета и последующего расходования доходов, поступающих в бюджет РФ.

В частности, доходы, полученные от приносящей доход деятельности федеральными казенными учреждениями, исполняющими наказания в виде лишения свободы, в результате осуществления ими собственной производственной деятельности в целях исполнения требований уголовно-исполнительного законодательства РФ об обязательном привлечении осужденных к труду, в полном объеме зачисляются в федеральный бюджет, отражаются на лицевых счетах получателей бюджетных средств, открытых указанным учреждениям в территориальных органах Федерального казначейства, и направляются на финансовое обеспечение осуществления функций указанных казенных учреждений сверх бюджетных ассигнований, предусмотренных в федеральном бюджете, в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

<2> С 1 января 2011 г. федеральные казенные учреждения, обособленные подразделения федеральных казенных учреждений (их официальные представители), находящиеся за пределами Российской Федерации, вправе использовать остатки средств федерального бюджета и средств, полученных от приносящей доходы деятельности, по состоянию на 1 января текущего финансового года, а также доходы, получаемые ими в текущем финансовом году от приносящей доходы деятельности, в качестве дополнительного источника финансового обеспечения выполнения функций указанных учреждений сверх бюджетных ассигнований, установленных федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год.

Казенное учреждение не имеет права предоставлять и получать кредиты (займы), приобретать ценные бумаги. Субсидии и бюджетные кредиты казенному учреждению не предоставляются. При недостаточности лимитов бюджетных обязательств, предоставленных казенному учреждению для исполнения его денежных обязательств, по таким обязательствам от имени Российской Федерации, субъекта Федерации, муниципального образования отвечают соответственно орган государственной власти (государственный орган), орган управления государственным внебюджетным фондом, орган местного самоуправления, орган местной администрации, осуществляющий бюджетные полномочия главного распорядителя бюджетных средств, в ведении которого находится соответствующее казенное учреждение.

Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

Комментарий к статье 121

1. Как следует из п. 1 комментируемой статьи, юридические лица в организационно-правовой форме ассоциаций или союзов создаются исключительно на добровольной, договорной основе объединяющихся юридических лиц - коммерческих организаций, но при этом сами являются некоммерческими организациями.

Гражданский кодекс РФ достаточно четко (в отличие, например, от фондов) определяет цели создания объединений коммерческих организаций в форме ассоциаций (союзов): это координация их предпринимательской деятельности, представление и защита общих имущественных интересов.

Координация деятельности предполагает выполнение определенных управленческих функций. Однако при этом ассоциации и союзы не становятся некими вышестоящими органами для входящих в них членов, которые сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Поэтому управленческие функции, которые могут быть возложены на ассоциацию (союз), исчерпываются целями координации деятельности участников.

Нормы, аналогичные закрепленным в комментируемой статье, содержатся в ст. 11 Закона о некоммерческих организациях.

Ассоциации и союзы как некоммерческие организации имеют целевую (специальную) правоспособность, т.е. могут иметь гражданские права и нести обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах (п. 1 ст. 49 ГК).

В отличие от других некоммерческих организаций ассоциации (союзы) не могут самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность. Такой вывод следует из содержания абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, предписывающего участникам ассоциации (союза) в случае возложения на нее ведения предпринимательской деятельности преобразовать ассоциацию (союз) в хозяйственное общество или товарищество (последнее может иметь место, только если участниками ассоциации являются коммерческие организации). Второй вариант: ассоциация (союз) может создать хозяйственное общество и возложить на него осуществление предпринимательской деятельности, не изменяя свой собственный статус.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи добровольно объединяться в ассоциации и союзы могут некоммерческие организации.

Пункт 2 ст. 11 Закона о некоммерческих организациях воспроизводит эти положения. Кроме того, специальными законами, регулирующими деятельность отдельных видов некоммерческих организаций, предусмотрены случаи создания ими ассоциаций и союзов.

Так, в соответствии со ст. ст. 31 - 39 Закона РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" (в редакции Федерального закона от 11 июля 1997 г. N 97-ФЗ) предусмотрена возможность создания и деятельности союзов потребительских обществ.

Статья 8 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан" <1> предусматривает возможность объединения в ассоциации (союзы) таких кооперативов.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3420.

В соответствии с Законом об общественных объединениях (ст. 13) общественные объединения независимо от их организационно-правовой формы могут создавать союзы (ассоциации).

Статьей 20 Федерального закона "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" предусмотрено, что общины малочисленных народов как некоммерческие организации (ст. 6.1 Закона о некоммерческих организациях) независимо от их видов вправе добровольно объединяться в союзы (ассоциации) общин.

