Международное частное право Система международного частного права

Международное частное право, как и многие отрасли права, делится на две части: Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для международного частного права в целом, вопросы, которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части. Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования, национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности, правил о квалификации юридических понятий, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, об оговорке о публичном порядке, о действии так называемых сверхимперативных норм в международном частном праве. К Общей части следует отнести и рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

Особенная часть обычно состоит из следующих разделов: 1) право собственности; 2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) право интеллектуальной собственности; 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международное гражданское процессуальное право; 10) рассмотрение споров в международных третейских судах. Вопросам международного процессуального права, в состав которого входят и проблемы трансграничного банкротства, а также третейскому разбирательству уделяется в Особенной части большое внимание. Это вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности, исполнения судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Господствующая точка зрения не относит нормы процессуального характера, регулирующие отношения сторон, к составу норм международного частного права, поскольку суд (имеются в виду только государственные суды) - это орган государства, и отношения суда со сторонами - это отношения публично-правового характера. Но в современных условиях все более существенное значение приобретает принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, и прежде всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к третейскому суду как органу для рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для рассмотрения спора и, соответственно, порядок рассмотрения избираются сторонами.

Примером проявления этой тенденции является заключение государствами - членами Содружества Независимых Государств Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция), а также новой редакции этой Конвенции (Кишиневская конвенция 2002 г.).

В этих Конвенциях разделы и части о личном статусе физических лиц, семейных делах, имущественных правоотношениях, наследовании содержат прежде всего положения о праве, подлежащем применению, а затем о том, суд (или иной орган) какого государства обладает компетенцией в соответствующем случае.

1. Общественные отношения, регулируемые международным частным правом.

В настоящее время, которое часто называют эпохой глобализации международных экономических связей, все большее значение приобретает Международное частное право. Анализируя различные высказывания можно прийти к выводу, что все таки международное частное право относится скорее к комплексной правовой системе, в которую входят коллизионные и материально-правовые нормы нескольких отраслей частного права (гражданского, семейного, трудового и гражданского процесса).

Международное частное право(МЧП) -это комплексная правовая система, объединяющая нормы национального (внутригосударственного) законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, осложненные иностранным элементом (то есть отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Международное частное право:

регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни (осложненные иностранным элементом);

имеет свой предмет и свой метод регулирования;

является комплексной правовой системой, состоящей из коллизионных и материально-правовых норм нескольких отраслей права;

объединяет институты, являющиеся своеобразным продолжением институтов частного (гражданского, семейного, трудового) права, в определенной мере производные от последних, они не сливаются с ними и не растворяются в них;

тесно связано с международным публичным правом, но не является его частью.

2. Предмет международного частного права.

Предметоммеждународного частного права является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

МЧП-совокупность правовых норм национальной правовой системы и межд-ных норм, регулирующих возникающие в ходе международного общени гражданские, семейные ,трудовые, иные личные неимущественные и имущественные отношения между гражданами, юр лицами , гос-вами и междунар-ми организациями. Предмет МЧП-отношения, имеющие частноправовой хар-р, выходящие за границы одного гос-ва, субъектами кот-х являются гр-не разных гос-в и лица без гражданства. Т.е. это отношения гражданско-правового хар-ра, возникающие в межд-ной жизни.Итак, предметом регули­рования в мчп явл-ся гр-не ко-правовые отношения, чем и оправдывается отнесение мчп к внутренней правовой системе каждого гос-ва. В то же время приведенные выше обстоятельства позволяют говорить, о комплексном характере мчп как отрасли правоведения. Без связи с изучением проблем общего международного права не может плодотворно осуществляться разработка вопросов мчп.

Существенной особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулированияпонимается совокупность средств и способов, с помощью которых право воздействует на общественные отношения, регулируя их. В международном частном праве уникальный коллизионный метод сочетается с материально-правовым.

Коллизионному методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. При правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению - действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, то есть закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле.

«Коллизия»- латинское слово, означающее «столкновение». Подразумевается несовпадение норм законов различных стран и необходимость выбора между ними при рассмотрении спорного правоотношения с иностранным элементом. В других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение. В международном праве решение коллизионной проблемы - одна из основных целей.

Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае. Следовательно, сама коллизионная норма носит отсылочный характер к нормам материальным, она не решает по существу вопрос.

При помощи материально-правового метода происходит урегулирование уже непосредственно спорного материального правоотношения. При материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном - общее регулирование.

