Расчеты при помощи векселя
Покупатель может расплатиться с продавцом путем выставления векселя. В этом случае вексель выступает формой коммерческого кредита. Использование векселя в качестве платежного средства по внешнеторговой сделке имеет ряд преимуществ:
Экспортер получает оборотный документ, который он может превратить в денежные средства в пределах установленного срока, а покупатель товара, в свою очередь, получает отсрочку платежа
Так как вексель является ценной бумагой, то оформленная векселем задолженность получает дополнительные средства защиты.
В случае нарушения обязательств по векселю к должнику применяются меры вексельной ответственности.
Вексель регулируется специальными нормами вексельного права. Страны континентальной Европы, а также некоторые азиатские страны унифицировали свое вексельное законодательство на основе Женевской конвенции, устанавливающей единообразный вексельный закон. В соответствии с данной конвенцией 7 августа 1937 года Постановлением ВЦИК СНК и ССР было утверждено положение и переводном и простом векселе. Действие этого положения было подтверждено ФЗ от 11 марта 1997 года. Положение 1937 года воспроизводит содержание единого вексельного закона с незначительными изменениями. Таким образом, вексельное законодательство стран-участниц конвенции практически совпадает по содержанию.
Другая система вексельного права установлена в странах общего права. Между женевским и англо-американским векселями существует ряд различий. В частности женевский вексель представляет собой предложение уплатить некую сумму, при этом в тексте векселя не содержится указаний на основание его выдачи. В противном случае вексель превращается в обычное долговое обязательство. Таким образом женевский вексель носит абстрактный характер и не зависит от первоначального контракта. Англо-американский вексель – приказ векселедателя уплатить сумму векселя его держателю. В связи с этим в странах общего права вексель утрачивает абстрактный характер, при этом вексель признается действительным только при наличии встречного удовлетворения.
Что касается формы векселя, то в обеих системах вексель признается строго формальным документом и должен содержать определенные реквизиты. В соответствии с Положениями Российского коллизионного права форма векселя должна соответствовать требованиям законодательства той страны, в которой он был выдан.
27.11.09
Лекция 2 (первая у Юрыча)
....вексель
Женевская Конвенция, направленная на разрешение коллизий законов о переводных и простых векселях, унифицировала коллизионные нормы государств в данной области.
Согласно Конвенции вексельная правоспособность, т.е. способность обязываться по векселю, определяется по личному закону лица. Однако если лицо не обладает способностью по национальному закону, но соответствует требованиям Страны, на территории которой был выдан вексель, такое лицо будет нести ответственность по векселю.
Действия обязательств лица, подписавшего вексель, определяются законом места платежа по векселю. Действия, которые производят подписи иных лиц, обязанных по векселю, определяются по закону той страны, на территории которой были даны данные подписи. Форма, в которой приняты обязательства по векселю, определяется по закону той страны, на территории которой эти обязательства были подписаны. При этом следует иметь ввиду, что место составления векселя является одни из его реквизитов.
Таким образом, вексель, выданный за границей, с платежом в России в отношении формы будет признаваться действительным, если соблюдены требования соответствующего иностранного государства.
Благодаря принятию данной Конвенции стало возможным осуществление платежей по векселю, выданному в одной стране, в других странах-участницах Конвенции.
Применительно к российскому законодательству следует учитывать, что Вексель может быть выписан в иностранной валюте. При этом вексель будет считаться валютной ценностью, и его обращение будет регулироваться законом "О валютном регулировании и валютном контроле".
Если вексель выписан в иностранной валюте, то его сумма может быть уплачена в местной валюте по курсу на день наступления платежа. Однако векселем может быть обусловлено, что сумма будет исчисляться на основе курса, обозначенного в векселе.
Кроме того векселем может быть обусловлено, что платеж должен быть совершен только в валюте, указанной в векселе. Такая оговорка называется оговоркой эффективного платежа. Если вексель содержит такую оговорку, о его исполнение на территории России должно осуществляться с соблюдением валютного законодательства.
Помимо названных Женевских Конвенций, существует ещё одна. В 1988г была принята Конвенция ООН "О международных переводных и международных простых векселях". Данная Конвенция нацелена на создание единого международного векселя, который может применяться исключительно как средство иностранных международных расчетов.
Международный вексель по данной конвенции исходит из англо-американской модели векселя. В связи с явными противоречиями данной Конвенции с Женевскими Конвенциями, а так же полное игнорирование национального законодательства, данный документ до сих пор не вступил в силу.
Расчеты чеками
По внешнеторговой сделке покупатель может рассчитаться чеком, плательщиком по которому выступает банк, в котором у чекодателя имеются деньги на счете.
Чекодержатель может:
либо предъявить чек в банк покупателя и получить по нему обусловленную сумму,
либо расплатиться чеком с третьим лицом по другой сделке,
либо переуступить данный чек своему банку.
Чек используется как при аккредитивной, так и при инкассовой форме расчета. При этом он конкурирует с обычным банковским переводом.
Платеж по чеку во внешнеторговых сделках осуществляется как правило в безналичном порядке. В связи с этим на лицевой стороне чека делается указание расчетной.
По своей сути чекпредставляет собой ничем не обусловленное распоряжение чекодателя своему банку произвести платеж указанной суммы чекодержателю.
Особенность расчета посредством чека состоит в том, что платеж по нему является безусловным и не зависит от условий и действительности сделки во исполнении которой он выдан.
Следует иметь ввиду, что выдача чека не погашает денежного обязательства по исполнении которого он выдан. Обязанность чекодателя считается выданной только после совершения платежа по чеку.
Иностранное лицо может рассчитаться с российским контрагентом чеком, который был выставлен на банк, обслуживающий данное иностранное лицо (иностранный банк). В этом случае российская сторона может предъявить такой чек в любом российском банке, который в порядке инкассового поручения перенаправит чек в иностранный банк. При этом на чеке должен быть совершен так называемый "предпоручительный индоссамент" (чек предъявляется к получению через доверенное лицо).
Для иностранного банка важно, чтобы российским банк действовал не только с соблюдением правил для инкассовых поручений, но так же с соблюдением правил чекового законодательства.
Для осуществления расчета посредством чека требуется наличие следующих предпосылок:
Наличие чекового договора между чекодателем и его банком
Наличие на счете чекодателя покрытия
Наличие правильно оформленного и надлежащим образом предъявленного чека
Наличие между банками корреспондентских отношений (в том случае, если чек будет переправляться в порядке инкассового)
Чтобы чек, выписанный в одной стране, признавался в другой, на международном уровне осуществляется унификация чекового обращения.
В 1931г. были приняты 3 Женевские чековые Конвенции, которые унифицировали законодательство о чеках:
Конвенция, устанавливающая единообразный чековый закон
Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков
Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках
В данный Конвенциях участвует большинство государств Европы и некоторые страны Азии, Африки и Латинской Америки. Страны общего права рассматривают чек как разновидность переводного векселя и не предусматривают для него самостоятельного правового регулирования (п: Великобритания).
