участие адвоката / 50

50 ВОПРОС!!!

Кассационное производство является стадией гражданского процесса, в которой осуществляется проверка законности и обоснованности не вступивших в законную силу решений и определений суда первой инстанции, кроме решений и определений мировых судей, обжалование которых осуществляется в апелляционном порядке. Кассационная жалоба или кассационное представление могут быть поданы как на решение суда в целом, так и на его часть, а также и на выводы суда об обстоятельствах дела, изложенные в мотивировочной части решения, независимо от того, повлияли ли они на разрешение дела по существу, в частности если эти выводы могут иметь преюдициальное значение по другому судебному спору между теми же сторонами. Правом кассационного обжалования обладают лица, участвующие в деле, независимо от того, участвовали ли они фактически в судебном заседании при рассмотрении дела судом первой инстанции (ст. 336 ГПК). Решения суда первой инстанции обжалуются в кассационном порядке в вышестоящий суд, каковыми являются: верховный суд республики, краевой (областной) суд, суд города федерального значения, суд автономной области, суд автономного округа - по отношению к районным судам, действующим на территории соответствующего субъекта РФ; окружной (флотский) военный суд - по отношению к соответствующим гарнизонным военным судам, действующим на территориях, на которых дислоцируется один или несколько военных гарнизонов; Верховный Суд РФ - по отношению к судам субъектов РФ и окружным (флотским) военным судам. Решения Судебной коллегии по гражданским делам или Военной коллегии Верховного Суда РФ, вынесенные по первой инстанции, обжалуются в Кассационную коллегию Верховного Суда РФ, формируемую в ином, особом порядке, чем другие судебные коллегии этого суда. Следует особо обратить внимание на то, что кассационные жалоба и представления адресуются вышестоящему суду, но подаются в суд, которым принято обжалуемое решение. Именно этому суду предстоит совершить обязательные процессуальные действия, предшествующие направлению дела вместе с жалобой (представлением) в суд кассационной инстанции. Процессуальное законодательство в настоящее время не предусматривает право подачи кассационной жалобы (представления) в вышестоящий суд. Ошибочное направление жалобы (представления) в вышестоящий суд может привести к пропуску установленного срока кассационного обжалования судебного решения. Кассационные жалоба, представление могут быть поданы непосредственно в суд либо направлены в адрес суда почтовым отправлением. Кассационная жалоба подается в течение десяти дней со дня принятия решения в окончательной форме (ст. 338 ГПК). При объявлении только резолютивной части решения лицам, участвующим в деле, разъясняется, когда они могут ознакомиться с мотивированным решением (ст. 193 ГПК). Встречающееся на практике заблуждение о том, что срок исчисляется со дня получения копии мотивированного решения, приводит к пропуску срока для подачи кассационной жалобы. Если по делу вынесено заочное решение, то оно может быть обжаловано в кассационном порядке в течение десяти дней по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене этого решения суда (в течение семи дней со дня вручения ответчику копии заочного решения), а в случае, если такое заявление подано, - в течение десяти дней со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении этого заявления (ст. 237 ГПК). Лицо, пропустившее срок на обжалование решения, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении этого срока, представив доказательства уважительности причин, по которым был пропущен срок. Роль адвоката, как представителя одной из сторон, при составлении кассационной жалобы очень ответственна, т.к. именно в ней формулируются доводы, в пределах которых суд кассационной инстанции будет рассматривать дело. Адвокату придется изучить все материалы дела, протоколы процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, определения суда, решения суда, проанализировать их, решить, имеются ли предусмотренные статьей 362 ГПК основания для его отмены и какие именно. В кассационном порядке проверяется не только законность, но и обоснованность судебного решения. Если не обжаловать решение суда в кассационном порядке, то в надзорном порядке придется обжаловать только законность вынесенного решения (проверка нарушений процессуального и материального права), т.е. лицо фактически лишает себя права оспаривать выводы суда об обстоятельствах дела, установленных в решении (ссылаться на недоказанность этих обстоятельств, на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела). Суд надзорной инстанции не вправе устанавливать какие-либо факты, давать оценку доказательствам, он будет исходить лишь из тех обстоятельств, которые установлены в обжалуемом решении суда первой инстанции.

Содержание кассационной жалобы определено в ст. 339 ГПК, в ней указывается: наименование суда, в который обжалуется решение суда первой инстанции; наименование лица, подавшего жалобу, и его место жительства, а для юридических лиц - наименование, организационно-правовая форма и место нахождения. Может быть указан адрес, где фактически проживает гражданин или находится постоянно действующий исполнительный орган юридического лица, а в случае его отсутствия - иной орган или лицо, имеющие право действовать от имени организации без доверенности. Судебные извещения и вызовы отправляются по указанным в кассационной жалобе адресам, а лицам, не обращающимся с кассационной жалобой, - по имеющимся в материалах дела адресам. Адрес, по которому должны направляться судебные извещения, следует указывать полностью, включая почтовый индекс. Могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле, и их представителей (ст.339 ГПК). В кассационной жалобе должны быть кратко сформулированы обстоятельства дела, поскольку они отражены в материалах дела, рассматриваемого в кассационном порядке, изложены в решении суда; изложены суть исковых требований и выводы суда по этим требованиям; указаны требования лица, подающего жалобу относительно обжалуемого решения, в частности отменить решение полностью или в части, с направлением дела на новое рассмотрение либо с вынесением нового решения, прекращением производства по делу и т.п.; приведены основания, по которым решение суда, по мнению подающего жалобу лица, является неправильным. Адвокат в кассационной жалобе спорит с решением суда первой инстанции, спорит с изложенными в нем выводами об обстоятельствах дела, доказывает в чем именно заключается ошибочность этих выводов либо нарушений норм материального или процессуального права. Доводы, приводимые адвокатом в кассационной жалобе, и их правовое обоснование излагаются по каждому неверному выводу суда, содержащемуся в решении суда первой инстанции. Эффективность кассационной жалобы, составленной адвокатом, очень повышается, если в ней выделены и обоснованы именно эти доводы со ссылкой на доказательства, имеющиеся в деле и конкретные листы дела, а также на нормы материального и процессуального права, которые, по мнению лица, обжалующего решение, нарушены или неправильно применены, хотя процессуальное законодательство и не возлагает на стороны обязанность правового обоснования своей позиции по делу.