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

Помимо материально-правовых норм международных соглашений международное частное право включает материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. К таким нормам относятся:

-  нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

-  нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории России;

-  нормы, касающиеся режима, инвестиций, инвестиционной деятельности российских организаций;

-  нормы, определяющие статус граждан России за рубежом;

-  нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в России в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.

Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (ч. 3 ст. 1186 ГК РФ).

Формы осуществления методов международного частного права:

-  национально-правовая - путем принятия государством коллизионных норм;

-  национально-правовая - путем принятия государством материальных норм частного права;

-  международно-правовая - посредством унифицированных коллизионных норм, принятых международными договорами;

-  международно-правовая - путем создания одинаковых по содержанию гражданско-правовых норм, то есть унифицированных (единообразных) материальных норм.

3. Что понимается под «иностранным элементом» в имущественных и иных отношениях частного характера?

Под правоотношениемпонимается общественное отношение урегулированное нормами права

Нормы международного частного права регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным (или международным) элементом, а также гражданско-процессуальные отношения, если возникает юридическая связь перечисленных отношений с правопорядками двух или более государств. Иностранный элемент может присутствовать в трех различных качествах, а именно:

1)  в качестве субъекта (гражданин иностранного государства, иностранная организация или иностранное государство, которое только тогда является субъектом международного частного права, когда вступает в частные отношения с физическим или юридическим лицом);

2)  в качестве объекта, который находится за границей;

3)  в качестве события, юридического факта, произошедшего за границей (причинение вреда, заключение договора, смерть и т.д.).

При этом необходимо отметить, что в жизни указанные элементы могут встречаться в различных сочетаниях. Например, гражданин Израиля составляет завещание по месту жительства, оставляя свое имущество, находящееся во Франции гражданину России. Либо в Испании заключается договор перевозки из Греции в Россию, а в качестве перевозчика выступает юридическое лицо из Италии. Все это требует четкого определения, законодательством какого государства необходимо руководствоваться, чтобы соблюсти правомерность правоотношений.

Отвечая на вопрос, о каких отношениях, регулируемых нормами международного частного права, идет речь, обычно говорят о двух основных группах. Первая - экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные отношения в той их части, которая подпадает под действие норм международного частного права. В данном случае задача международного частного права состоит в регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран. Особое значение приобретает для России создание благоприятного климата для иностранных инвестиций, содействие экономической интеграции со странами СНГ.

Вторая - отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные и личные неимущественные, семейные, трудовые и другие права частноправового характера. Речь идет, например, о создании гарантий и обеспечении прав в случаях заключения смешанных браков (а их число растет), и особенно защиты интересов усыновленных детей. Таким образом, нормы международного частного права определяют правовое положение иностранных граждан в России и российских граждан за рубежом. Для российского государства и его органов особую актуальность имеет использование норм и принципов международного частного права для защиты законных прав и интересов россиян, проживающих за рубежом. Известно, что всесторонняя защита прав и интересов российских граждан и соотечественников за рубежом - это одна из основных целей внешней политики нашего государства. Нормы, регулирующие эти отношения, входят в состав международного частного права.

4. Предмет международного публичного и международного частного права. Субъекты международного публичного права и международного частного права.

И то и другое в шир. смысле регулируют межд-е отношения. Мчп как совок-ть норм, регулир-х гражд-ко-правовые отношения (между физ и юр лицами различных гос-в, на уровне межд-х неправительственных организаций), имеющие межд-й хар-р, не должно противоречить общепризнанным принципам мпп. Разграничение мпп и мчп по основаниям: *по предмету- если предметом регулирования мчп выступают частные правоотношения,даже если субъектами этих правоотношений выступают гос-ва, то предметом мчп –публичные –межгосуд-ные отнош-я. *по субъектам –помимо гос-в, межд-х организаций,кот-е явл-ся субъектами мпп, субъектами мчп м.б. граждане и организации *по источникам –помимо межд-х дог-в, важнейшим источником мчп явл-ся национальное законод-во. Основным отличием МЧП от МПП, то, что последнее, служит для регламентации взаимоотношений гос-в меж собой, определения их взаимных обязательств, способов взаимодействия и т.п., причем, для обеспечения этих целей самими гос--ми участниками создаются межд-ные организации. Субъекты отношений в мпп : гос-ва, межд-ные организации, членами кот-х явл-ся те же гос-ва. А МЧП направлено на регу­лирование общественных отношений т.н. цивилистического хар-ра, отно­сящихся к разным отраслям внутри­гос-ного права, причем не только к гражд-му праву (семей­ному, трудовому, торговому, земельно­му, хозяйственному и т.д., в зависимос­ти от существующей в данном гос-ве разбивки объективного права на от­расли), но лежащих в сфере межд-ого хозяйственного (гражд-го) оборота (в шир. смы. слова). Субъекты отношений в МЧП: физ и юр. лица, иногда – гос-ва. Здесь спецификой отношений является наличие т.н. “иностранного элемента”. Под “ин. элементом” понимают: 1.субъект, кот-й имеет иностранную принадлежность (гражданство, место жительства - относительно физ лиц; “национальность” - относительно юр лиц);2.объект, кот находится на территории иностр-го гос-ва; 3.юридический факт, кот-й имел или имеет место за границей.

