участие адвоката / 52

52 ВОПРОС!!!

Арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными гл. 34 АПК. К рассмотрению дела в порядке апелляционного производства не привлекаются арбитражные заседатели. В ходе каждого судебного заседания арбитражного суда апелляционной инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол по правилам, предусмотренным в ст. 155 АПК. В арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, изменении размера исковых требований, предъявлении встречного иска, замене ненадлежащего ответчика, привлечении к участию в деле третьих лиц, а также другие правила, установленные АПК только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции (ст. 266 АПК). Арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции в срок, не превышающий месяца со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие судебного акта (ст. 267 АПК). При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщения к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении таких ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции. Обстоятельства дела, которые признаны, удовлетворены лицами, участвующими в деле, в порядке, установленном ст. 70 АПК, и приняты арбитражным судом первой инстанции, не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции. Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч.4. ст. 270 АПК основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции (ст. 268 АПК). Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются: 1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; 2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными; 3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; 4) нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права. Случаями неправильного применения норм материального права являются: 1) неприменение закона, подлежащего применению; 2) применение закона, не подлежащего применению; 3) неправильное истолкование закона. Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения. Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае являются: 1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе; 2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания; 3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела; 4) принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле; 5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении; 6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК; 7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения (ст. 270 АПК). По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции принимает судебный акт, именуемый постановлением, которое подписывается судьями, рассматривавшими дело (ст. 271 АПК). Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия. Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции. Роль адвоката, представляющего интересы доверителя (клиента) в арбитражном суде апелляционной инстанции заключается в законном и обоснованном составлении апелляционной жалобы, подаче ее в установленный законом срок в апелляционную инстанцию через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение по данному делу (выполнив все установленные формальности). В апелляционном арбитражном суде адвокат должен довести до судей доводы доверителя (клиента) , которые проигнорировал или не принял во внимание арбитражный суд первой инстанции и представить доказательства с обоснованием причин, почему они не могли быть представлены в арбитражный суд первой инстанции (о них узнали позже, суд необоснованно отказал в их приобщении к материалам дела и т.п.). Целью адвоката является отмена или изменение неприемлимого для его клиента решения арбитражного суда первой инстанции, или принятие апелляционным арбитражным судом нового судебного акта, благоприятного для его доверителя. Доводы адвоката, направленные на изменение или отмену решения арбитражного суда первой инстанции должны содержать в себе: доказательства того, что суд не выяснил какие-то конкретные обстоятельства (описать какие именно), имеющие значение для дела; суд посчитал установленными какие-то обстоятельства (описать какие именно), однако эти обстоятельства материалами дела не доказаны, и многие другие доводы, которые адвокат обязательно заметит и использует в интересах своего клиента. В апелляционной инстанции адвокат должен применить все процессуальные способы для доведения до судей доводов, приводимых им в защиту интересов его клиента Если клиент удовлетворен решением арбитражного суда первой инстанции, а это решение обжалуется противной стороной, то роль адвоката заключается в составлении отзыва на апелляционную жалобу противной стороны. В ней должны быть отражены доводы и возражения против доводов и возражений противной стороны, которая обосновывает свою просьбу отмены или изменения судебного решения, которое устраивает его клиента. Целью адвоката в этом случае, является оставление решения арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционной жалобы противной стороны - без удовлетворения.