Тема 1 понятие коммерческого права

1. История развития коммерческого права в России и за рубежом.

В России становление коммерческого права прошло три основных этапа: дореволюционный, советский, современный (постсоветский).

ДОРЕВОЛЮЦИОННЫЙ. Славянские племена издавна занимались торговлей. Длитель­ное время они занимались натуральным обменом товаров. Регулировались данные отношения родоплеменными обычаями, «законами пред­ков». Торговля являлась одной из основ хозяйственной жизни славян, доказательством чего может служить первый русский свод законов «Русская правда». В XIII—ХIV вв. на Руси получили распространение тор­говые товарищества («складничества»).

В X в. заключа­лись международные договоры с Византией и другими государствами. Местные власти активно влияли на процесс торговли. Иностранные купцы и их имущество находились под охраной великого князя. Им предоставлялось право на торговлю, но в то же время и возлагалась обязанность уплаты специальной пошлины. Обычное право долго оставалось единственным источником пра­ва. Памятники истории русского права в древней Руси были основаны преимущественно на обычаях. Первоначально торговля в России не носила сословный харак­тер, торговля была занятием, доступным ка­ждому. Тормозом для свободного развития торговли являлись много­численные поборы. Данные обстоятельства вынуждали купцов осу­ществлять свою деятельность скрытно, чтобы уберечься от разо­рительных поборов. Развитию торгового права препятствовало наличие крепостни­чества, слабость и нерешительность купцов.

Торговые отношения сначала регулировались в основном общи­ми законодательными актами. Отдельные нормы о торговле имелись в Русской правде, Соборном уложении 1649 г. и др. В специальном нормативном акте — Новоторговом Уставе 1667 г. содержались в ос­новном административные предписания, касающиеся устройства таможен, таможенных сборов.

Большое значение развитию торговли придавал Петр I. Для защи­ты русских купцов им были учреждены торговые консульства во мно­гих городах Европы. В 1729 г. был принят Вексельный устав. Расши­рению внешнеторговых связей способствовало издание в 1731 г. Мор­ского пошлинного регламента, а в 1755 г. — Таможенного устава. По инициативе Петра I была создана Коммерц-коллегия, контролирую­щая ведение торговли.

Исследуя историю образования, и развития дореволюционного торгового права, И.В. Архипов выделяет три этапа.

• Первый этап охва­тывает период с 1804 до 1825 г., когда было принято решение о разра­ботке проекта Торгового кодекса и были предприняты первые такие попытки.

• Примерно с 1847 г. начинается процесс научного осмысле­ния особенностей основных понятий торгового права по сравнению с общегражданскими с целью их отражения в своде российских за­конов.

• Последний этап приходится на последнюю четверть XIX — начало XX в. В этот пе­риод в связи с изменившимися социально-экономическими условия­ми возникла необходимость распространения торгового права на все предпринимательство, однако этого не произошло. Буржуазные ре­формы в России остались незавершенными, что отразилось и на про­цессе кодификации гражданского и торгового права.

Основным источником, регулирующим торговый оборот, являл­ся Устав Торговый 1857 г., действовавший в редакции 1903 г. Он за­крепил промысловую организацию торговой деятельности. Устав Торговый состоял из трех книг. Книга первая была посвящена «до­говорам и обязательствам, торговле свойственным». Книга вторая содержала русское морское право, а книга третья — торговые уста­новления, под которыми имелись в виду учреждения и меры «кои определены законом, как способы к лучшему и успешнейшему дви­жению торговых дел, как вне, так и внутри Империи». Эта кни­га содержала правила деятельности бирж и ярмарок, требования к ведению купеческих и маклерских книг, требования к мерам и ве­сам, правила о торговле зерном, льном. Таким образом, в данной книге содержались в основном требования публично-правового характера к торговле.

Правила о торговле содержались и в некоторых других норма­тивных актах — Уставе кредитном, Уставе о векселях и др.

Устав судопроизводства торгового регулировал торговое судо­производство и правила производства дел о торговой несостоятель­ности.