Из буквального толкования п. п. 1 и 2 комментируемой статьи может возникнуть ложный вывод о том, что объединиться в ассоциацию и союз могут сообща только либо коммерческие, либо некоммерческие организации. Однако из п. 4 ст. 50 ГК РФ можно сделать противоположный вывод о том, что в форме ассоциации и союза может быть создано объединение коммерческих и некоммерческих организаций. При этом важно определить общность интересов для создания такого объединения.

3. Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией корпоративного типа (основанной на членстве).

Участниками такого объединения могут быть юридические лица. Число учредителей (членов) для ассоциации (союза) законом не ограничено. Поскольку это объединение лиц, имеющее в своей основе договор между членами объединения, ассоциация (союз) не может быть учреждена одним лицом (абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях).

В законодательстве предусмотрены случаи, когда в ассоциацию объединяются публично-правовые образования в лице своих органов.

Так, Федеральным законом от 17 декабря 1999 г. N 211-ФЗ "Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации" <1> предусмотрена возможность создания соответствующих ассоциаций в целях межрегиональной интеграции и социально-экономического развития регионов, учредителями которых выступают органы государственной власти субъектов Российской Федерации (п. 1 ст. 2 данного Закона).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1999. N 51. Ст. 6286.

Члены ассоциаций (союзов) полностью сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Организации одновременно могут являться членами нескольких объединений, так как закон никаких ограничений для этого не предусматривает. Однако в связи с участием члены таких объединений возлагают на себя определенные обязанности (см. ст. 123 ГК и комментарий к ней) и дополнительную ответственность. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных ее учредительными документами.

Если ассоциация (союз) как основной должник отказалась удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от нее в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено члену ассоциации, несущему субсидиарную ответственность (ст. 399 ГК).

4. В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях ассоциации (союзы) как некоммерческие организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц с учетом установленного Законом о некоммерческих организациях порядка регистрации. Этим порядком предусмотрено, что решение о государственной регистрации принимается Министерством юстиции РФ.

Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций, а также иных сведений осуществляется регистрирующим органом (таковым на сегодняшний день является соответствующий территориальный орган Федеральной налоговой службы) на основании принимаемого уполномоченным органом решения о регистрации.

Формы документов, необходимых для государственной регистрации, утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций".

Для государственной регистрации созданной ассоциации (союза) представляются следующие документы:

- заявление, подписанное уполномоченным лицом;

- учредительный договор и устав ассоциации (союза);

- решение (протокол) о создании ассоциации (союза) и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных органов;

- сведения об учредителях;

- документ об уплате государственной пошлины;

- сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа ассоциации (союза), по которому осуществляется связь;

- документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного юридического лица (в случае его участия).

Документы представляются в уполномоченный орган не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании ассоциации (союза).

Представления других документов уполномоченный орган требовать не вправе.

5. Ассоциация (союз) может быть реорганизована в порядке и в любых формах, предусмотренных ГК РФ (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) (п. п. 1 и 2 ст. 16 Закона о некоммерческих организациях). Реорганизация ассоциации (союза) может быть осуществлена по решению общего собрания членов ассоциации (союза), являющегося высшим органом управления (п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). При этом решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами единогласно (п. 5 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Согласно п. 4 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество, товарищество или некоммерческое партнерство.

Ликвидация ассоциации (союза) производится на основании и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и Законом о некоммерческих организациях.

6. Имущество ассоциации или союза первоначально формируется за счет вступительных взносов учредителей. В соответствии со ст. 26 Закона о некоммерческих организациях и с учетом особенностей гражданско-правового статуса ассоциаций и союзов источниками формирования их имущества также могут быть регулярные и единовременные поступления от членов (членские и целевые взносы); добровольные имущественные взносы и пожертвования третьих лиц; дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам.

Одним из основных поступлений в имущество ассоциации (союза) должны быть все-таки регулярные поступления от участников (членов), порядок внесения которых должен быть определен учредительными документами.

Ассоциации и союзы относятся к числу юридических лиц, в отношении которых его учредители (участники) не имеют никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК), они также не отвечают по обязательствам своих участников.

Имущество, которое передано ассоциации или союзу его учредителями (участниками), является собственностью самого объединения (ассоциации, союза). Такой же режим установлен законом и в отношении имущества, приобретенного ассоциацией (союзом) по иным основаниям (ст. 213 ГК).

7. Высшим органом управления ассоциации (союза) является общее собрание ее членов.

Статьей 29 Закона о некоммерческих организациях предусмотрено, что основная функция общего собрания членов ассоциации (союза) как высшего органа управления - обеспечение соблюдения объединением целей, в интересах которых оно было создано.