Россия к данным положениям Женевских конвенций не присоединилась, однако положения российского законодательства о чеках основаны на нормах единого чекового закона. Согласно данному закону чек должен содержать определенные реквизиты:
1) Наименование
2) Простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму
3) Наименование плательщика
4) Указание места платежа (с указанием банка)
5) Указание даты и места составления чека
6) Подпись чекодателя
В силу ст878 ГК РФ в чеке должен быть указан ещё один дополнительный реквизит - ВАЛЮТА ПЛАТЕЖА.
Чек, который оплачивается в стране его выставления, должен быть предъявлен к платежу в течение 8 дней. Если чек предъявляется к оплате в иной стране, то он должен быть предъявлен к оплате в течение 20 дней, если место выставления и место платежа находятся в одной части света. На предъявление чека дается 70 дней, если он предъявляется в другой части света.
Эти же сроки учтены в положении о безналичных расчетах 2001г, а так же в соглашениях, заключаемых в рамках СНГ.
Указанные Женевские Конвенции так же содержат унифицированные коллизионные нормы о чеках. Предполагается, что способность лица обязываться по чеку определяется его личным законом.
Действительность обязательств по чеку регулируется законом страны, на территории которой были приняты обязательства.
Форма, в которой приняты обязательства по чеку, определяется законом страны, где были подписаны эти обязательства, однако здесь достаточно соблюдения формы по законодательству места платежа.
Закон страны, где оплачивается чек, регулирует основной круг вопросов данного правоотношения, а именно:
Определяет лиц, на которых чек может быть выставлен
Определяет порядок оплаты чека
Возможность акцепта, частичного платежа, отзыва чека и возражения чекодателя против платежа
В связи с тем, что Россия не участвует в данных Конвенциях, то при возникновении коллизионных вопросов российские суды должны руководствоваться отечественными коллизионными нормами, которые содержатся в положении о чеках от 6 ноября 1929г. Однако редакция 86г приняла нормы данного положения в соответствии с положениями Женевских Конвенций.
Валютные отношения в МЧП
В соответствии с положениями ФЗ от 8 декабря 2003г (закон "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности") внешняя торговля товарами и услугами может ограничиваться мерами валютного регулирования или валютного контроля в соответствии со статьями соглашения международного валютного фонда от 22 июля 1944г.
Основным источником регулирования валютных отношений в РФ является закон от 10 декабря 2003 года "О валютном регулировании и валютном контроле".
Под валютойпонимаются наличные деньги, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а так же изымаемые, либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену.
Таким образом к валюте закон относит банкноты и монеты банка России а так же средства на банковских счетах и банковских вкладах.
Под валютными отношениямипонимаются валютные операции, которые представляют собой юридически значимые действия в отношении денег или обращающихся инструментов. При этом валютная операция должна быть осложнена иностранным элементом либо признаком трансграничности.
Закон называет следующие виды валютных операций:
Приобретение резидентом валютных ценностей, а так же использование валютных ценностей в качестве средства платежа
Расчеты между нерезидентами с использованием валюты РФ и внутренних ценных бумаг
Ввоз на таможенную территорию РФ и вывоз с неё валютных ценностей и валюты РФ
Перевод иностранной либо российской валюты со счета за пределами территории РФ на счет того же лица на территории РФ и обратно
В целях введения единообразного правового регулирования валютных отношений на международном уровне в практический оборот было введено понятие валютной сделки.
Валютная сделка- сделка, регулируемая нормами гражданского, международного частного и международного публичного права, осложненная иностранным валютным элементом, т.е. имеющая в качестве непосредственного объекта валютные ценности. при этом в рамках сделки должно предполагаться совершение сторонами по сделке хотя бы одной валютной операции.
Каждая валютная сделка подчиняется определенному валютно-правовому режиму. Данный режим включает в себя следующие элементы:
Система валютных ограничений
Порядок реализации этих ограничений
Меры валютного контроля
Валютные ограничения- меры публично-правового регулирования, которые прямо или косвенно препятствуют возникновению, изменению или прекращению гражданских правоотношений, объектом которых являются валюта или валютные ценности.
Все валютные ограничения, которые применяются на территории РФ, указаны в законе "О валютном регулировании и валютном контроле".
Кроме того с начала 2007г. был введен новый правовой институт под названием специальные экономические меры. Эти меры как правило так же имеют характер валютных ограничений.
Меры валютного контроля, которые применяются на территории стран-участников международного валютного фонда, не должны ограничивать осуществление платежей по текущим валютным операциям.
Кроме того законодательство всех стран как правило содержит изъятия из валютных ограничений в отношении отдельных валютных операций.
В любом случае система валютного контроля рассматривается как составная часть любого валютно-правового режима. В РФ валютный контроль осуществляет БАНК РОССИИ.
В этой связи он имеет право запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов документы и информацию, связанные с проведением валютных операций.
Все элементы валютно-правовых режимов существуют при любом типе экономики. Исходя из этого в любом государстве могут встречаться 3 формы валютно-правовых режимов:
Режим валютной монополии- все валютные операции могут осуществляться только специально-уполномоченными субъектами
Режим валютных ограничений- при нём существует юридическое равенство между субъектами, но действуют ограничения на совершение валютных операций
Режим свободной конвертируемости- в данном случае отсутствуют какие либо ограничения в сфере валютных операций
В РФ на настоящее время установлена 2 форма режима.
Форма валютного режима предопределяет валютную политику государства и все экономические меры, принимаемые в этой сфере. С точки зрения принципов валютно-правового режима и валютной политики в РФ на законодательном уровне приоритет отдается диспозитивному методу. Это свидетельствует о наличии предпосылок к переходу к третьей форме валютного режима.
Для валютного режима большое значение имеет учет международных обязательств страны в денежной сфере.
РФ участвует в международных договорах в рамках международного валютного фонда, а так же в рамках различных региональных объединений, направленных на гармонизацию денежных и валютных систем. Однако основным источником в данной сфере продолжают оставаться статьи соглашений международного валютного фонда. Данный документ фактически устанавливает "Кодекс добропорядочного валютного поведения".
В частности страны-участницы не должны налагать ограничений на производство платежей по текущим международным операциям без утверждения со стороны МВФ.
Каждое государство обязано обеспечивать свободу обменных операций путем соблюдения обязательств по конвертируемости валют и стабилизации обменных курсов.
Таким образом правовой режим валютных операций в России основан на действующих международных соглашениях. Однако национальное законодательство устанавливает дополнительные требования к осуществлению валютных операций. Все расчеты по операциям резиденты должны осуществлять с использованием банковских счетов. При этом уполномоченные банки обладают полномочиями по осуществлению валютного контроля, и следовательно они обязаны требовать от резидентов представления определенных документов в целях валютного контроля.