5. Основное отличие источников международного публичного права от источников международного частного права.

Источники права - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

Для международного частного права характерны следующие основные источники:

-  международные договоры;

-  внутреннее законодательство;

-  судебная и арбитражная практика;

-  обычаи.

По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, Гражданского кодекса РФ и других законов, а также обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже (ч. 1 ст. 1186 ГК РФ).

Основная особенность источников международного частногоправа состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

Национальное законодательствов области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства.

Международные договорыявляются результатом согласования воли различных государств, принимающих участие в них, то есть представляют собой соглашение государств относительно признания норм в качестве юридически обязательных правил поведения. Международные соглашения в области международного частного права регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе.

Международные обычаи,основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного частного права.

Обычаи- это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Международные обычаи характеризуются тем, что носят неписаный характер, их нормативное содержание формируется в практике на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики», отражающейся в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Под судебной практикойпонимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право и формулирующих его. Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права. Источником права в РФ является закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования юридических понятий и норм в процессе их применения значение судебной практики несомненно.

При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право (ст. 1187 ГК РФ).

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (ст. 1191 ГК РФ).

Императивные нормы законодательства Российской Федерации регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения (ст. 1192 ГК РФ).

6. Примат (верховенство) международного договора в международном частном праве.

Наша доктрина исходит из того, что межд-ый дог-р содержит обязательства гос-в-участников. Если дог-р обязывает гос-ва вводить нормы, содержащие правила по вопросам мчп то гос-во обязано это сделать. Но для сторон (а ими в правоотношениях в области мчп являются гр-не и юрлица) эти нормы становятся обязательными когда это предписано в той или иной форме самим гос-вом. Междунар-й дог-р(МД) –соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. МД-ры устанавливают общие нормы мчп т.е. материальные нормы,обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. МД — основная форма унификации националь­но-правовых норм различных гос-в (материально-правовых, или коллиз-ных). МД регулирует затрагиваемые МЧП отношения не прямо, а опосредст­вованно благодаря мех-мам транс­формации содержащихся в нем положе­ний в нормы внутригос-ного права. Основной юр обязанностью любого гос-ва-участника по всяко­му межд-но-правовому соглаше­нию явл-ся обеспечение всеми доступ­ными гос-ву ср-ми того, что­б соблюдались положения заключенно­го дог-ра. В реале, исполнение го­с-вом своих межд-но-правовых обязательств осущ-ся имен­но в национально-правовой сфере за счет материальной (в противовес формаль­ной) трансформации, т.е. путем создания каких-либо спец. органов либо их упразднения, издания или отмены соот­вет-щих актов, приведения в соот­ветствие с содержанием и целями дог-ра внутреннего правопорядка в целом и т д. Перечень и характер таких ср-в МП не определяется, т.к. это — область только внутригос-нная. итак, гос-во как бы 2жды «пропускает» межд-й дог-р через свою волю. 1.когда оно в той или иной форме соглашается на юр-кую обязательность для себя данного дог-ра (путем подписания, ратификации, при­соединения итд.), 2.— посред­ством трансформации положений межд-го дог-ра в наци-ное пра­во. Но межд-й дог-р не ут­рачивает своих качеств источника МЧП, т.к. в том, что касается его содер­жания, юр-кой обязательности его норм, они уже получили соотв-­щее волеизъявление рассматриваемого суверена.