К компетенции общего собрания членов объединения относятся следующие действия:

- изменение устава;

- определение приоритетных направлений деятельности, принципов формирования и использования его имущества;

- образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

- утверждение финансового плана объединения и внесение в него изменений;

- создание филиалов и представительств;

- участие в других организациях;

- реорганизация и ликвидация ассоциации (союза).

Учредительными документами может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления (совета, президиума и т.п.), к ведению которого может быть отнесено решение вопросов, предусмотренных Законом о некоммерческих организациях для их решения общим собранием членов объединения, кроме тех, которые отнесены к исключительной компетенции высшего органа управления.

В соответствии со ст. 30 Закона о некоммерческих организациях исполнительный орган ассоциации (союза) может быть как коллегиальным, так и единоличным либо они могут быть созданы и функционировать одновременно.

8. Гражданский кодекс РФ не проводит четкого разграничения между ассоциацией и союзом. Принято считать, что ассоциация - это объединение однотипных организаций, принадлежащих к одной или смежным областям деятельности или к одной организационной форме (виду). Союз же традиционно больше считается объединением, основанным по территориальному признаку либо по признаку общности целей <1>. Однако на практике эти критерии часто не работают и происходит терминологическое смешение, а сами термины "ассоциация" и "союз" зачастую используются в наименованиях юридических лиц, относящихся не только к некоммерческим организациям других организационно-правовых форм, но и к коммерческим юридическим лицам.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: Т. I" (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006).

<1> См. об этом, например: Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юрист, 2001. С. 247.

Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов

Комментарий к статье 122

1. Комментируемая статья предусматривает, что союзы и ассоциации, являющиеся объединениями юридических лиц, создаются и действуют на основании двух учредительных документов: учредительного договора, заключаемого членами ассоциации (союза), и утверждаемого ими устава (такое же правило содержит ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). На сегодняшний день объединение юридических лиц - единственная организационно-правовая форма юридического лица, установленная ГК РФ, для которой предусмотрено наличие двух учредительных документов.

2. Определяя, что должны содержать учредительные документы ассоциации (союза), комментируемая статья не разграничивает содержание учредительного договора и устава. Следовательно, возникает вопрос о соотношении этих документов. Представляется, что при определении того, какие сведения должны содержаться в уставе, а какие должны быть отражены в учредительном договоре, необходимо руководствоваться положениями ст. 52 ГК РФ, регламентирующей содержание учредительных документов любых юридических лиц, с учетом дополнительных требований к содержанию учредительных документов ассоциаций (союзов), установленных комментируемой статьей и Законом о некоммерческих организациях.

В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах ассоциации (союза) должны определяться наименование ассоциации (союза), место ее нахождения, порядок управления деятельностью такого объединения, а также предмет и цели деятельности ассоциации (союза).

Пункт 2 комментируемой статьи в качестве необходимых к включению в учредительные документы сведений добавляет условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Необходимо отметить, что п. 5 ст. 121 ГК РФ предписывает, что наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз".

Пункт 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях помимо указанных выше устанавливает дополнительные требования к содержанию учредительных документов некоммерческой организации. Эти документы должны также включать сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены ассоциации (союза) и выхода из нее, источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы ассоциации (союза).

В учредительном договоре учредители ассоциации (союза) обязуются создать такое объединение, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок управления деятельностью объединения, выхода учредителей (членов) из его состава (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

По-видимому, те из указанных выше сведений, которые должны содержаться в учредительных документах ассоциации (союза), должны быть закреплены в уставе.

Кроме того, по смыслу п. 4 ст. 121 ГК РФ в уставе ассоциации (союза) должны быть предусмотрены размер и порядок несения членами ассоциации (союза) субсидиарной ответственности по ее обязательствам. Представляется, что этот вопрос в законе решен неудачно, поскольку отнесение этого вопроса в учредительных документах к решению самой ассоциации позволяет свести ответственность членов объединения к "нулю" и установить в уставе такой порядок привлечения к ответственности членов ассоциации (союза), который существенно затруднит ее применение.

Все указанные выше сведения подлежат отражению в учредительных документах в обязательном порядке. Их отсутствие в учредительных документах является основанием для отказа в государственной регистрации ассоциации (союза) ввиду несоответствия документов требованиям законодательства (см. ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях).

Учредительные документы ассоциации (союза) могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения. Все требования к учредительным документам, как предусмотренные законом, так и не предусмотренные им, но включенные в учредительные документы по соглашению всех учредителей (участников), обязательны для исполнения самой ассоциацией (союзом) и ее членами.

Законодательство не содержит каких-либо специальных требований к форме учредительного договора, поэтому он может быть заключен в простой письменной форме путем подписания членами ассоциации (союза) единого документа. В случае вступления в состав членов ассоциации (союза) нового участника он присоединяется к условиям учредительного договора, что может быть отражено в решении общего собрания членов ассоциации о его вступлении.