Если резидент имеет счет в иностранном банке, то об открытии и закрытии подобных счетов резидент обязан уведомлять налоговые органы по месту своего учета.
При этом расчетные операции на иностранных счетах резидентов ограничиваются статьями 9 и 12 закона "О валютном регулировании и валютном контроле".
Что касается нерезидентов, то они могут совершать любые операции в соответствии с требованиями своего национального законодательства.
Таким образом использование счетов за рубежом применительно к внешнеторговой деятельности единственным ограничением является невозможность зачислить денежные средства, полученные от нерезидента, на счета за пределами территории РФ напрямую. Это положение вытекает из норм закона "О валютном регулировании и валютном контроле".
Самостоятельно изучить ст9, 12, 19 закона "О валютном регулировании....."
04.12.09
Обязательства из причинения вреда
1 - коллизионное регулирование деликтных обязательств
Общее правило, которое закрепляется в законодательстве большинства государств, состоит в том, что деликтные обязательства регулируются правом местом причинения вреда. Однако значение данной привязки в последнее время снижается. Во-первых эта привязка не применима, если речь идет о причинении вреда на "ничейных" территориях (п: открытое море).
Кроме того данная коллизионная привязка как правило не применяется, когда причинитель вреда и потерпевший являются лицами одного государства. Кроме того данная коллизионная привязка не применяется, когда действуют императивные нормы страны суда.
В связи с наличием данных обстоятельств коллизионное регулирование деликтных обязательств осложняется, и в результате строится на следующих основах:
Место причинения вреда, которое в свою очередь подразделяется на:
- Место совершения действий, повлекших вред
- Место наступления вредных последствий
Государство гражданства или местонахождение причинителя вреда
Право государства-гражданства или места жительства потерпевшего
Право страны суда
Основная коллизионная проблема в данном случае заключается в выборе между этими правопорядками.
Применение права страны суда может быть предопределено следующими факторами:
Деликтная ответственность связывается с какими либо публичными интересами, и часто гражданско-правовая ответственность сопутствует административной или уголовной ответственности. В свою очередь нормы об ответственности как правило носят императивный характер, и таким образом встает вопрос о соблюдении публичных интересов и публичного порядка конкретного государства.
При этом национальная принадлежность сторон отношения в данном случае как правило не отражает фактического содержания отношения.
Кроме того может возникнуть ситуация, когда определенное действие, являющееся основанием для возмещения вреда, рассматривается судом того государства, в котором данное действие считается правомерным. Таким образом суд, рассматривающий дело в данном случае вынесет решение об отказе в возмещении вреда, действуя согласно своим императивным нормам.
В законодательстве большинства государств используется привязка к праву страны общего гражданства участников отношений. В данном случае законодатели исходят из прагматических критериев. В частности применение такого правопорядка не будет вызывать недовольство со стороны участников отношения (по той причине, что лицо знает законодательство своего национального правопорядка).
Однако правопорядок гражданства зачастую не связан с конкретным правоотношением. При этом возможна ситуация, когда право государства гражданства разрешает соответствующие действия, а право место совершения действий не разрешает. В этой ситуации применение права гражданства будет представлять искусственное ограничение действий иностранного гражданского права на территории соответствующего иностранного государства.
Таким образом наиболее универсальный характер всё таки носит закон "места причинения вреда".
В любом случае, находясь в определенном государстве, лицо обязано руководствоваться правопорядком этого государства. И именно правопорядок государства, в котором был причинен вред, в большей степени влияет на обстоятельства совершения деликта. Именно в связи с этим в настоящее время данная привязка является господствующей.
Российское законодательство при решении вопроса о привязках, закрепляет следующие правила:
К обязательствам, возникающим в следствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. При этом, если вреда наступил в другой стране, то может быть применено право этой страны при условии, что причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.
Одновременно статья 1219 ГК РФ Устанавливает дополнительные изъятия из универсальной привязки:
- Устанавливается принцип гражданства сторон правоотношения
- Если стороны правоотношения имеют разную национальность, но одно и то же место жительства, то будет применяться право их места жительства
Ещё одно изъятие, установленное этой статьей --> Действие всех привязок может быть изменено в том случае, если стороны воспользуются правом страны суда.
Деликтные обязательства с участием иностранного элемента имеют такую характеристику как "статут деликтного обязательства" --> это совокупность, регулирующих его материально правовые нормы, подлежащие применению в силу коллизионной нормы. Таким образом статут обязательства формируется с помощью коллизионных нормы, определяющих применимое право.
Законодательство различных государств предусматривает различное содержание статута деликтного правоотношения.
Содержание статута в данном случае регулируется статьей 1220 ГК РФ. В частности в статут входят следующие вопросы:
Деликтоспособность - способность лица нести ответственность за причиненный вред
Возложение ответственности за вреда на лицо, не являющееся причинителем вреда
Основания ответственности
Основания ограничения ответственности и освобождения от неё
Способы возмещения вреда
Объем и размер возмещения вреда
В гражданском законодательстве РФ отчетливо прослеживается тенденция закрепления привязок, удобных для правоприменителя. При этом законодатель не закрепляет возможность применения иного права в том случае, если это вытекает из существа отношения.
Коллизионное регулирование деликтных обязательств в отличии от обязательственного права не расщепляется. Именно по этому при регулировании данных правоотношений не возникают некоторые коллизионные проблемы. Однако проблемы обратной отсылки и публичного порядка возникают очень часто.
В российском законодательстве некоторые деликтные отношения получили специальное регулирование:
Отношения, возникающие из столкновения судов регулируются правом государства, на территории которого произошло столкновение. А если столкновение произошло в открытом море, то применяется закон флага, если оба судна несли один флаг, либо закон страны суда. Данное правило закреплено в ст420 Кодекса Торгового Мореплавания
Отношения, возникающие из причинения ущерба в связи с загрязнением нефтью и нефтепродуктами, регулируются правом РФ, если от данных действий пострадала территория России
Отношения, возникающие из причинения ущерба в связи с морской перевозкой опасных и вредных веществ, регулируются российским правом, если ущерб причинен на территории РФ, или в её исключительной экономической зоне (ст422 Кодекса)
Отношения из причинения вреда в области трудового права регулируются правом места осуществления трудовых отношений (ст 11 ТК)
Отношения из причинения вреда при условии, что потерпевшим является потребитель, регулируются либо правом страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец, либо правом страны, где имеет место жительства потерпевший, либо правом страны, где был приобретен товар или оказаны некачественные услуги. Выбор осуществляется потерпевшим (ст1221 ГК РФ)
Установление особых правил необходимо в связи с неудобством общих критериев статьи 1219 ГК РФ.
Деликтная ответственность так же регулируются и международными актами.
В начале 70-х годов в рамках Гаагской Конференции по международному частному праву были приняты 2 Конвенции, посвященные коллизионным вопросам:
Конвенция "О праве, применимом к дорожным происшествиям" (1972г)
Конвенция "О праве, применимом к ответственности изготовителя" (1973г)
Обе Конвенции унифицируют коллизионное право. При этом они исключают обратную отсылку, а так же устанавливается правило, согласно которому коллизионные нормы. предусмотренные Конвенцией, подлежат применению независимо от взаимности.
