Теория государства и права госэкзамен юриспруденция

- логико-юридический, основанный на логическом анализе текста нормы, акта и использования правил юридической техники;

- историко-целевой, основанный на знании исторической и современной политической обстановки в стране, а возможно, и в мире.

Текстовое (грамматическое) толкование - это прием, который обычно называют грамматическим, поскольку объектом исследования в данном случае является текст, внешняя сторона нормы.

Грамматическое толкование является среди всех способов толкования первичным и исходным. Ибо юридические нормы существуют только в языковой форме, всегда выражены в тексте нормативного документа, конструируются в виде грамматических предложений.

При текстуальном, грамматическом анализе существенно важно "все" - и общеупотребляемое значение слов, и их морфологические характеристики, и синтаксическое построение, и грамматические связи слов, и т.д.

Логическое толкование - это толкование, которое основывается на законах и правилах формальной логики. Как и при грамматическом толковании, на материале самой юридической нормы (т.е. не выходя за пределы текста закона) используются формально-логические приемы: аналогия, преобразование предложения, доведение до абсурда, аргументы от противного и т.д.

Систематическое толкование - это уяснение смысла нормы права с точки зрения ее связи с другими самостоятельными правовыми нормами, в зависимости от места, которое занимает данная норма в целом в системе нормативного акта.

=======================================================================================

Пробелы в праве - это те случаи, когда определенные общественные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, оказываются по каким-то причинам не урегулированными нормами права. Причинами пробелов в праве являются: отставание законодательства от жизни; некачественность нормативных правовых актов. Иногда законодатель сознательно допускает возможность аналогии закона.

Пробелы в праве устраняются изданием соответствующего нормативного правового акта или компенсируются использованием либо аналогии права (когда решение по конкретному делу принимается исходя из общих принципов права, смысла и целей действующего законодательства), либо аналогии закона (когда в какой-либо конкретной ситуации применяются нормы права, регулирующего сходные общественные отношения). Аналогия применяется довольно часто, но это запрещено законом в сфере уголовных и административных правоотношений– с наказанием.

========================================================================================

Норма права – это общеобязательное, формально-определенное правило поведения, установленное государством или иными субъектами с санкции государства, обеспеченное возможностью государственного принуждения и направленное на регулирование общественных отношений.

По характеру содержащихся в ней предписаний нормы права делятся на управомачивающие, обязывающие и запрещающие. Управомачивающими являются нормы права, которые наделяют участников правоотношений правами, т.е. возможностью действовать определенным образом по собственному усмотрению. Обязывающие – закрепляют обязанности стороны правоотношения действовать определенным образом. За отказ от обязанности устанавливается юридическая ответственность. Запрещающие нормы устанавливают обязанность не совершать определенные действия.

В зависимости от метода правового регулирования выделяют императивные, диспозитивные, поощрительные и рекомендательные нормы права. Императивные нормы требуют неукоснительного соблюдения содержащегося в них правила поведения. Ярким примером являются нормы уголовного права. Диспозитивные нормы предполагают некоторую свободу участников правоотношения, возможность выбора ими иных вариантов поведения, помимо предусмотренных в нормах. Широко они представлены в гражданском праве. Поощрительные нормы закрепляют меры поощрения за определенный вид поведения. Например, поощрительными являются нормы о государственных наградах, почетных званиях и т.п. Рекомендательные нормы адресуются различным участникам общественных отношений, предлагая им варианты наиболее предпочтительного с точки зрения интересов государства и общества поведения.

По функциям в механизме правового регулирования В.К. Бабаев делит нормы права на исходные нормы и нормы - правила поведения. Исходные (отправные) нормы закрепляют основы правового регулирования, имеют наиболее общий характер. Они устанавливают направления, пределы, цели, задачи, принципы, методы правового регулирования. Соответственно этому подразделяются на нормы-начала (устанавливают общественный и государственный строй, основы экономической, социальной, политической жизни и т.п.); нормы-принципы (содержат принципы права); нормы-дефиниции (закрепляют опре­деления государственно-правовых категорий и понятий); др. Нормы - правила поведения регулируют общественные отношения посредством закрепления конкретных правил поведения, адресованных участникам правовых отношений. Они имеют четкий представительно-обязывающий характер и по объему составляют основную массу норм права. В свою очередь нормы - правила поведения делятся на регулятивные и охранительные. Регулятивные нормы права закрепляют права и обязанности субъектов правоотношений. Охранительные нормы права связаны с правонарушением. Они определяют меры наказания, порядок возложения юридической ответственности, восста­новления нарушенного права и т.п.