МД обязывает только гос-ва, а не физ или юр лиц, не­смотря на то, что иногда внешне положения дог-ра могут воспринимать­ся противоположным образом (и это особенно проявляется в межд-­но-правовых соглашениях сферы МЧП, например в Венской Конв-ции о дог-х межд-ной купли-продажи това­ров 1980 г.. или Конв-ции о межд-ной аренде оборудования 1988 г. или век­сельных конвенциях 1930 г.. подписан­ных в Женеве, и др. ) — как обязательст­во, взятое на себя и подлежащее реали­зации именно гос-вом. Его суть в обязании подвластных гос-ву субъектов нацио-ого права следовать положениям, дог-ра (формы и средства такого обязывания определяются самим гос-вом). Рассмотрение МД в кач-ве источника межд-ого права возможно при непременном условии отказа от формально-юр-ого подхода к соотв-щим квалификациям. Межд-ное регул-ние в рассм-мой области важно, удельный вес его возрастает. Большое число заключаемых межд-ных конвенций, широкий охват регул-мых ими вопросов привели, напр., к тому, что в ряде областей основным источником МЧП становится МД. Эта тенденция характерна для экономич-го и научно-технического сотрудничества, рег-ния железно­д-ных, воздушных, автомоб-х перевозок, автор­ского и патентного права.Соотношение межд-ного дог-ра и внутр-го закона. Согласно Конст-и РФ, общеприз­нанные принципы и нормы межд-ого права и меж­д-ные дог-ры РФ явл-ся составной ч.ю ее правовой системы. Если межд-ным дог-ром РФ установле­ны иные правила, чем в законе, то применяются правила межд-ого дог-ра.-Это положение подчёркивает значение МД для регулирования соотв-щих отношений. Данное положение понимается как норма, кот-я разрешает коллизию между 2мя внутригос-ыми нормами. Одна из них — какое-либо правило общего хар-ра, содержащееся во внутреннем зако­нод-ве, а вторая — специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного гос-вом МД. Именно этой второй норме отдается предпочтение.

7. Субъекты международного частного права.

Это лица обладающие правами и несущие обязанности. Термин ‘’лица’’ употребл-ся в шир.смысле для обозначения всех субъектов. Виды субъектов: 1) физ.лица особенность их правового положения в МЧП явл-ся одновременное подчинение праву страны гражданства и праву страны пребывания. К физ.лицам относятся: а)гр-не рф, б)российские гр-не имеющие иностранное (двойное )гражданство, приобретнение др.гражд-ва не влечет прекращ.гражд-ва рф, в) иностран-е гр-не- лица не явл-щиеся гр-ми рф и имеющие гр-во (подданство) иностр-го гос-ва, г) инстр-е гр-не имеющие несколько гражданств(бипатриды) д)лица без гражд-ва (апатриды) –лица не явл-щиеся гр-ми рф и не имеющие доказательств наличия гражд-ва др-го гос-ва. е)беженцы-лица кот-е не явл.гр-ми рф и кот-е в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы,вероисповедания,гражд-ва,национальн-сти,принадлежности к определенной соц-ной группе или политич.убеждений находятся вне страны своей гражд-кой принадлежности и не могут пользоватся защитой этой страны или не желают польз-ся этой защитой из-за опасений, или не имеют определенного гражд-ва и находясь вне страны своего прежнего обычного местожит-ва в результате подобных событий, не могут или не желают вернутся в нее из-за этих опасений.

2) юр.лица (как российские так и иностранные организации явл-ся субъектами мчп) Правовой стату юр лиц МЧП определяет в 2-х аспектах: а)правовое положение российских юр.лиц за рубежом б) правовое положение иностранных юр.лиц в РФ

3) международные организации в основе создания кот-х лежит межд-й дог-р или международное соглашение

4) гос-ва особенность правового статуса кот-х вытекает из суверенитета гос-ва и наличия у гос-ва иммунитета от юрисдикции иностранного гос-ва.

8. Классификация источников международного частного пава.

Источник права-форма выражения права или правовой акт, принимаемый соответ-щими органами с соблюдением определенной процедуры, в установленной форме. Элементы понятия источников, кот-е свойственны и источникам МЧП: 1)внешняя форма т.е выражение вовне содержания правовой нормы 2)конструктивный элемент т.е придание норме качества правовой нормы 3) властная обеспеченность формы выражения права т.е существование гос-но –правовых гарантий примения и соблюдения данного акта правотворчества

Отличаются особенности источников МЧП, также как: 1.двойственный характер источников т.е. с одной стороны межд-ные дог-ры, обычаи, с другой-нормы наци-ого закон-тва, судебной практики и обычаи отдельной страны. В МЧП сочетается медунар-е внутригосуд-е правое регулирование 2.неодинаковое значение кот-е придается разным источникам в разных странах Виды источников: *межд-ные дог-ры,междун-е обычаи,общепризнанные нормы и принципы межд-го права *национальные-национ-е закон-во,обычаи ,судебные прецеденты.