Большое значение в качестве источников регулирования торго­вых отношений придавалось торговым обычаям. Понимание торго­вого обычая в дореволюционной России в основном соответствова­ло понятию обычая делового оборота, закрепленного в ст. 5 ГК РФ.

Обычаями признавались такие правила, которые независимо от верховной власти приобрели в сознании общества обязательное зна­чение и общеизвестность. Обычное право имело силу юридических норм. Считалось, что в качестве источника права «обычай живет в сознании народа как закон».

В качестве объектов торгового оборота рассматривались пре­имущественно движимые вещи.

Для отнесения тех или иных сделок к торговым сделкам в то вре­мя в зарубежной доктрине использовались два критерия: объектив­ный и субъективный.

Объективно-торговыми считались сделки, которым закон при­дает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единич­но, лицами, не занимающимися торговлей. Согласно субъективному критерию торговыми признавались сделки, которым закон придает торговый характер, если они совершаются лицами, занимающимися торговлей как промыслом.

Торговыми считались сделки, относящиеся к торговому промыслу купца. Промыслом же считался постоянный вид деятельности, направленный на получение дохода.

Активно разрабатывались такие институты, как торговая фирма, торговая регистрация, торговые товарищества.

Частное торговое право регулировало торговые отношения внут­ри государства. Оно рассматривалось Г.Ф. Шершеневичем как спе­циальная часть гражданского права. Обосновывая общность торго­вого и гражданского права, Г.Ф. Шершеневич указывал на то, что отношения между частными лицами, возникающие из торгового оборота, являются вместе с тем составной частью гражданского оборота, торговые отношения регулируются общегражданским правом так же, как и гражданские отношения. Отрицая самостоятельность торгового права как отрасли права, профессор Г.Ф. Шершеневич признавал торговое право в качестве самостоятельной учебной дис­циплины, «поскольку это вызывается выдающимся общественным интересом к этой области отношений, сложностью последних, кото­рая порождает практические затруднения».

Отмечались Г.Ф. Шершеневичем и специальные понятия и ин­ституты торгового права. Он писал, что местонахождение торгово­го заведения не всегда совпадает с местом жительства торговца; тор­говец имеет торговое имя (фирму), не всегда одинаковое с его гра­жданским именем; имеет обязанности, неизвестные гражданскому праву; имеет особую подсудность; имеет дело с «вещами», с которы­ми не имеет дела гражданское право (например, биржевые и товар­ные бумаги). Вследствие данных различий Г.Ф. Шершеневич, хотя и рассматривал торговое право как обособленную часть гражданского права, но отмечал «...стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении».

Разработке основных положений доктрины торгового права спо­собствовало принятие специального торгового законодательства и создание коммерческих судов. Коммерческие суды были созданы почти во всех губерниях. Они рассматривали споры между участниками торговых товариществ, споры, связанные с торговым оборотом. К подсудности коммерческих судов относились следующие ка­тегории дел: споры по «торговым оборотам», а также о договорах и иных обязательствах, «торговле свойственных», между частными ли­цами, между частными лицами и государственными кредитными уч­реждениями и споры о торговой несостоятельности.

В дальнейшем изучение торговой и иных видов деятельности привело к осознанию учеными предпринимательского характера не только торговой, но и иных видов деятельности, к выделению из гражданских (более общих по отношению к торговым) предпри­нимательских отношений, к выделению из гражданского предпри­нимательского права.

СОВЕТСКИЙ ПЕРИОД. После революции 1917 г. и провозглашения нэпа дискуссия о соотношении гражданского и торгового права продолжилась. С перехо­дом к новым социалистическим общественным отношениям приво­дились и новые обоснования необходимости создания особых норм торгового права, отчасти носящих публичный характер, в отличие от норм гражданского права, в связи с использованием механизма тор­говли советским государством.

В 1923 г. Комиссией по внутренней торговле при Совете труда и обороны РСФСР был внесен в законодательные органы проект Торгового Свода, включающий шесть разделов (о торговой деятель­ности и торговых предприятиях; торговые сделки; исключительные промышленные права; о несостоятельности; акционерные общества с участием государственного капитала и товариществ с ограничен­ной ответственностью; о биржах и ярмарках). Развернулась научная дискуссия о целесообразности его принятия.