По времени действия нормы права делятся на постоянные и временные. Предельный срок действия постоянных норм права не установлен. Таковы большинство норм права. Временные нормы принимаются на определенный срок. Окончание срока действия нормы устанавливается либо путем указания на конкретную дату (нормы бюджетов), либо связывается исчезновение обстоятельств, для регулирования ко­торых она была принята (чрезвычайная ситуация).

По месту действия нормы делятся на общегосударственные (действуют на всей территории государства), нормы, действующие на части территории государства (региональные, местные); локальные (действуют в организации, учреждении, на предприятии).

========================================================================================

Материальное право – совокупность правовых нормы, с помощью которых государство осуществляет воздействие на общественные отношения путем прямого, непосредственного правового регулирования. Нормы материального права закрепляют формы собственности, юридическое положение имущества и лиц, определяют порядок образования и структуру государственных органов, устанавливает правовой статус граждан, основания и пределы ответственности за правонарушения и т. д. Материальные отрасли права связаны с процессуальным, всякое материальное право имеет свои необходимые, присущие ему процессуальные формы. Один и тот же дух должен одушевлять судебный процесс и законы, ибо процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутренней жизни.

Процессуальное право – регламентир. порядок правов. регулир. материальн. отраслей. Состоит из прав. норм, регулирующих отношения, возникающие при рас-следовании преступлений, рассмотрении и разрешении уголовных и гражданских дел. Оно неразрывно связано с материальным правом, так как закрепляет процессуальн. формы, необходимые для его существования.

Юридический процесс

Это- нормативно установлен. формы упорядочения юр. деятельности, направленные на оптимальное удовлетвр-ие и гарантиров-ие интересов субъекта права. Данный процесс регулир-ся соответ. правов. нормами, а резуль-таты закрепляются в официальные док-ты. Он присущ любой юр. значимой деят-ти (законотворческой, исполнит-распорядит., судебной), содержит ее програм-му и выступает существ. гарантией точного соблюдения правов. предписаний.

=========================================================================

Законность - это точное, строгое, неукоснительное соблюдение и исполнение всеми субъектами права всех действующих на территории государства НПА.

Принципы законности: единство законности: состоит в установлении единообразного понимания законов и подзаконных актов, их толкования и применения; в соблюдении единых, установленных для всего государства НА; единстве юридической (нормативной) основы законности; всеобщность и непререкаемость законности: состоит в том, что в государстве не должно быть органов и должностных лиц, которые были бы исключены из сферы законности, из-под влияния права; верховенство закона: проявляется в том, что законы имеют высшую юридическую силу по отношению к другим правовым актам; гарантированность прав и свобод личности: выражается в конституционной обязанности государства защищать права и свободы человека и гражданина; неотвратимость наказания за нарушение законности: состоит в том, что любое правонарушение должно быть раскрыто, а виновные в его совершении понести адекватное содеянному наказание; недопустимость противопоставления законности и целесообразности: состоит в том, что субъектам права предоставляется возможность принять наиболее целесообразное решение в границах, определенных юридической нормой и категорически запрещается нарушать закон, руководствуясь требованиями целесообразности; неразрывная связь законности и культурности: заключается в том, что уровень законности напрямую зависит от уровня общей и правовой культуры граждан и должностных лиц государства.

Правопорядок - это порядок в общественной жизни, который создается в результате строгого и неуклонного соблюдения норм права всеми государственными органами, общественными и хозяйственными организациями, должностными лицами и гражданами. Он представляет собой результат действия правовых норм, их неуклонного соблюдения. Законодательство является нормативной основой правопорядка. Законность есть средство, условие создания правопорядка.

Правопорядок и общественный порядок

Общественный порядок представляет собой порядок в общественной жизни, который складывается в результате повсеместного соблюдения государственными органами, хозяйственными и общественными организациями, должностными лицами и гражданами всех социальных норм, принятых в обществе.

Правовой порядок характеризует состояние общественных отношений, точно соответствующее требованиям правовых норм. Он имеет внутригосударственное и международное значение.