Двойственность источников не означает возможности разделения мчп на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а имен­но гражданско-правовые отношения межд-ого ха­рактера. Основных видов источников в мчп: 1) межд-ные дог-ры; 2) внут­реннее законод-тво; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.Удельный вес видов источников МЧП в разных гос-вах неодинаков. В одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нор­мы, содержащиеся в различных источниках. Двойственный хар-р: с одной стороны, источниками явл-ся межд-е дог-ры и меж-е обычаи, а с другой — нормы закон-ва и судебная практика отдельных гос-в и при­меняемые в них обычаи в области торговли и морепла­вания. В первом случае, имеется в виду межд-ное регул-ние ( одни и те же нормы действуют в 2 или нескольких гос-вах), а во втором — регул-ние внутригос-ное.

Доктрина не рассм-тся у нас в кач-ве источника мчп, что не о умаляет ее зна­чения для разработки и уяснения норм мчп. Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. МД устанавливают общие нормы мчп т.е. материальные нормы,обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. Виды-многосторонние, двусторонние.В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы МД устанавливают иные правила чем внутреннее закон-во, то применяются нормы МД. В рф приоритет норм междунар-го права над нормами нацинального законод-ва.Второй вид источников мчп — внутреннее закон-тво. Важнейшим источником в области мчп является Конституция РФ. В Конституции есть спец. Гл., посвя­щенная внешней политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции касается межд-ного права и межд-ых дог-ров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм межд-ого права, о межд-ых нормах, относящих­ся к правам человека). В Конституции РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гр-нам защиту и покрови­тельство за ее пределами, о правах и обязанностях ино­стр гр-дан и лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, содержащая нормы мчп как по общим так и по специальным вопросам: основания применения ин-ого права, установление содержания ин-ого права, ограничения применения иностр-го права, исковая давность, право- и дееспособность иностр гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность иностр юр лиц,наследствееное право, межд-ные дог-ры и т.д. Еще нормы МЧП закреплены в Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд 5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном кодексе, кодекс торгового мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и правил иностр-го права, прим-е правил межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва о нотариате 1993 опред-ся нотариалье действия, совершаемые консульскими учреждениями рф, вопросы прим-ния иностр-го права при соверш-нии нотариальных действий итд.Разные законы к области регулир-я внешнеэкономической и инвестиционной деят-сти (напр фз об иностранных инвестициях, итд). Закон о межд-ном комерч-ком арбитраже. Нормы мчп закреплены и в ряде законов общего хар-ра : о залоге, о недрах,патентном законе, итд. Судебная практика - проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда гос-в, в некот-х из них он явл-ся осн-ным источником права. Такое положение в Великобритании и частично в США. В России судебная практика вообще не рассм-тся как источник права. Источ. права в РФ явл-ся закон. Суд в РФ не создает правовых норм, поэтому судебная практика не явл-тся и источником мчп. Для толкования норм в процессе их применения значение судебной, а особенно в области мчп арбитр-й практики несомненно. Но в области мчп большую роль играют судебные акты высших судебных инстанций рф (консти-го суда рф, высшего арбитр-го суда рф, верховного суда рф) кот-е разъсняют, толкуют положения нормативных актов, а также обобщают правоприменительную практику.Судебный прецедент-вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование кот-го становится правилом обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. Межд-ные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же пра­вил, наша доктрина и практика рассматривают в кач-ве источников мп, а также мчп. Обычаи — это правила, кот-е сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафикси­рованы. Этим обычай отличается от нормы закона. Обычаи, в основе кот-х лежат принципы сувере­нитета и равенства гос-в, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязатель­ны для того или иного гос-ва в случае, если они им в какой-либо форме признаны. Межд-ный обычай-правило поведения, кот-е явл-ся общим для всех или большинства гос-в, принимающих участие в междунар-ной торговле, или для стран, связанных с данным спорным правоотношением. Межд-е обычаи признаются в кач-ве источника права даже если они не зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: длительность существавания, устойчивость в практике, признание гос-ми этого правила поведения в кач-ве общеобязательной нормы.В рф обычай признается источником права, они как ср-во восполнения пробелов в законод-ве.

Законодательные акты Российской Федерации, содержащие нормы международного частного права.

Внутринациональные источники МЧП на федер-ном уровне:

1)Конституция РФ 1993 г.

2)ФЗ и законы: ГК ч3 разд6, Семейный кодекс разд 7, гпк,апк,налоговый кодекс,фз о правовом положении иностр-х гр-н в рф, об иностр инвестициях в рф.

Важнейшим источником в области мчп является Конституция РФ. В Конституции есть спец. Гл., посвя­щенная внешней политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции касается межд-ного права и межд-ых дог-ров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм межд-ого права, о межд-ых нормах, относящих­ся к правам человека).

