Протасов П.В. - Сборник часто задаваемых вопросов о праве на съемку (версия 2.0) - 2016

ветственности этого постановления приводит к тому, что в число предметов, за которые она наступает, попадают не только «предназначенные», но и «приспособленные» устройства, число которых гораздо больше (фактически, «приспособить» можно любое бытовое устройство).

Благодаря такой «расширенной» формулировке у следственных органов появился повод для широкого толкования самой статьи УК.

Второе постановление было принято для использования таможенниками при ввозе и вывозе «специальных средств». Оно уже описывает некоторые их признаки и включает, например, камеры с объективом «pin-hole» или «закамуфлированные под бытовой предмет». Под «специальными» в данном постановлении понимаются и камеры с внешними органами управления. При этом не говорится, должны ли эти «внешние органы» быть единственными в камере, или под определение попадает вообще любая камера с ПДУ. По смыслу закона верен первый вариант, но из текста постановления этого никак не следует.

При расследовании таких дел обычно назначается экспертиза, которая и определяет то, относится ли предмет к «специальным средствам». Результат экспертизы предугадать довольно сложно: сходные по характеристикам устройства могут признаваться «специальными» одними экспертами и не признаваться — другими. Часть из существующих методик экспертизы засекречена.

Сомнительна и сама польза от существования данной статьи. Применение «шпионской» техники легально в большинстве стран мира, противоправным оно становится только тогда, когда с ее помощью нарушается какая-либо охраняемая законом тайна. Вдобавок, использовать скрытые камеры можно и для охраны своих законных интересов, одно из распространенных их применений — это съемка чьих-либо противоправных действий (получения взятки, превышение полномочий, и т. п.) Учитывая то, что уголовная ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни и тайны сообщений уже предусмотрена УК, дополнительная криминализация приобретения и сбыта техники, которая может использоваться не только для этого, просто осложняет обычным гражданам борьбу с произволом «силовиков» и прочими нарушениями закона.

461

Часть 3 статьи 138 УК, из которой позже была выделена ст. 1381, становилась предметом обращений в Конституционный суд, однако постановлением от 31 марта 2011 г. № 3–П она была признана не противоречащей Конституции.

Всвоем постановлении суд указал на то, что для применения этой статьи необходимо доказать умысел обвиняемого, то есть, его знание

отом, что конкретное устройство предназначено именно для скрытого получения информации.

От такого разъяснения сложившаяся практика применения статьи не изменится: следствие в таких делах всегда презюмирует умысел. Хотя для установления того, относится ли устройство к «специальным средствам», назначается экспертиза, и уже одного этого достаточно для доказательства отсутствия умысла: для проведения экспертизы требуются специальные познания, которых у обычного человека нет1.

Вдовершение всего, суд отнес к «уголовно наказуемым» не только «предназначенные», но и «приспособленные» и «запрограммированные» средства, согласившись с той расширенной формулировкой из постановления Правительства, которую применяет следствие по уголовным делам.

К аналогичным выводам суд пришел при проверке конституционности ст. 1381 УК в 2014 году.

Таким образом, в своем постановлении суд фактически одобрил сложившуюся практику. Теперь добиться справедливого решения по подобным делам можно только в Европейском суде по правам человека, куда и обещали обратиться некоторые из жалобщиков.

Во избежании привлечения к уголовной ответственности, имеет смысл пользоваться обычной техникой, которая не является «шпионской»: если потребуется ее как-то переделать для того, чтобы скрыть, обязательно следует затем восстановить ее до первоначального состояния. Если вы все-таки сняли что-то такой камерой,

1Многие СМИ, комментируя постановление, сообщили, что суд, якобы, указал, что доказыванию по делу подлежит не назначение устройства, а то, собирался ли обвиняемый с его помощью фактически получать какие-либо сведения, содержащие охраняемую законом тайну. Это — неверная трактовка, ничего подобного в постановлении КС нет.

462

не нужно афишировать подробности получения записи. Имейте в виду: если понадобится провести экспертизу записи, для нее у вас могут попросить предоставить саму камеру. Можно также использовать для скрытой записи автомобильные регистраторы: они не относятся к запрещенной технике, но многие их модели имеют конструкцию, облегчающую скрытие.

Часто продавцы и производители «шпионской» техники получают письменное заключение какого-нибудь специалиста о том, что устройство не относится к «специальным». Следствие может просто не принимать его во внимание, проведя свою собственную экспертизу, которая придет к противоположным выводам. Но наличие двух заключений специалистов с противоположными выводами дает возможность заявить о том, что обвиняемый был введен в заблуждение

ине мог знать о том, что использует «спецтехнику». Возможно, это поможет избежать ответственности, но шансы — очень маленькие.

Следственному произволу способствует и тот факт, что нигде в законе не определены понятия «бытового предмета», под который должна быть закамуфлирована техника, да и самого «камуфлирования». Например, сотовые телефоны с камерами, хотя и являются «бытовыми предметами», в качестве «шпионских» не рассматриваются, якобы потому, что встраивание в них камер «общеизвестно»

ишироко распространено.