Например, правопорядок Европейских сообществ образуют нормы права, источниками которых выступает право Европейских сообществ. Оно делится на: первичное право - включает в себя учредительные договоры Европейских сообществ и договоры, вносящие изменения и дополнения в учредительные договоры; вторичное право - содержит нормативные акты, принятые органами Европейских сообществ в пределах имеющихся полномочий, а также международные договоры (акты европейского характера), дополнительные соглашения и конвенции. Нормы, образующие правопорядок Европейских сообществ, выражают согласованную волю государств - членов ЕС. По своей природе они являются международно-правовыми нормами. Их действие может распространяться на различные сферы деятельности государств, в том числе и на финансовую.

========================================================================================

Юридические факты - это конкретные жизненные обстоятельства, вызывающие в соответствии с нормами права определенные юридические последствия: возникновение, изменение, прекращение правовых отношений.

Виды юридических фактов.

по содержанию: позитивные - связанные с наличием каких-либо явлений; негативные – отсутствием;

по функциям юридических фактов: правопорождающие; правопрепятствующие;

по характеру правовых последствий: правообразующие; правоизменяющие; правопрекращающие;

по роли юридических фактов в фактических системах: главные – наиболее важны для развития правоотношений; подчиненные - уточняющие значение;

по отраслевой принадлежности: материальные; процессуальные;

по степени формальной определенности: оформленные - документальная форма; неоформленные - фактическая форма - совершение действий, молчаливая форма; латентные = скрытые - официально остающиеся неизвестными;

по волевому признаку:

1) события - явления природы, возникновение и развитие которых не зависит от воли и сознания человека: абсолютные - вообще не связанные с волей человека, относительные - от воли лиц не участников данного правового отношения; - по длительности: моментальные (явления, происшествия) и длящиеся; - по повторяемости: уникальные и повторяющиеся; - по характеру последствий: обратимые и необратимые;

2) деяния: действия - активное поведение:

правомерные: неправомерные: объективно-неправомерные - нарушение закона, но не содержит состава преступления или правонарушения

Фактические составы и системы.

Фактические составы - система разнообразных юридических фактов, необходимых для возникновения одного правоотношения.

Фактические системы - это комплексы юридических фактов, которые составляют фактическое основание нормативного акта, правового института, отрасли за определенный промежуток времени.

=======================================================================================

Правовое регулирование - это разновидность нормативного социального регулирования, через которое общество, путем создания и реализации особых социальных норм права, формирует в наиболее значимых для общества отношениях правопорядок, обеспеченный государственной властью.

Предмет правового регулирования отвечает на вопрос: что регулируется правом?

К нему относятся также сферы общественных отношений, которые: объективно могут быть урегулированы правом;

объективно требуют правового регулирования.

Пределы правового регулирования - границы государственного вмешательства в систему общественных отношений. За этими пределами деятельность государства по усилению норм права является произволом.

пределы правого регулирования: связанные со сферой внутренней свободы личности; связанные с сущностью регулируемых отношений, так, не подлежат регулированию частные отношения людей (дружба, любовь).

3 главные сферы, которые подлежат упорядочению: отношения, связанные с организацией и компетенцией государственной власти; отношения, связанные с распределением экономического блага; отношения, связанные с защитой человека от насилия, с охраной прав и свобод личности; культ и экономический уровень развития общества.

Типы и методы правового регулирования.

Метод правового регулирования - это определенная совокупность способов, типов и других средств правого регулирования, используемых той или иной отраслью права. Основные способы: Дозволение - предоставление субъектам прав на совершение определенных положительных действий; Обязывание - возложение обязанности совершать определенные положительные действия; Запрет - возложение обязанности воздерживаться от запрещенных действий. Дополнительные способы правового регулирования: Поощрение - награждение субъектов за определенные заслуги; Рекомендации - предложение избрать наиболее целесообразный (оптимальный) вариант поведения.

Выделяют 2 основные метода правового регулирования: Императивный /субординации/ директивный - использование строго властных инструментов правового регулирования, не допускающих отклонения от предписанной законом модели поведения. Способы: запрет и обязанность; Диспозитивный / координации / автономный - допускает возможность и свободу субъектов урегулировать свои действия в границах, определенных законом. Здесь закон устанавливает пределы выбора.

Типы правового регулирования:

общедозволительный: выражается в принципе: «разрешено все, что прямо не запрещено законом»; в регулируемых правом отношениях устанавливаются строго и четко сформулированные запреты, их объем невелик, а объем дозволений не определен; характерен для отношений, регламентируемых отраслью гражданского права;

разрешительный: выражается в принципе: «запрещено всё, что прямо не разрешено законом»; характерен для отношений, регламентируемых отраслями права, которые связаны, например, с государственным управлением (административное право).