В Конституции РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покрови­тельство за ее пределами, о правах и обязанностях ино­стр гр-дан и лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, содержащая нормы мчп как по общим так и по специальным вопросам: основанияя применения иностранного права, установление содержания иностранного права, ограничения применения иностранного права, исковая давность, право- и дееспособность иностр гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность иностр юр лиц,наследствееное право, международные дог-ры и т.д.Еще нормы МЧП закреплены в Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд 5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном кодексе, кодекс торгового мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и правил иностр-го права, прим-е правил межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва о нотариате 1993 опред-ся нотариалье действия, совершаемые консульскими учреждениями рф, вопросы прим-ния иностр-го права при соверш-нии нотариальных действий итд.Разные законы к области регулир-я внешнеэкономической и инвестиционной деят-сти (напр фз об иностранных инвестициях, итд). Закон о междунар-ном комерч-ком арбитраже. Нормы мчп закреплены и в ряде законов общего хар-ра : о залоге, о недрах,патентном законе, итд.

9. Виды международных источников международного частного права.

Это видимо межд-ные дого-ры,междун-е обычаи,общепризнанные нормы и принципы межд-го права

Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. МД устанавливают общие нормы мчп т.е. материальные нормы,обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. Виды-многосторонние, двусторонние.В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы МД устанавливают иные правила чем внутреннее закон-во, то применяются нормы МД. В рф приоритет норм междунар-го права над нормами нацинального законод-ва.

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же пра­вил, наша доктрина и практика рассматривают в кач-ве источников мп, а также мчп. Обычаи — это правила, кот-е сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафикси­рованы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе кот-х лежат принципы сувере­нитета и равенства гос-в, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязатель­ны для того или иного гос-ва в случае, если они им в какой-либо форме признаны. Межд-ный обычай-правило поведения, кот-е явл-ся общим для всех или большинства гос-в, принимающих участие в междунар-ной торговле, или для стран, связанных с данным спорным правоотношением. Межд-е обычаи признаются в кач-ве источника права даже если они не зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: длительность существавания, устойчивость в практике, признание гос-ми этого правила поведения в кач-ве общеобязательной нормы.В рф обычай признается источником права, они как ср-во восполнения пробелов в законод-ве.

Общепризнанные нормы и принципы межд-го права- в междунар-ной сфере существуют помимо норм межд-ных дог-ров , Общепризнанные нормы и принципы кот-е каждое гос-во обязано соблюдать даже если оно не выразило согласия на юр обязательность их для себя (принцип суверенитета,равенства, добровольного исполнения обязательств,соблюдения законов). Потому в мчп разработана теория права торговцев- межд-е торговое право-совокупность норм обособленных от национальных правовых систем и регламентирующих междунар-е комерческие операции. В эту совокупность включаются все международные источники МЧП в т.ч и общепризнанные нормы и принципы международного права. В 1994г. межд-й инстутут унификации частного права (унидруа) в риме разработал принципы межд-ных комерческих дог-ров. Эти принципы подлежат применению когда стороны установили что их дог-р будет этими принципами регулироватся.но принципы обязательны для сторон в той мере в какой это не запрещено императивными нормами внутреннего права, подлежащего применению вне зависимости от того какое право ругулирует дог-р (и императивными нормами права регулир-го дог-р).

Общие положения принципов-провозглашение принципов свободы дог-ра,его обязательности, правила о том что стороны могут в любой момент отказатся от примениения этих принципов, отступить от них или изменить содержание любого из их положений. Т.е. они необязательны эти принципы.но некот-ые императивные их положения не м.б. отменены или изменены т.к.отражают саму природу принципов, и соот-вуют императивным положениям национального права некот-х гос-в. Принципы еще устанавливают что стороны обязаны действовать в соответствии с принятыми в мировой практике честной деловой практикой и добросовестностью. Стороны связаны любым обычаем, по кот-му они дог-рились и практикой кот-ую они установили в своих взаимоотношениях.

10. Виды внутригосударственных (национальных) источников международного частного права.