Проект Торгового Свода разрабатывался учеными, которые обосновывали необходимость выделения советского торгового права в качестве самостоятельной отрасли, развивающейся параллель­но гражданскому праву, или в качестве самостоятельной части граж­данского права.

Поскольку проект Торгового Свода основывался на многоукладности экономики периода нэпа, после отказа от новой экономической политики работы над проектом Торгового Свода были прекращены.

В это же время основные споры велись вокруг выска­занной П.И. Стучкой концепции «двухсекторного» права. В соответствии с «двухсекторной» теорией хозяй­ственные социалистические отношения должны регулироваться хо­зяйственным правом, а частнокапиталистические отношения — гра­жданским правом.

В 70-80-е гг. XX в. отношения в сфере торгового оборота ис­следовались профессором В.А. Язевым. Он полагал, что советское торговое право регулирует комплекс различных по своей правовой природе правовых отношений, связанных с торговой деятельно­стью, и является комплексной отраслью права, состоящей из норм профилирующих отраслей права: государственного, администра­тивного, гражданского, трудового, уголовного. В.А. Язев считал необходимым принятие закона о внутренней торговле. Однако данная идея не была восприня­та законодателем.

В литературе в тот период преобладала точка зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров различными отраслями права: планово-орга­низационных отношений — административным правом, а договор­ных отношений по поставкам товаров — гражданским правом.

В результате проведенной в конце 80-х гг. XX в. хозяйственной реформы был осуществлен переход к обеспечению продукцией про­изводственно-технического назначения и товаров народного по­требления посредством оптовой торговли через базы, склады и мага­зины снабженческо-сбытовых организаций.

Возрождение идеи коммерческого (торгового) права обусловле­но прежде всего особенностями торговли, торгового оборота.

При переходе к рыночной экономике первоначальное накопле­ние капитала и ускоренное создание слоя собственников происхо­дило путем приватизации прежде всего предприятий торговли.

После отказа от централизованного планового распределения материальных ресурсов производителям и посредникам приходится решать различные сложные задачи по поиску новых форм эффек­тивной организации продаж товаров в условиях постоянно меняю­щейся конъюнктуры рынка.

Наблюдается процесс неупорядоченного применения различ­ных способов и форм продаж товаров без необходимого норматив­но-правового регулирования и научного обоснования.

В Советском Союзе большую роль в организации хозяйственных связей по поставкам продукции и то­варов играли посреднические организации Госснаба СССР и Минторга СССР, организованные по территориальному признаку и об­ладавшие мощной материально-технической базой, которые осуще­ствляли организацию хозяйственных связей между поставщиками и потребителями продукции, оказывали различные услуги предпри­ятиям.

С распадом СССР хозяйственные связи предприятий оказались разорванными, а территориальные снабженческо-сбытовые органи­зации были ликвидированы. Предприятиям приходится самостоя­тельно решать комплекс вопросов по поиску партнеров и налажива­нию новых коммерческих связей.

СОВРЕМЕННЫЙ (ПОСТСОВЕТСКИЙ) ПЕРИОД. В постсоветский период с (1991 г.) в России фактически началось создание нового коммерческого права, не имевшего аналогов в прошлом.

Становление коммерческого права идет одновременно со становлением товарного рынка, причем наблюдается следующая тенденция - недостаточная развитость структуры и инфраструктуры товарного рынка тормо­зит развитие соответствующего права, а существующие пробелы в праве, регулирующем коммерческие отношения, тормозят развитие самих ука­занных отношений. В результате этого развитие коммерческого права в России идет достаточно медленными темпами. Принятый в 1994 - 2001 гг. Гражданский кодекс значительно усовершенствовал регулирование иму­щественных отношений, однако множество правовых отношений в сфере торговли (например, организация бирж, деятельность посреднических звень­ев, послеторговые отношения - приемка продукции, возврат многооборотной тары) осталось за пределами регулирования Гражданского кодекса. Торго­вый кодекс, который мог бы заполнить эти пробелы, не принят. В на­стоящее время становление коммерческого права России продолжается.