========================================================================================

Правотворчество - это специальная целенаправленная деятельность государства, наделенная определенной компетенцией по созданию, изменению и отмене норм пава.

Содержание: познавательно-оценочный момент; содержательно-правовой момент: формулировка нормы права, определение её материального, духовного содержания, установление места нормы в правовой системе, включение в текст - все эти термины относятся к юридической практике; процедурный момент: создание норм права происходит в строгой процедуре.

Факторы правотворчества (причины и условия): объективные: социальные (идеологические, политические, экономические, духовные, культурные условия жизни данного общества); юридические (система данного общества, приоритетные источники, права, юридические обычаи, правовая традиция); субъективные (политический режим, характер власти, наличие произвола).

Принципы правотворчества. Законодательные (закреплены в законе): Законность - соблюдение процедуры.

Демократизм. Профессионализм. Гласность правотворческого процесса. Дифференциация правотворческой компетенции. Научные: Научность. Системность. Своевременность. Исполнимость. Планирование.

Правотворческий процесс - это технология создания нормы права и доведение их предписаний до адресата; содержанием которой являются четко определенные организационные действия, направленные на проектирование, обсуждение, принятие и воплощение в жизнь юридических норм.

Стадии правотворческого процесса: установление потребности правового регламентирования; определение субъекта правотворчества и вида правового акта; принятие решения о подготовке юридического акта; разработка концепции правового акта; подготовка проекта акта; предварительное рассмотрение проекта правового акта; общественное/ведомственное обсуждение акта; официальное рассмотрение проекта акта компетентными органами; принятие правового акта; оформление, подписание, опубликование, введение акта в законную силу.

Правотворчество разделяют на виды по различным критериям:

по субъектам: народное; государственных органов; должностных лиц государства; органов и должностных лиц местного самоуправления в пределах полномочий, делегированных им государством; судебное; совместное правотворчество органов государства и общественных организаций.

по способу создания правовых норм: представительное - издание норм от имени народа различными организациями; непосредственное - создание самими органами норм права; утверждающее - придание законной силы правилам, выработанным в ходе судебной практики.

по способу придания нормам юридической силы: делегированные - государство передает полномочия; санкционированные - государство принимает уже написанные нормы.

по характеру принимаемых правовых актов: конституционное; законное; подзаконное (президентское, ведомственное).

на уровне системности: единичное - направлено на конкретное положение; систематизирующее - кодексы, своды законом, касающиеся определенной сферы.

по направлению лоббирования: лоббируемое; нелоббируемое.

в качестве отдельного вида выделяют договорное правотворчество.

======================================================================================== Систематизация НПА - деятельность по упорядочению и совершенствованию нормативных материалов, путем его внутренней и внешней обработки с целью поддержания системности законов и обеспечение субъектов права необходимой юридической информацией.

Виды:

Учет - это сбор государственными органами, должностными лицами, юридическими лицами нормативных актов, необходимых для их деятельности, поддержания нормативного материала в контрольном состоянии; учет может быть простым, предварительным, не связанным с изменением законодательства.

Инкорпорация - форма систематизации, при которой нормативные акты обрабатываются только внешне, без изменения содержания, объединяются в сборники и собрания: по субъекту: официальная - утверждение официальных актов, органами, издавшими акт; официозная - утверждение сборников специально уполномоченными на то органами; неофициальная - издание сборников частными лицами по своей инициативе, без участия государственных органов; по способу упорядочения материала: предметная; алфавитная; хронологическая.

Консолидация - это форма систематизации, при которой осуществляется объединение совокупности мелких актов, имеющих один о тот же предмет правового регулирования, в один укрупненный, сложный акт, без изменения содержания.

Кодификация - форма систематизации законодательства, при которой происходит существенная, внутренняя переработка нормативного материала, в результате чего создаются принципиально новый, укрупненный правовой акт. Виды: всеобщая - полная, сплошная кодификация материала; комплексная - кодификация комплексов отраслей права, норм разных отраслей, регулирующих однородные отношения; отраслевая - кодификация отдельных отраслей права; специальная - кодификация отдельно взятых правовых институтов.

Результат кодификации - кодификационный акт.

========================================================================================

Применение норм права - это деятельность властных органов, состоящая в реализации правовых предписаний.

