2.2.2. Ограничения для применения енвд

(ЛИМИТ СРЕДНЕЙ ЧИСЛЕННОСТИ РАБОТНИКОВ,

РАЗМЕР ДОЛИ УЧАСТНИКА И ДР.)

Итак, вы перешли на систему ЕНВД при соблюдении всех условий, предусмотренных п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ.

Однако ограничения существуют не только для перехода, но и для использования ЕНВД. Так, в соответствии с п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ вы можете утратить право на применение единого налога в следующих случаях:

1) если по итогам налогового периода (квартала) средняя численность работников превысила 100 человек.

В Налоговом кодексе РФ не содержится запрета на переход налогоплательщика на систему налогообложения в виде ЕНВД в течение календарного года, если за предшествующий год средняя численность работников не превышала 100 человек (пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ). Таким образом, можно сделать вывод, что при нарушении лимита средней численности вернуться на ЕНВД можно в следующем налоговом периоде. Однако, если по итогам налогового периода, в котором произошел переход на ЕНВД, вы не устраните данное нарушение, вы вновь утрачиваете право на применение ЕНВД (п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ).

Контролирующие органы не согласны с таким подходом и разъясняют, что переход на ЕНВД возможен лишь со следующего календарного года, даже если средняя численность по итогам предшествующего года не превысила 100 человек (Письма Минфина России от 31.08.2012 N 03-11-06/3/64, от 28.08.2012 N 03-11-06/3/63).

Отметим, что до 1 января 2013 г. применение ЕНВД было обязательным (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). Критерием ограничения применения данного режима была среднесписочная численность, а не средняя. Однако из содержания п. п. 2.2, 2.3 ст. 346.26 НК РФ следовало, что фактически нарушить ограничение по численности работников в текущем году было невозможно. Это связано с тем, что возможность применения ЕНВД зависела от соответствия по итогам квартала требованиям пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, согласно которому было установлено ограничение по численности работников только за предшествующий календарный год. В течение текущего года такое значение измениться не могло, поэтому нарушить это требование исходя из буквального содержания норм гл. 26.3 НК РФ было невозможно.

Минфин подходил к разрешению этой неопределенности следующим образом: для решения вопроса о возможности применения ЕНВД следовало определять среднесписочную численность за каждый квартал. Если это значение превышало 100 человек, налогоплательщик обязан был с начала данного квартала перейти на общую систему налогообложения. Если после перехода на общий режим несоответствие по среднесписочной численности работников было устранено и за определенный квартал она вновь составила менее 100 человек, с начала следующего квартала необходимо было вернуться на ЕНВД (Письма Минфина России от 31.08.2012 N 03-11-06/3/64, от 27.10.2009 N 03-11-06/3/253, от 18.08.2009 N 03-11-06/3/215, от 04.08.2009 N 03-11-06/3/202, от 01.07.2009 N 03-11-06/3/177, от 09.04.2009 N 03-11-06/3/94, от 03.04.2009 N 03-11-06/3/92, от 24.03.2009 N 03-11-06/3/75, от 27.02.2009 N 03-11-06/3/47). При этом, по мнению контролирующих органов, если за какой-либо квартал среднесписочная численность работников вашей организации составляла более 100 человек, вы утрачивали право на применение режима ЕНВД с начала этого квартала (Письма Минфина России от 10.06.2009 N 03-11-06/3/157, от 25.05.2009 N 03-11-06/3/146, от 30.04.2009 N 03-11-06/3/120, УФНС России по г. Москве от 05.05.2010 N 16-15/047178@).

Таким образом, при утрате обязанности применения ЕНВД и возврате на этот режим следовало использовать в качестве критерия показатель среднесписочной численности работников за квартал, а не за календарный год;

2) если доля участия других организаций в вашей организации превысит 25%.

Минфин России указывает, что, если это ограничение было нарушено, но устранено по итогам этого же квартала, вы не утрачиваете права на применение ЕНВД (Письмо от 24.07.2013 N 03-11-06/3/29239).

Отметим, что до 2013 г. в случае сокращения доли участия в вашей организации других организаций до 25% и ниже вы должны были перейти обратно на ЕНВД с начала следующего квартала после квартала, в котором уменьшилась доля (абз. 2 п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ). Причем, по мнению чиновников, кварталом, в котором она сократилась, следовало считать квартал, в течение которого зарегистрированы соответствующие изменения в учредительных документах. Такой вывод содержится в Письме Минфина России от 15.06.2009 N 03-11-06/3/163.