за рубежом. В развитии современного коммерческого (торгового) права можно выделить два периода: исторический и современный.

Согласно классификации известного русского правоведа Г.Ф. Шершеневича исторический период развития торгового права подразделяется на три этапа: итальянский, французский и немецкий.

В ХI-ХIV вв. Италия благодаря своему удачному географическо­му положению являлась одной из наиболее развитых стран. В сред­невековой Италии успешно развивалась морская и сухопутная тор­говля. Господствующий класс страны составляли купцы, подраз­делявшиеся на гильдии, в рамках которых в течение длительного периода формировались обычаи, которыми руководствовались при ведении торговых операций. Гражданское право, требующее соблю­дения сложных формальностей, не отвечало потребностям быстрого и надежного совершения торговых сделок. Не соответствовал меж­дународному характеру торговли и «дух национальной обособленно­сти» гражданского права. По этим причинам стало развиваться тор­говое право, которое основывалось на обычаях. Для торгового пра­ва в то время, как отмечал В.А. Удинцев, характерно стремление к сепаратизму, отделению от общего права. Данный признак являет­ся «основой всего исторического развития торгового права». Воз­никавшие споры между купцами привели к необходимости назначе­ния для разбирательства споров особых лиц — консулов. Отдельные решения консульских судов, имевшие большое значение, вносились в особые книги, которые периодически пересматривались, что при­водило к систематизации судебных прецедентов. Торговое сословие получило политическое господство в автономных городских кор­порациях. Закрепление торговых обычаев происходило в статутах итальянских городов. Итальянцы распростра­няли торговые обычаи по ярмаркам и торговым центрам Европы.

Во французский период (XVI-XVIII вв.) торгового права происходило укрепление Франции в качестве ведущей торговой державы. Во Франции госу­дарственная власть оказывала покровительство купечеству. Именно во Франции были предприняты первые попытки кодификации тор­гового права. В 1673 г. был принят Торговый ордонанс, а в 1681 г. — Морской ордонанс, «по полноте своей это настоящие кодексы, имею­щие тем большее историческое значение, что они легли в основание французского торгового кодекса, а за ним и всех других, созданных по французскому образцу, торговых уложений». В этот пери­од торговое право еще носило сословный характер. Буржуазная рево­люция во Франции в значительной степени ликвидировала феодаль­ные устои, провозгласила свободу личности. С изданием Торгового кодекса Франции в 1807 г. торговое право становится правом торго­вого промысла, свободным от сословного характера. Торговый кодекс Франции имел огромное влияние на разви­тие торгового права других стран. Он получил прямое применение в Италии, Швейцарии, Бельгии и некоторых других странах. Торго­вый кодекс 1807 г. был тщательно разработан и первоначально со­стоял из четырех книг, объединяющих 648 статей: о торговле вооб­ще; о морской торговле; о несостоятельности и банкротствах; о тор­говой юрисдикции. Однако с течением времени Торговый кодекс значительно устарел и, несмотря на вносимые в него многочислен­ные поправки, в 1999 г. был принят и ныне действует новый Торго­вый кодекс Франции.

В исторический период развития торгового права выделяется немецкий этап (XVIII–нач.XX вв.). В XIX в. Германия состояла из множества отдельных княжеств, городов, герцогств, в которых действовали различные нормативные акты, в том числе и феодальные, не пригодные для регулирования капиталистических отношений. Стремление немец­кой буржуазии к единообразному регулированию торговых отношений было столь велико, что в отсутствие единого государства были приняты в 1847 г. Вексельный Устав, а в 1861 г. Торговое уложение. Оно ускорило создание единого немецкого рынка и способствовало политическому объединению Германии. После создания централизованного немецкого государства и принятия в 1896 г. Гражданско­го уложения для устранения некоторых несоответствий с ним торго­вых правил в 1897 г. было принято Германское Торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. В Торговом уложении со­средоточены нормы о коммерсантах, торговых товариществах, тор­говых сделках, а также нормы морского права. В Германии, как и во Франции, параллельно действовали и торговые, и гражданские ко­дексы. Под влиянием успешно проведенной кодификации торгово­го права Франции и Германии и в других странах были приняты тор­говые кодексы — Испании, Греции, Португалии, Японии.