В соответствии с Конвенцией 71г выбор применимого права ставится в зависимость от места происшествия (основная привязка). Кроме того используются привязки обычного места проживания потерпевшего, место регистрации автомобиля и место его постоянного местонахождения.
Кроме того при определении применимого права необходимо учитывать количество машин, вовлеченных в происшествие, а так же количество потерпевших.
Данная Конвенция носит характер единообразного закона, поскольку она подлежит применению в каждой стране-участнице.
Конвенция 73г исходит из применения в виде общего правила права государства, где был нанесен вред в том случае, если оно является обычным местом проживания потерпевшего, основным местом деятельности лица, призываемого к ответственности, либо местом, где был приобретен товар.
Однако в соответствии с данной Конвенцией право государства причинения вреда не будет признано применимым, если причинитель вреда докажет, что он не мог разумно предвидеть возможность причинения в этом конкретном государстве. В этом случае к его ответственности будет применяться правопорядок его личного заокна.
Что касается России, то для неё действуют правовые договоры, заключенные в рамках СНГ, а так же более 30 договоров о правовых отношениях.
В рамках СНГ действует модельный гражданский кодекс, который предусматривает, что обязательства в следствие причинения вреда регулируются правом места причинения вреда.
Правила данного модельного кодекса воспроизведены в ГК Белоруссии, Казахстана, Киргизии и Узбекистана. Законодательстве остальных стран СНГ существенно расширяет положения модельного кодекса.
Договоры о правовой помощи в части регулирования обязательств из причинения вреда как правило устанавливают иные требования, чем статья 1219 ГК РФ. В частности действует Конвенция "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовными делам" 93г. Эта Конвенция закрепляет приоритет закона страны суда. Такие же положения предусматривает соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992г.
Коллизионное регулирование обязательств из неосновательного обогащения
Применительно к таким обязательствам не выработана единая позиция относительно надлежащей привязки. Однако по мнению большинства исследователей найти общую коллизионную привязку всё таки возможно. При этом следует помнить, что случаи неосновательного обогащения весьма разнообразны. Таким образом для нахождения единой коллизионной привязки необходимо локализовать конкретное отношение.
При этом локализовать можно только действия или события, а не его эффект. Таким образом в качестве универсальной привязки не может выступать привязка к месту неосновательного обогащения.
Место обогащенияв законодательстве большинства государств локализуется как место совершения действий, повлекших обогащение. Однако данная позиция является необоснованной, так как зачастую приращение имущества происходит на территории иного государства, нежели действия, направленные на такое приращение. Такая позиция приводит к возникновению ряда пробелов.
Ряд исследователей полагают, что в данном случае необходимо осуществлять расщепленное регулирование. В частности выделяются 2 группы обязательств из неосновательного обогащения:
Случаи, когда между сторонами существуют некие правоотношения
Когда таких правоотношений нет
В первом случае предлагается делать привязку к статуту основного правоотношения.
Во втором случае привязка предполагается к праву места осуществления действий, порождающих правовые последствия. Однако данная позиция критикуется российскими учеными.
Российское законодательство и судебная практика закрепляют следующие правила:
К обязательствам, возникающим в следствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место
Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда
Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением по которому приобретено или сбережено имущество, то к обязательствами из неосновательного обогащения применяется право страны, которому было или могло быть подчинено основное правоотношения
Эти правила закреплены в ст 1223 ГК РФ.
Исследуя данные нормы следует иметь ввиду, что термин права страны, где обогащение имело место, следует толковать расширительно, понимая под ним место осуществления действий и событий, влияющих на обогащение.
В отличии от РФ в законодательстве иностранных государства зачастую закрепляются иные правила. Иные правила можно встретить в законодательстве стран СНГ (Белоруссия - закон страны суда, Казахстан - закрепляет закон места приращения имущества, других иностранных государств). Полностью воспроизводит ст1223 закон "О МЧП" Турции.
В международных договорах, в которых участвует РФ, специальные коллизионные нормы, посвященные данному институту, отсутствуют. Так же такие Конвенции не приняты на уровне ООН и на европейском уровне. Таким образом можно утверждать, что унификация коллизионного права в данной сфере не проводится.
04.12.09
2 лекция
Коллизионное регулирование семейных отношений
Брак - это правовое явление с ярко выраженной социальной и культурной обусловленностью. В связи с этим в области брачно-семейных отношений невозможна полная унификация материального регулирования. В связи с этим резко возрастает значение коллизионного регулирования в семейном праве. семейные отношения являются сложными по своему содержанию и субъектному составу. С точки зрения МЧП нельзя говорить о существовании семейных правоотношений в целом. все отдельные правовые институты данной отрасли должны рассматриваться обособленно. Таким образом в области МЧП необходима дифференциация коллизионных привязок.
Коллизионные нормы российского семейного права закреплены в разделе 7 СК РФ. Общие особенности коллизионного регулирования семейных отношений состоят в следующем:
- в качестве основного критерия используется право гражданства субъектов отношений и в качестве дополнительного вспомогательного критерия используется право места жительства. коллизионные нормы в сфере семейного права, как правило, являются двусторонними, при этом гибкие и альтернативные нормы практически отсутствуют.
Говоря о семейных правоотношениях также следует помнить, что ряд вопросов определяется не семейным, а гражданским законодательством (право на имя, опека и попечительство).
Условия заключения брака.
Условия заключения брака отличаются в зависимости от места заключения брака. Российское законодательство устанавливает, что условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака с соблюдением требований семейного кодекса в отношении обстоятельств препядствующих заключению брака.
При заключении брака сочетаются нормы права гражданства мужа и жены, которые определяют материальные условия вступления в брак. Для признания брака недействительным либо для отказа в его регистрации достаточно несоблюдения закона хотя бы одного из супругов. при этом действует принцип, что более жесткое право поглощает более мягкое право.
Отечественным правоприменителям следует учитывать, что законодательство зарубежных стран зачастую закрепляет другие материальные условия брака нежели Российское законодательство. В частности по законодательству некоторых государств запрещаются браки между лицами с большой разницей в возрасте, лицами различной конфессиональной принадлежности, лицами, имеющими наследственные заболевания, между соучастниками прелюбодеяния.
Такого рода условия иногда исключаются при помощи оговорки о публичном порядке. Одако следует помнить, что подобные запреты иностранного права как правило соответствуют российским представлениям о браке как о социальном явлении и таким образом применение публичного порядка является сомнительным.
Если иностранное право не установлено, то это чревато серьезными последствиями, так как в данном случае брак будет считаться хромающим.