Это видимо-национ-е закон-во, обычаи, судебные прецеденты. 1)Конституция рф,2)ФЗ 3)акты субъектов рф по вопросам совместного ведения Внутреннее закон-тво. Важнейшим источником в области мчп является Конст РФ. В Конст есть спец. Гл., посвя­щенная внешней политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции касается межд-ного права и межд-ых дог-ров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм межд-ого права, о межд-ых нормах, относящих­ся к правам человека). В Конст РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покрови­тельство за ее пределами, о правах и обязанностях ино­стр гр-дан и лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, содержащая нормы мчп как по общим так и по специальным вопросам: основанияя применения иностр-го права, установление содержания иностр-го права, ограничения применения иностр-го права, исковая давность, право- и дееспособность иностр гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность иностр юр лиц,наследствееное право, межд-е дог-ры и т.д.Еще нормы МЧП закреплены в Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд 5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном кодексе, кодекс торгового мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и правил иностр-го права, прим-е правил межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва о нотариате 1993 опред-ся нотариальн действия, совершаемые консульскими учреждениями рф, вопросы прим-ния иностр-го права при соверш-нии нотариальных действий итд.Разные законы к области регулир-я внешнеэкономической и инвестиционной деят-сти (напр фз об иностранных инвестициях, итд). Закон о межд-м комерч-ком арбитраже. Нормы мчп закреплены и в ряде законов общего хар-ра : о залоге, о недрах,патентном законе, итд. Судебная практика - проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда гос-в, в некот-х из них он явл-ся осн-ным источником права. Такое положение в Великобритании и частично в США. В России судебная практика вообще не рассматри­вается как источник права. Источником права в РФ явл-ся закон. Суд в РФ не создает правовых норм, поэтому судебная практика не явл-тся и источником мчп. В области мчп большую роль играют судебные акты высших судебных инстанций рф (консти-го суда рф, высшего арбитражного суда рф, ВС рф) кот-е разъсняют, толкуют положения нормат-х актов, а также обобщают правоприменительную практику. Судебный прецедент-вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование кот-го становится правилом обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

11. «Трансформация» норм международного договора. Значение нормы ч.1ст. 7 ГК РФ.

Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. МД устанавливают общие нормы МЧП т.е. материальные нормы,обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. ВИДЫ-многосторонние, двусторонние. В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы МД устанавливают иные правила чем внутреннее закон-во, то применяются нормы МД. В РФ приоритет норм междунар-го права над нормами нацинального законод-ва.

По вопросу обоснования применения норм межд-ных дог-ров внутри страны в МЧП разработана теория трансформации, сторонники кот-ой называют п4ст15 Конституции рф нормой о транформации. (ст 15 п 4- 4. Общепризнанные принципы и нормы межд-го права и межд-ные дог-ры РФ явл-ся составной ч.ю ее правовой системы. Если международным дог-ром РФ установлены иные правила, чем предус-е законом, то применяются правила межд-го дог-ра.) Суть теории в том что межд-е дог-ры применяются в результате трансформации т.е преобразования их в нормы внутреннего закон-ва. Без трансформации международно-правовая норма не имеет силы во внутренней сфере.При трансформации межд-й дог-р как акт межд-го права остается формой правовой связи заключивших его гос-в, и каждое гос-во обязано обеспечить его применение на своей территории, но для этого необходимо преобразование его норм в гос-ное право. Междунар-й дог-р становится лог-ров РФ прии соблюдении условий – 1)согласие рф на обязательность для нее межд-ных дог-ров, кот-е м.б.выражено путем подписания дог-ра, обмена док-тами, составляющими дог-р,ратификации, утверждения, принятия или присоединения к межд-му дог-ру.Решении д.б. принято компетентными органами власти. 2)вступление межд-го жог-ра в законную силу должно произойти в порядке и сроки предусмотренные в дог-ре или в соглашении сторон. Применение в РФ норм межд-го дог-ра происходит без издания спец-ных актов.Один акт кот-ый обязат-но д.б. это закон о ратификации. Нормы МД в результате трансформации, понимаемой в шир. смысле слова, становятся нормами внутр-го права и тем самым нор­мами мчп, применяемыми данным гос-вом. Трансформация осущ-ся путем принятия внутр-го закона или иного норма­т-го акта. После трансформации эти нормы сохраняют авто­номное положение во внутренней правовой системе каждого гос-ва — участника МД. Автономный характер этих норм обусловлен тем, что они выражают волю не одного гос-ва, а всех гос-в — участников дог-ра и что, цель создания этих норм — peгулировать специфические имущ-е и иные отноше­ния с межд-ным (иностр-м) элементом, а не вообще гражд-ко-правовые отношения. Межд-но-правовая норма применяется к соответ-щим отношениям только в результате ее трансформации, то есть преобразования в норму внутри­гос-венного права. Такая трансформация осуще-ся путем ратификации, издания актов о приме­нении МД или издания иного внутригос-венного акта. Но и после их транс­формации эти нормы сохраняют автономный ха­рактер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому о двойственности источ-в следует говорить в условном смысле.