В Англии в XVI в. суды решали споры на основе общего пра­ва, что делало процесс негибким и неэффективным. Лорд Мансфилд включил купеческие обычаи в систему общего права. В ведущих су­дебных прецедентах торговое право определялось как подтвержден­ные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. С переходом к капиталистическому производству и усложне­нию торговых отношений многие институты гражданского и тор­гового права были урегулированы в законодательном порядке. Так, были приняты законы о продаже товаров 1893 г. и 1979 г., о векселях 1882 г., о собственности 1925 г. и др. В настоящее время законы име­ют приоритет перед прецедентным правом.

Английское право оказало большое влияние на правовую систе­му США, юристы которых враждебно относились к кодификации за­конодательства, считая, что принятие кодексов сделало бы их право менее гибким. Однако впоследствии сформировалось мнение о не­обходимости кодификации американского законодательства о тор­говле, и в 1952 г. был принят Единообразный торговый кодекс (да­лее — ЕТК) как модельный закон, который с 1968 г. стал применять­ся на территории всех штатов, а в Луизиане с 1974 г. — большинство его разделов. Основными целями принятия ЕТК США, закреплен­ными в его тексте, провозглашались модернизация американского торгового права, обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон, уни­фикация торгового права всех штатов.

В Торго­вом кодексе Чехии 1991 г. предусмотрено, что он регулирует пра­вовое положение предпринимателей, обязательственные и некото­рые другие правоотношения, связанные с предпринимательством. Приоритет в регулировании предпринимательских правоотноше­ний отдается Торговому кодексу. При отсутствии специальных норм применяются правила Гражданского кодекса, и только после это­го применяются, если имеются, торговые обычаи. При отсутствии торговых обычаев правовое регулирование отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, осуществляется на основании принципов, на которых «зиждется Торговый кодекс».

Современный период капиталистических отношений, который можно обозначить как постиндустриальный с постепенным перехо­дом к информационному обществу, существенно отличается от эпо­хи ломки феодальных порядков и становления капитализма.

Научно-технический прогресс вызвал такие коренные преоб­разования в экономической сфере, как резкий рост производства, обострение конкуренции, приведшие к кризисам перепроизводст­ва. Эти факторы, в свою очередь, в 60-е гг. XX в. привели к «торго­вой революции». Производство стало ориентироваться на запросы потребителей. Стали применяться новые методы и формы органи­зации продаж товаров. Рыночные связи значительно усложнились. Если раньше на рынке встречались непосредственно товаропроиз­водители и потребители, то в современный период между ними дей­ствуют многочисленные торговые и посреднические организации. Резко возросла роль посредников в продвижении товаров на рынке, сформировались специализированные виды посреднической дея­тельности. Под влиянием научно-технического прогресса, инфор­матизации происходит стимулирование спроса на все новые и но­вые товары. В свою очередь диктат потребителя обеспечивает высо­кое качество производимых товаров.

В XXI в. возрастающее влияние на характер экономических от­ношений в мире оказывает процесс глобализации, все в большей степени проявляются тенденции образования мирового экономиче­ского пространства, усиливается значение транснациональных ком­паний. Данные факторы не могут не влиять на коммерческое право. Одной из основных черт торгового права является интернациона­лизация, т.е. усиление влияния внешних факторов на развитие на­циональных правовых систем. Интернационализация проявляется в усилении влияния международного публичного права на торговое право отдельных стран, в сближении не только нормативного регу­лирования, но и источников права, понятийного аппарата, унифи­кации торгового права. Процесс унификации происходит как в рам­ках всего международного сообщества, так и в региональных рамках.