если брак заключается за пределами территории РФ, то необхоодимо учитывать национальность субъектов правоотношения. если одной из сторон является российское лицо, то для российской стороны необходимо соблюдение требований российского семейного законодательства. Если среди субъектов нет российских лиц, то такой брак будет признан действительным в РФ при условии соблюдения законодательства места заключения брака.
Место заключения брака в данном случае создает фиктивную связь отношения и правопорядка. кроме того использование данной коллизионной привязки при определении материальных условий брака приведет к увеличению случаев обхода закона.
В соответствии с СК браки с иностранными гражданами либо браки российских граждан за рубежом могут заключаться в дипломатических представительствах и консульствах. консульский брак - это брак, заключенный между гражданами одного государства в своем консульском учреждении на территории иностранного государства. данному вопросу посвящена ст. 157 СК, а также положения некоторых консульских конвенций с участием РФ. В целом можно говорить о существовании международного обычая в соответствии с кторым должно допускаться заключение браков в консульских учреждениях.
СК РФ обуславливает признани иностранных консульских браков. критерием взаимности. ТО в данном случае может стать проблема несоблюдения императивных норм семейного кодекса, устанавливающих материальные условия брака. В частности, возникает вопрос должен ли на терртории россии признаваться полигамный брак, заключенный в консульском учреждении на территории россии. Нормативной освноы дли непризнания такого брака нет, но при этом интересы публичного порядка очень остро проявляются. решение этого вопроса возможно только при помощи специлаьного регулирования в консульских конвенциях.
Большинство иностранных государсвт также как и россия при регулировании материальных условий брака устанавливает привязку к личном узаокну каждого из участников правоотношения. В некоторых государствах практикуется выдача компетентрых органах свидетельств об отсутствий препядствий к браку (Венгрия, Турция). Государственные органы РФ не используют подобные свидетельства, а значит самостоятлеьно должны решать вопос о возможности заключения брака.
Форма заключения брака в МЧП
Форма и порядок заключения брака подчиняется месту ег озаключения. Это связано с тем, что брак заключается при участии государственных органов и отношения по его заключению носят характер административных отношений. соответственно российское законодательство не требует соблдения российских норм о форме и порядке заключения брака, если брак заключается за границей. однако такой подход объетивно пораждает храмаюющие браки. ряд государств закрепляет особую форму брака и при этом считает свои нормы нормам публичногопорядка. таким образом они не признают облегченную форму брака, закрепленную за границей.
Современное законодательство иностранных государств иногда устанавливает правила о том, что стороны правоотношения могут выбрать применимое право в отношении формы брака. В частности такие нормы установленны в законодательстве Португалии, Канады, Грузии.
Расторжение брака в МЧП.
Российское законодательство относится к разводам либерально и круг оснований разводов не ограничивает. Однако законодательство многих государств не допускает расторжение брака либо ограничивает его. В этой связи, развод, совершенный на территории РФ может быть не признан в иностранном государстве.
СК РФ подчиняет расторжение брака праву государства, в котором было вынесено соответствующее решение. Если брак расторгается на территории РФ, то в любом случае действует Российское право. Основное требование в данном случае, это соблюдение норм соответствующего государства о компетенции юрисдиационного органа, принимающего решение о расторжении брака.
Т.о, российское законодательство связывает расторжение брака не с отношениями между супругами, а с административными нормами соответствующего государства.
Таким образом получается, что если в расторжении брака отказано на территории иностранного государства, то таки елица без каких либо препядствйвий могут развестить на территории России. в решении иностранного суда отказывающего в развеоде не будет признано на территории России.
Личные неимущественные и имущественные правоотношения супругов . в соответствии с СК правоотношения супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства . если совместное место жительства отсутствует, то применяется право государства, на территории которого они имели последнее совместно место жительства. Однако, если супруги вообще не имели совместного места жительства будет применяться закон суда.
В случае несовпадения места жительства супругов на момент рассмотрения спорка право их первого совместного места жительства может быть значительно оторвано от рассматриваемых отношений. именно в связи с этим некоторые государства применяют право общего гражданства супругов или право гражданства одно из супругов для восполнения пробелов.
В соотв. со ст. 161 СК РФ при заключении брачного договора или оглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства могут избрать применимое право к их соглашению, но в любом случае такое соглашение должно быть заключено письменной форме для того что бы российский суд принял его во внимание.
Установление отцовства и материнства
ст 162 СК РФ данные вопросы определяются законодательством того государства, гражданство которого имеет ребенок по рождению при этом порядок отцовства или материнства на территории России определяется на законодательством РФ.
Привязка к праву гражданства ребенка в первую очередь направлена на обеспечение защиты прав ребенка. однако по вопросам установления отцовства многие страны закрепляют привязку личного закона лица чье отцовство устанавливается. Связанно это с тем, что свои отцовские обязанности данное лицо будет исполнять только в том случае, если го государство будет признавать такое отцовство и законодательство данного государства обеспечит выполнение таких обязанностей, определенными процессуальными мерами.
применительно к обязанностям родителей и детей применимым является право того государства, на территории которого они имеют совместно место жительства. при отсутствии совместного места жительства СК устанавливает привязку к гражданству ребенка. Применительно к алиментным обязательствам может быть применено законодательство того государства, на территории которого ребенок постоянно проживает.
ст. 164 СК устанавливает, что алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства на территории которого они имуют совместное место жительства, а при его отсутствии право гражданства того лица, которое имеет право на получение алиментов.
Многие государства учувствуют в гаагских конвенциях в сфере семейного права (Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам от 2.10.1973 года; Гаагская конвенция об юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении от 15.11.1965 года;; Гаагская конвенция о заключении и признании действительными брака 14.10.1978; Гаагская конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 25.10.1980.
Данные конвенции не пользуются универсальным признанием и Россия в них не участвует. при этом коллизионное регулирование, закрепленное в данных конвенциях является более сложным нежели регулирование СК РФ в связи с этим Россия вред ли вступит в эти конвенции.
Россия участвует в нескольких МД о правовой помощи в сфере СП. В частности такие договоры с Финляндией. в рамках СНГ действует конвенция 22.01.1993.
11.12.09
10 минут
Подтверждение юридической силы иностранных документов
Требования к документам, подтверждающим статус иностранных лиц, зависят от того, необходима ли для них легализация.
Если соответствующим договором легализация не предусмотрена, то документы принимаются на условиях, установленных договорами.
В настоящее время можно выделить 4 различных правовых режима, в рамках которых подтверждается юридическая сила иностранного документа:
Предоставление национального режима
Принятие документа без легализации путем проставления опостиля
Придание документу юридической силы на условиях специального международного договора
Консульская легализация
Каждый правовой режим различается степенью процедурной сложностью.