Впостановлении Конституционного суда № 3–П содержится вывод о том, что не могут быть отнесены к «специальным техническим средствам» предметы, которые «рассчитаны лишь на бытовое использование массовым потребителем». Это толкование вроде бы исключает ответственность для владельцев мобильников, но вот покупателей часов со встроенными камерами к ответственности продолжают привлекать. Причем ответственность возможна, как правило, за модели китайских производителей, тогда как часы с камерами производства известных компаний (например, Samsung) продаются в России свободно.

Есть нюанс и в определении «производства». Верховный суд в одном из постановлений указал на то, что «производством» можно считать только серийное изготовление устройств. Но известно множество приговоров, вынесенных за изготовление единичных

463

устройств. В общем, судебная практика по статье 1381, как и всякий произвол, отличается непредсказуемостью2.

Частные детективы и охранники за незаконное использование подобных средств могут быть привлечены к ответственности по статье 20.24 КоАП. Для остальных граждан владение «шпионской техникой» и ее использование не являются правонарушениями или преступлениями, уголовно наказуемы только сбыт, производство и приобретение. Причем приобретение стало преступлением только с 1 января 2010 года, так что в случае вопросов имеет смысл утверждать, что вы купили камеру до этой даты.

Отдельная статья, посвященная скрытой съемке, имеется в законе «О средствах массовой информации», но фактически она предоставляет журналистам такие же права, как и всем остальным гражданам.

См. также:

∙ Вопрос «Можно ли делать фотографию или видеозапись в расчете на то, что она станет доказательством по уголовному или гражданскому делу?» (стр. 337);

∙Вопрос «Нарушает ли съемка человека неприкосновенность его частной жизни?» (стр. 171);

∙Вопрос «Как осуществляется съемка в соответствии с законодательством о средствах массовой информации?» (стр. 422).

2Непредсказуемость есть и в сроках наказания за «шпионские» устройства. По статье 1381можно получить до четырех лет лишения свободы. Если же тайна переписки нарушается реально, то наказание можно получить на порядок меньше: часть 1 статьи 138 предусматривает всего год исправительных работ. Четыре года тюрьмы предусмотрено только второй частью статьи, за «нарушение неприкосновенности», совершенное с использованием служебного положения.

464

Уголовный кодекс Российской Федерации

Статья 137. Нарушение неприкосновенности частной жизни

1.Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации —

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет

слишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2.Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет

слишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан —

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок

465

до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

Статья 1381. Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации

Незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, —

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

466

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

Статья 20.23. Нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации

1. Нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, при наличии специального разрешения (лицензии) —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей.

2.Нарушение правил разработки, ввоза в Российскую Федерацию

ивывоза из Российской Федерации, а также порядка сертификации, регистрации и учета специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации; на должностных лиц — от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Статья 20.24. Незаконное использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, в частной детективной или охранной деятельности

Использование в частной детективной или охранной деятельности специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации и не предусмотренных установленными перечнями, —

влечет наложение административного штрафа на частных детективов (охранников) в размере от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией незаконно используемых специальных

467

технических средств; на руководителей частных охранных организаций (объединений, ассоциаций) — от одной тысячи до пяти тысяч рублей.

Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации»

Статья 50. Скрытая запись

Распространение сообщений и материалов, подготовленных с использованием скрытой аудио- и видеозаписи, кино- и фотосъемки, допускается:

1)если это не нарушает конституционных прав и свобод человека

игражданина;

2)если это необходимо для защиты общественных интересов и приняты меры против возможной идентификации посторонних лиц;

3)если демонстрация записи производится по решению суда.

Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

Статья 6. Оперативно-розыскные мероприятия

. . .

Запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными на то настоящим Федеральным законом физическими и юридическими лицами.

Ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на осуществление оперативнорозыскной деятельности физическими и юридическими лицами под-

468

лежат лицензированию в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности (утв. постановлением Правительства РФ от 01 июля 1996 г. № 770)

1.Специальные технические средства для негласного получения

ирегистрации акустической информации.

2.Специальные технические средства для негласного визуального наблюдения и документирования.

3.Специальные технические средства для негласного прослушивания телефонных переговоров.

4.Специальные технические средства для негласного перехвата

ирегистрации информации с технических каналов связи.

5.Специальные технические средства для негласного контроля почтовых сообщений и отправлений.

6.Специальные технические средства для негласного исследования предметов и документов.

469

7.Специальные технические средства для негласного проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов.

8.Специальные технические средства для негласного контроля за перемещением транспортных средств и других объектов.

9.Специальные технические средства для негласного получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи.

10.Специальные технические средства для негласной идентификации личности.

Список видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию (утв. постановлением Правительства РФ от 10 марта 2000 года № 214)

470