3. Изменения в учредительные документы ассоциации (союза) вносятся по решению ее высшего органа управления - общего собрания членов ассоциации (союза), причем этот вопрос относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передан для решения другому органу (п. 4 ст. 14, п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Такое решение может быть принято общим собранием единогласно или квалифицированным большинством. О порядке принятия такого решения должно быть указано в уставе ассоциации (союза).

4. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ассоциации (союза), осуществляется в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация созданной некоммерческой организации (ст. ст. 13.1, 23 Закона о некоммерческих организациях).

Изменения учредительных документов вступают в силу со дня их государственной регистрации.

В государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы ассоциации (союза), может быть отказано по основаниям, предусмотренным ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях, в том числе:

- если учредительные документы противоречат Конституции и законодательству Российской Федерации;

- если решение о внесении изменений в учредительные документы ассоциации (союза) принято лицом (лицами), не уполномоченным на то законом или учредительными документами ассоциации.

Такие основания выявляются уполномоченным органом в сфере регистрации некоммерческих организаций в процессе так называемой юридической экспертизы документов, которая предусмотрена законодательством в отношении некоммерческих организаций, в отличие от общего порядка государственной регистрации, предусмотренного Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

Комментарий к статье 123

1. Права и обязанности членов ассоциации и союза должны быть закреплены в учредительных документах такого объединения (п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Тем не менее комментируемая статья перечисляет права и устанавливает обязанности, которые принадлежат всем участникам (членам) ассоциаций (союзов), независимо от вида самой ассоциации (союза) и правового положения ее участников. Эти права и обязанности присущи только членам ассоциаций (союзов) и являются формообразующим признаком такой организационно-правовой формы, как объединение юридических лиц.

Нормы комментируемой статьи дословно воспроизводит ст. 12 Закона о некоммерческих организациях.

Права и обязанности участников ассоциации (союза), как сейчас принято называть, являются корпоративными. В том числе право участвовать в управлении делами объединения и обязанность нести субсидиарную ответственность по его долгам (п. 4 ст. 121 ГК).

Первым из таких прав комментируемая статья называет право члена ассоциации (союза) безвозмездно пользоваться ее услугами (в том числе по защите общих имущественных интересов). Услуга, оказываемая члену ассоциации (союза), должна носить некоммерческий характер, осуществляться в процессе ее основной целевой деятельности и соответствовать предмету и целям этой деятельности.

Услуга может пониматься достаточно широко и выражаться не только в оказании услуги в узком смысле слова (по безвозмездному гражданско-правовому договору об оказании услуг того или иного вида), тем более что пользоваться услугами член объединения может, вообще не заключая договор, а основываясь на членстве в организации. Услуга, предоставляемая ассоциацией своему участнику, также может заключаться, например, в пользовании имуществом ассоциации (союза).

2. Пунктом 2 комментируемой статьи называются два случая прекращения членства в ассоциации и союзе: добровольное (выход) и принудительное (исключение).

Порядок реализации права на выход из объединения должен быть предусмотрен учредительными документами (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК, п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Для реализации права на выход необходимо лишь собственное усмотрение, воля самого участника, оно не может быть обусловлено согласием других членов ассоциации (союза).

Закон ставит лишь одно условие для выхода - он возможен по окончании финансового года. Данное ограничение направлено на защиту имущественных прав самой ассоциации и остающихся в ней членов. Кроме того, в этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Таким образом, если ассоциация (союз) не удовлетворяет требование кредитора, это требование может быть предъявлено и бывшему члену ассоциации в течение двух лет с момента выхода (ст. 399 ГК).

Выход члена из ассоциации (союза) не влечет для самой ассоциации обязанности по осуществлению каких-либо выплат такому участнику, поскольку в отношении ассоциации (союза) его учредители (участники) не имеют никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК).

Случаи, когда возможно исключение участника из ассоциации (союза), и порядок исключения должны быть предусмотрены учредительными документами ассоциации (союза). В любом случае член ассоциации может быть исключен по решению остающихся ее участников. Необходимое количество голосов для принятия такого решения общим собранием членов ассоциации также должно определяться учредительными документами. Исключение участника влечет те же последствия в отношении его ответственности, что и добровольный выход.

3. Включение в ассоциацию (союз) новых участников осуществляется с согласия остальных действующих членов ассоциации. Порядок вступления в ассоциацию (союз) и условия должны быть определены в уставе ассоциации (п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Пункт 3 комментируемой статьи допускает возможность вступления в ассоциацию (союз) нового участника под условием возложения на него субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. Вступление в ассоциацию под таким условием может как закрепляться в уставе, так и определяться решением членов ассоциации (союза) в отношении конкретного вступающего в ассоциацию участника.