Национально-правовой режим
Данный режим устанавливается во взаимоотношениях между государствами, которые имеют большую степень сходства правовых и политических систем. В частности Минская Конвенция устанавливает, что документ, исходящие от официальных органов стран-участниц принимаются без легализации при условии их перевода на русский язык заверенной в установленном порядке. При этом документы, которые на территории любой из стран-участниц рассматриваются как официальные, пользуются на территории других стран силой официальных документов. Аналогичные соглашения имеются и между другими государствами. В частности в рамках ЕС действует Брюссельская Конвенция от 25 мая 1987г. "Об отмене легализации документов между странами ЕС"
Национальный порядок является самым льготным и простым для участников гражданских правоотношений с точки зрения документооборота, поскольку не требует от них прохождения специальных юридических процедур и не возлагает на них дополнительных финансовых затрат
Режим опостиля
Опостиль был введен Гаагской Конвенцией от 5 октября 61г. "Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов.
Данная Конвенция с целью подтверждения достоверности официальных документов, выданных на территории стран-участниц, предусматривает достаточно-простую юридическую процедуру в виде удостоверения подлинности подписи и статуса лица, подписавшего документ. Кроме того в необходимых случаях удостоверяется подлинность печати или штампа.
Такое удостоверение осуществляется путем проставления опостиля - специальный штамп, который проставляется по ходатайству подписавшего лица или любого предъявителя документа. При этом сведения, проставляемые на опостиле, какого либо заверения не требуют.
Заголовок опостиля обязательно должен содержать текст на французском языке.
Опостиль в каждом государстве проставляется компетентными органами, которые специально на это уполномочены. Такие полномочные органы в РФ установлены указаниями Минюста РФ от 7 августа 92г. "О некоторых вопросах проставления опостиля"
Согласно данным указаниям опостиль проставляют: органы юстиции, органы внутренних дел, прокуратура, государственные архивы, а так же министерство образования и его территориальные органы.
Гаагская Конвенция об опостиле распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из договаривающихся государств, и должны быть представлены на территории другого договаривающегося государства.
В качестве официальных документов, согласно ст1 Конвенции рассматриваются следующие:
Документы исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя
Административные документы
Нотариальные акты
Официальные пометки. Такие как отметки о регистрации визы, подтверждающей определенную дату и заверение подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса
Вместе с тем Конвенция не распространяется на документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами и на административные документы, имеющие прямо отношение к коммерческой или таможенной операции.
В соответствии с указаниями Минюста в РФ опостиль проставляется с 31 мая 92 года. Опостиль может проставляться только на подлинниках официальных документов. На документах, выданных учреждениями и органами иностранных государств, опостиль на территории РФ не проставляется.
Для проставления опостиля в уполномоченные органы могут быть представлены дополнительные документы, подтверждающие подлинность документа (того, на котором необходимо проставить опостиль).
Те документы, на которые распространяется действие Конвенции, не могут получить опостиль в целях получения доказательственной силы. Однако, исходя из практики МКАС подобные документы как правило принимаются МКАС и государственными судами только при наличии удостоверенного перевода.
Вместе с тем на практике бывает сложно провести разграничение между коммерческими и некоммерческими документами.
Третий вид режима - режим, определяемый двусторонними договорами. При наличии договора о правовой помощи любые документы принимаются договаривающимися государствами на условиях, установленных этими договорами. При этом такие договоры имеют приоритет Гаагской Конвенции.
В российских договорах документы признаются на облегченных условиях. В частности если они передаются по дипломатическим каналам в рамках оказания правовой помощи, то они признаются перевода.
Согласно информационному письму президиума ВАС от 25 декабря 96г. - Арбитражные суды вправе принимать иностранные официальные документы без консульской легализации, если это предусмотрено двусторонним международным договором, и документы сопровождаются переводом на русский язык. В этом случае такие документы могут служить в качестве письменных доказательств позиций сторон, участвующих в судебном разбирательстве
Консульская легализация
Применяется в отношении документов при отсутствии оснований применения другого режима.
Консульская легализация заключается в установлении и засвидетельствовании подлинности подписей и печатей на документах и актах иностранного государства, а так же соответствие их законам государства пребывания.
Консульская легализация подтверждает правомочность документов в международном общении.
Порядок консульской легализации в каждом государстве может различаться. В России действует инструкция о консульской легализации от 6 июля 84г., согласно которой функции по консульской легализации за границей выполняют консульские учреждения России, а на территории России департамент консульской службы министерства иностранных дел.
В соответствии с консульским уставом функции по легализации документов выполняют консулы. Однако по поручению консула консульская легализация может осуществляться и другими консульскими должностными лицами.
Консул принимает к легализации документы, удостоверенные властями его консульского округа или исходящие от этих властей. По этому правовой статус иностранного лица на территории РФ (в том числе и в судах) не может подтверждаться только документами, заверенными только иностранной консульской службой.
Легализационная надпись на иностранном документе совершается на русском языке, ей присваивается номер на реестре, проставляется дата (подпись консульского должностного лица должны быть расшифрована).
Легализация российских документов для действия за границей происходит в следующем порядке:
Документ удостоверяется российским нотариусов
Документ удостоверяется в МинЮсте РФ
После этого легализационная надпись проставляется в департаменте консульской службы министерства иностранных дел РФ
Не подлежат легализации документы, которые противоречат законодательству РФ. Кроме того не требуют легализации документы, удостоверяющие личность, а так же документы относящиеся к коммерческой и таможенной деятельности. Такие документы на международном уровне признаются без легализации.
Следует помнить, что консульская легализация ограничивает юридическую силу документа, поскольку в этом случае он действителен только на территории государства, консул которого его удостоверил.
Нотариат в МЧП
В современном гражданском обороте нотариат принимает большое значение, так как на него возложены некоторые исключительные функции, которые ни один из других органов выполнять не могут.
Действие нотариата в сфере МЧП регулируются следующими НПА:
1 - глава 21 Основ законодательства РФ "О нотариате"
2 - ГК РФ
3 - ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ"
4 - Консульский устав
5 - Положение о консульском учреждении в РФ
Международные акты: а) Гаагская конвенция "Об опостиле" б) Конвенция "О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам" 15 ноября 65г (Россия в ней с 2001г) в) Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (20 марта 92г в Киеве заключено) г) Минская конвенция "О правовой помощи" 93г
Так же существует ряд двусторонних договоров о правовой помощи и консульских Конвенций.
В соответствии с законодательством нотариус применяет нормы права в отношении с участниками иностранного элементы.
Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договором, а так же совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством иностранных государств при условии, что это не противоречит действующим международным договорам РФ.
Если международный договор РФ относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством, то нотариус может его осуществлять в порядке, определенном министерством юстиции.
При осуществлении нотариальных действий следует помнить, что нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренным законодательством РФ. По этому, если обратившееся лицо не владеет языком, то тексты оформленных документов должны быть ему переведены самим нотариусом или указанным им переводчиком. Услуги переводчика должно уплатить иностранное лицо.
Основные полномочий нотариуса - совершение удостоверительных надписей. Следует иметь ввиду, что действующее законодательство устанавливает специальные формы и правила заполнения удостоверительных надписей для действия за границей. В частности такие удостоверительные надписи должны производиться с помощью технических средств. Пробелы не прочеркиваются (как это делается в РФ). Нотариальные документы изготавливаются на обычной белой бумаге без использования бланков.