Применение права необходимо в тех случаях, когда: - закон должен действовать с учетом тех или иных конкретных обстоятельств, требующих установления и контроля (например, при назначении пенсии, выдаче паспорта); - есть спор о праве, правах и обязанностях; - не исполняются обязанности, имеются препятствия в осуществлении права и при иных правонарушениях, в особенности уголовно наказуемого деяния.

Стадии правоприменительного процесса:

1. Установление фактических обстоятельств, на которые рассчитана правовая норма.

2. Выбор (отыскание) правовой нормы, подлежащей применению к данным фактическим обстоятельствам.

3. Проверка подлинности текста статьи нормативного правового акта и ее анализ с точки зрения законности.

4. Проверка действия норм права во времени, в пространстве и по кругу лиц.

5. Разрешение возможных коллизий между нормами права и преодоление пробелов в праве.

6. Издание акта применения нормы права (вынесение решения) и доведение его до исполнителей.

Цель – установлении истины по делу и в обеспечении правопорядка. К основным принципам правоприменения относятся: законность, истинность, уважение и соблюдение прав и свобод человека, справедливость и целесообразность.

Правоприменительный акт - это официальное предписание (веление), представляющее собой решение по юридическому делу на основе норм права в отношении конкретных обстоятельств и персонально определенного круга лиц.

Правоприменительный акт обладает следующими признаками:

- не является нормативным актом, т.е. не создает, не изменяет и не отменяет норм права;

- содержит властное предписание (веление);

- имеет разовое значение.

Государство определяет специальных субъектов, наделяя их властными полномочиями для осуществления подобной деятельности: государственные органы (суд, прокуратура и т.д.); должностные лица (Президент РФ, глава администрации и т.д.); некоторые общественные организации (товарищеские суды, профсоюзы).

Применение права - это не одноактное действие, а определенный процесс, имеющий начало и окончание. Он состоит из ряда последовательных стадий реализации права (установление фактических обстоятельств дела, юридической основы дела и т.д.).

Применение права всегда сопряжено с вынесением индивидуального правового акта (акта применения права), исходящего от субъекта правоприменения.

результатом решения юридического дела:

1) Юридическая констатация, т.е. в признании существования определенных фактов, их правомерности или неправомерности. В том числе в признании того или иного права за данным лицом, или, напротив, в констатации по данному событию факта правонарушения;

2) Юридическое обременение - налагать наказание, устанавливать обязанность совершить определенные действия в установленный срок, передавать имущество, уплатить сумму долга и др.

Во втором случае после вынесения решения необходима дополнительная деятельность компетентных органов по исполнению решения - приговора суда.

========================================================================================

Заключительной стадией законодательного процесса является опубликование закона. В Российской Федерации согласно Конституции РФ 1993 года, федеральные законы, а также любые другие нормативно-правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы для всеобщего сведения. Федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течении 7 дней после их подписания Президентом РФ. Официальным опубликованием закона считается его первая полная публикация в "Российской газете", либо в "Собрании законодательства Российской Федерации." Нормативный акт может вступить в силу одним из следующих образов: 1. При указании даты вступления.

2.При указании в акте соответствующих обстоятельств (с момента подписания, с момента опубликования) 3. При применении общих правил. Так в России по общему правилу федеральные конституционные законы и федеральные законы вступают в силу по истечении 10 дней после их официального опубликования, указы президента по истечении 7 дней после официального опубликования

========================================================================================

1. правовые презумпции - предположения о наличии или отсутствии определенных фактов, основанных на определенной связи между наличными и предполагаемыми фактами; должны быть утверждены практическим опытом: оспариваемые (презумпция невиновности) и неопровергаемые (общие факты, которые не требуют доказательств);

2. правовые фикции - несуществующие факты, которым предается значение как существующему факту (признание человека умершим);

3. правовые аксиомы - юридические истины, не требующие доказательств (дважды не наказывать за одно и то же преступление);

4. юридические конструкции - идеальные модели правоотношений, либо его отдельных элементов, которые являются основанием применения норм права в фактических отношениях;

5. правовые символы - условные образцы, которым законодатель придает юридическое значение: вещественные, вербальные, звуковые (герб, гимн, денежные знаки);

6. примечание в тексте нормативно-правового акта: привлечение вспомогательного средства (преамбулы, схемы, таблицы);

7. правовая оговорка (условие частичного изменения действия нормативного акта).