Обращаясь к нотариусу, иностранное лицо должно исходить из правил национального законодательства для определения компетенции нотариуса. По общему правилу иностранные лица в праве выбирать место совершения нотариальных действий и нотариуса в пределах нотариального округа.
!!! Посмотреть порядок свидетельствования верности перевода и порядок оформления документов для выезда за границу (для несовершеннолетних в первую очередь) !!!
18.12.09
Выполнение судебных поручений и оказание иных видов правовой помощи.
Функции суда как органа власти обычно ограничиваются пределами территории данного государства. По этому для осуществления процессуальных действий за рубежом суду одного государства необходимо обратиться за содействием к судебным органам другого государства.
Под судебным поручениемв международной практике понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства.
Развитие международного сотрудничества привело к тому, что на ряду с исполнением судебных поручений стало применяться более широкое понятие - оказание правовой помощи. Такая помощь включает в себя помимо судебных поручений так же и содействие в получении информации об иностранном праве.
В РФ процедура исполнения поручений иностранных судов и оказание других видов помощи регулируются гражданским и АПК.
Согласно ст407 ГПК суды в РФ исполняют переданные им в порядке, установленном международным договором или федеральным законом поручения иностранных судов о совершении отдельных процессуальных действий.
Поручение иностранного суда не подлежит исполнению в 2-х случаях:
- Если его исполнение может нанести ущерб суверенитету или безопасности РФ
- Если его исполнение не входит в компетенцию суда
Исполнение поручений иностранных судов производится в порядке, установленным международными договорами.
Суды РФ могут обращаться в иностранные суды с поручениями в порядке, установленном международным договором.
АПК дополнительно оговаривает, что Арбитражный суд не может исполнить переданное ему поручение в следующих случаях:
Если исполнение поручений противоречит публичному порядку
Если исполнение поручений не относится к компетенции арбитражного суда
Если не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении процессуальных действий
Арбитражные суды так же вправе обращаться с поручениями к иностранным судам, или компетентным органам иностранных государства
В соответствии с положениями Минской и Кишиневской Конвенции компетентные учреждения юстиции государств-участников взаимодействуют между собой через свои центральные органы, и если двусторонними договорами не установлен иной порядок сношений.
Общий порядок был дополнен протоколом к минской конвенции 97г. В протоколе указано, что компетентные учреждения юстиции могут взаимодействовать друг с другом так же и через территориальные органы.
Стороны самостоятельно должны определить перечень всех органов юстиции, которые уполномочены на осуществление данных действий. Список подаётся депозитарию соглашений.
Подробным образом регулируются вопросы, касающиеся содержания и формы поручений.
В целом институт судебных поручений является не развитым, несмотря на наличие большого количества международных соглашений. Это связано с длительностью рассмотрения исполнения поручений.
Предварительные обеспечительные меры
Под такими мерами в гражданско-процессуальном законодательстве понимаются временные меры, принимаемые по постановлению суда с целью обеспечить в будущем исполнения решения в случае его вынесения, либо меры, препятствующие стороне в споре уменьшить своё имущество, на которое может быть обращено взыскание, либо иным образом уклониться от выполнения своих обязательств.
В сфере международного гражданского процесса вопрос о применении обеспечительных мер традиционно возникает в 2-х случаях:
Если необходимо принять такие меры в отношении иностранного имущества, право собственности на которое принадлежит иностранному лицу, и при этом иск предъявляется в суде страны, в которой это имущество или имущественные ценности находятся.
Ситуация, когда иск предъявляется в одной стране, а меры нужно принимать в отношении имущества, находящегося в другой стране
Обеспечительные меры выполняют функцию двойного характера:
С одной стороны они призваны обеспечить возможность исполнения решения
С другой стороны они способствуют сохранению отношений между сторонами, которые существовали до начала процесса
В связи с таким характером обеспечительных мер в различных международных соглашениях в понятие предварительных мер так же включаются и охранительные меры (Брюссельская Конвенция 68г).
В целом в международном процессе используется широкое понятие предварительной судебной защиты прав
При этом различаются 2 основных вида предварительных мер:
Наложение ареста на имущество
Предварительное распоряжение, которое применяется судом в том случае, если имеются опасения, что при изменении существующего состояния может быть затруднено или станет невозможным осуществление права одной из сторон (п: либо запрет на распоряжение конкретным имуществом, либо обязанность предоставить залог на какое-то имущество...)
Обеспечительные меры всегда носят временный характер, и обычно они действуют в течение ограниченного срока, установленного судом.
Обеспечительные меры признаются рядом многосторонних международных соглашений (п: Гаагская Конвенция 61г., Конвенция "Об аресте морских судов" 52г., Конвенция "О перевозке грузов и перевозке пассажиров").
В РФ применительно к обеспечительным мерам применяются правила об исполнительном производстве. Решение исполняется на основании норм российского процессуального законодательства. Однако реальная возможность признания и применения таких мер за пределами России на основе постановлений российских судов целиком зависит от наличия соответствующего международного договора (п: Киевское соглашение, Московское соглашение)
Соглашения о подсудности
Соглашение о подсудности относится к сделкам, определяющим форму защиты прав, определяющим форму защиты прав и традиционно признаются процессуальными соглашениями.
Процессуальные соглашения, которые заключаются сторонами материального правоотношения, не могут создавать или уничтожать процессуальных прав и обязанностей участников процесса. Т.е. они не могут воздействовать на процессуальное правоотношение.
В связи с этим все соглашения о подсудности традиционно относят к разновидности гражданско-правовых сделок. Об этом свидетельствуют следующие признаки подобных соглашений:
Такие сделки совершаются до начала судебного процесса
Порядок их совершения не урегулирован нормами процессуального права
При их оценке суд обязан проверить наличие гражданской правоспособности у сторон и полномочия подписавших их лиц
Такие сделки не направлены на содействие задач судопроизводства
Такие сделки могут быть изменены или расторгнуты по воле сторон, либо они могут быть признаны недействительными по основаниям, предусмотренным ГК РФ
В следствие этих характеристик любая сделка, определяющая форму защиты прав, является гражданско-правовой сделкой, которая обычно входит в состав сложно сделки.
Любая подобная сделка обязательно должна быть совершена в письменной форме. При этом она может быть оформлена либо самостоятельным документом, либо в качестве отдельного пункта в основном договоре. Однако в любом случае несоблюдение письменной формы будет влечь за собой недействительность такой сделки.
Особенность подобных сделок состоит в том, что они считаются автономными от основного гражданского правоотношения. Таким образом отсутствие между сторонами гражданского правоотношения (в частности по причине недействительности) не влечет недействительность соглашения о подсудности.
Данные положения подтверждены нормами действующего законодательства. В частности положения об автономности сделок о подсудности содержатся в законе "О международном коммерческом арбитраже" и законе "О третейских судах".
Сделки о подсудности имеют несколько разновидностей, которые соответственно имеют ряд особенностей:
Соглашения о подсудности
Правовая природа соглашений о подсудности относит его к процессуальным соглашениям. При этом считается, что подобные соглашения влекут за собой процессуальные последствия.
Возможность заключения такого соглашения оговаривается в ст137 АПК. В частности стороны путем соглашения вправе изменить подсудность дела. Подобное соглашение обязательно должно иметь письменную форму. При этом оно должно быть составлено до принятия Арбитражным содом заявления к своему производству.
Предметом данного соглашения не являются процессуальные права и обязанности. Оно заключается сторонами исходя из их субъективных соображений. Т.е. заключая соглашение о подсудности стороны не ставят перед собой задачу каким бы то ни было образом воздействовать на судебный процесс, так как в любом случае в рамках государственного суда он будет проходить на основе единых процессуальных правил.
Своим соглашением стороны вправе изменить территориальную подсудность спора, установив при этом иное место рассмотрения спора по сравнению с местом, установленным законодательством.
Однако стороны вправе менять только общую или альтернативную подсудность. Исключительная территориальная подсудность изменению не подлежит.
При изменении места соглашения стороны по сути изменяют свойство юридического дела. Однако для этого соглашение о подсудности должно быть признано действительным. При рассмотрении вопроса о действительности суд должен обратить внимание на 3 момента:
- Из формулировок соглашения должно явно следовать, что воля сторон соглашения была направлена на изменение территориальной подсудности коммерческого спора
- Само соглашение не должно затрагивать исключительную территориальную подсудность
- В тексте соглашения должно содержаться обозначение конкретного суда на территории государства, которому стороны передают дело
Данное соглашение в письменной форме должно быть подано в суд одновременно с подачей искового заявления.
При рассмотрении дела суд вправе передать дело в другой суд по мотивам неподсудности в случае, если соглашение будет признано недействительным.
Соглашение о международной подсудности
Предусматривает передачу спора в иностранный государственный суд при условии, что данное дело подсудно другому суду. Т.е. подобное соглашение касается вопросов не национальной подсудности, а подсудности дел судам различных государств. Соглашение о международной подсудности не обходимо отличать от арбитражных соглашений.
При соглашениях о международной подсудности речь всегда идёт об изменении подсудности спора в рамках государственных судов.
Правовая регламентация правил международной подсудности производится процессуальным законодательством и международными соглашениями. Соглашения о международной подсудности могут заключаться не по всем делам с иностранным элементом, а только по тем делам, где хотя бы одной из сторон является иностранное лицо.
Единых правил определения международной подсудности не существует. Формально можно утверждать, что подобные соглашения должны заключаться в письменной форме и не менять исключительной подсудности какого либо суда.
Соглашения о международной подсудности принято подразделять на пророгационные и дерогационные соглашения.
Пророгационные соглашенияопределяют государственный суд какого государства будет рассматривать спор между сторонами.
Дерогационные соглашенияисключают возможность передачи спора государственному суду конкретного государства.
Возможность заключения пророгационного соглашения прямо оговорена действующими процессуальными кодексами, а так же постановлением пленума ВАС от 11 июня 99г. При этом упоминания о дерогационных соглашениях не встречается.
Однако формально можно утверждать, что к ним предъявляются одинаковые требования.
- Форма обязательно письменная (в том числе путем составления отдельного документа).
- Любое соглашение о международной подсудности должно быть достаточно четким, чтобы его можно было исполнить. В частности должно быть указано конкретное государство, в суд которого стороны решили обратиться в случае возникновения спора.
Одновременно с заключением соглашения о международной подсудности сторонам рекомендуется заключать соглашение о внутригосударственной подсудности
При его отсутствии компетенция конкретного суда будет определяться по правилам процессуального законодательства.
Арбитражное или третейское соглашение. Представляет собой договор, по которому возникший между сторонами спор должен быть передан на рассмотрение негосударственного суда.
Арбитражное соглашение может существовать в виде арбитражного договора (самостоятельно-оформленное соглашение), в виде арбитражной оговорки (соглашение, включенное в текст основного контракта), в виде третейской записи (отдельное соглашение, заключенное после возникновения спора).
Арбитражное соглашение должно быть заключено до момента возбуждения производства по делу в государственном суде. Исключение составляет третейская запись, которая может быть составлена в любой момент до вынесения решения.
Относительно формы арбитражного соглашения установлено требование о письменной форме. Причем это требование содержится в законе о третейских судах.
Наличие арбитражного соглашения даёт основание любой стороне заявить возражение относительно рассмотрения спора в государственном суде. Проверив и установив действительность арбитражного соглашения, государственный суд обязан признать себя некомпетентным на разрешение спора (процессуальное последствие - оставление искового заявления без рассмотрения).
При заключении арбитражного соглашения стороны должны выбрать соответствующий третейский суд, который будет рассматривать спор. Следует иметь ввиду, что большинство третейских судов формулируют собственные тексты арбитражных соглашений ("типовые арбитражные оговорки").
В арбитражном соглашении обязательно должно быть точно обозначено полное наименование третейского суда.
Неправильная формулировка арбитражных соглашений может привести к неисполнимости данного соглашения.
Круг споров, которые включаются в объем арбитражного соглашения, определяются самостоятельно сторонами. При этом следует иметь ввиду, что в типовых арбитражных оговорках содержится ссылка на универсальную компетенцию.
При заключении арбитражного соглашения стороны должны ознакомиться с регламентом соответствующего суда.
Если третейский суд не является постоянно-действующим, то стороны вправе договориться о процедуре ведения третейского разбирательства.
Помимо общих указаний стороны могут вносить в арбитражное соглашение ряд условий, конкретизирующих форму защиты прав. В частности рекомендуется оговаривать следующие вопросы:
Число арбитров (традиционно - 3)
Место арбитража (где будет проводится судебное разбирательство).
Язык заседания
Вопросы о квалификации и профессии арбитров
Положения о невозможности оспаривания решения третейского суда
Рекомендуется включать в соглашение вопросы о повышенной конфиденциальности арбитража
Соглашение о выборе процедуры примирения(согласительная процедура)
Подобные соглашения относятся к не правовым средствам защиты прав. Норм, которые регулируют подобные соглашения в настоящее время в российском законодательстве нет.
Из международной практики:
- подобное соглашение должно носить письменную форму,
- стороны должны четко оговорить какие конкретно примирительные процедуры они собираются использовать
- как правило стороны в данном случае прибегают к посредникам, в качестве которых могут выступать любые лица (в том числе третейские суды)
- необходимо оговаривать все детали согласительной процедуры (в том числе её вид). п: мини-суд, председательство посредника на переговорах, независимое экспертное заключение.
Использовать процедуру примирения следует использовать только при наличии согласия обеих сторон.