Норма ч.1 ст.7 ГК РФ – Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью правовой системы РФ.

12. Международные договоры как источники международного частного права. Виды международных договоров в международном праве.

Межд-ные дог-ры(МД)- соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. МД устанавливают общие нормы МЧП т.е. материальные нормы,обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. ВИДЫ- а) по числу участников 1)многосторонние – региональная и универсальная унификация предполагает участие ряда го-в и устанавливает общие правила по предусмотренным в дог-рах вопросам, 2)двусторонние – соглашения между двумя гос-ми (дог-ры о правовой помощи, консульские Конв-ции, дог-ры о торговле и мореплавании). Б) по предмету 1)о правовой помощи дог-ры 2)торговые дог-ры 3)транспортные дог-ры 4)консульские дог-ры 5)налоговые 6)по вопросам семейного права 7)по вопросам трудового права 8)по вопр. интелектуальной собствеености 9)другие

В рф МД ч. правовой системы РФ. Если нормы МД устанавливают иные правила чем внутреннее закон-во, то применяются нормы МД. В РФ приоритет норм междунар-го права над нормами нацинального законод-ва. МД — основная форма унификации националь­но-правовых норм различных гос-в (материально-правовых, или коллизион­ных). при этом необходимо уточнить, что МД регулирует затрагиваемые МЧП отношения не прямо, а опосредст­вованно. благодаря механизмам транс­формации содержащихся в нем положе­ний в нормы внутригос-венного права.

Принципиальной и основной юр обязанностью любого гос-ва-участника по всяко­му международно-правовому соглаше­нию является обеспечение всеми доступ­ными гос-ву средствами того, что­бы соблюдались положения заключенно­го дог-ра.

13. Роль международных организаций в разработке международных договоров и унификации норм международного частного права.

Международные организации занимающиеся практическими и научными вопросами МЧП: *Межд-ный институт унификации гос-ва и права (УНИДРУА),*комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал),международная торговая палата.

Межд-ный институт унификации гос-ва и права образован в 1926 г. как орган лиги наций. Его задачи: изучение средств и способов унификации и сближения частного праава гос-в илигрупп гос-в и постепенная подготовка к принятию разными гос-ми законод-ва, содержащего единообразные нормы частного права. С этой целью готовит: проекты законов и конвекций направленных на принятие единообр-го внутр-го зак-ва, готовит проекты соглашений чтоб улучшить междунар-ные отношения в обл-сти Частного права,участвует в работе др.организ-ций может устан-ть с ними деловые связи, организует конференции и публикует исследования кот-е соччтет для широкого распространения. Межд-й институт унифик-ции ЧП –межд-ная межправительст-ная орг-ция . Ею приняты:Конвенция унидруа о межд-ном факторинге, о межд финанс лизинге.

Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал) образована оон по инициативе венгрии. Это спец орган для содействия равитию межд-ной торговли, унификации правил межд-ной торговли Ген ассамблеей оон.На основе разработанных юнситрал материалов были принятыКонв-ции ООН : о дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об исковой давности в этих дог-рах, о морской перевозке грузови др.

Международная торговая палата основана в 1920г.Цели и задачи её по уставу: влияние на все стороны межд-ной экономич-кой деят-сти, торговлю,промышл-сть,транспорт и финансы, содействие улцчшению условий экономич-ких отношений между странами и решению межд-ных экономич-ких проблем.Деят-сть её –как научно-исследоват-ского органа, ищет новые пути,методы и способы организации, а также внедрение новых технологий межд-ной торговли.Имеет консультативный статус при оон. У нее национальные подразделения палаты. Национальные комитеты-независимые неправительствееные и негосуд-ные орг-ции, содействующие развиитию межд-ных торговых отношений и всей мировой экономики.Осущ-ют представительство в руководящем совещательном органе и меют возможность участия во всех сферах деят-сти, даже в межд-ном арбитраже в парижеи комиссии по видам предпр-ской деят-сти. МТП приняты акты: международные правила толкования торговых терминов ‘’Инкотермс’’, унифицированные правила по инкассо.

14. Гаагская конференция по международному частному праву.

Разработкой проектов конвенций в области МЧП занимается также Гаагская конференция по МЧП. Пер­вая ее сессия была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893 году по инициативе известного голланд­ского юриста Т. М. Ассера. В ней участвовали 13 евро­пейских гос-в, включая Россию. Всего состоялось 15 обычных сессий Гаагской конференции и 2 внеочередные, на кот-х был принят ряд проектов соглашений в области мчп. В 1951г был принят постоянный Статут Гаагской конференции по мчп (вступил в силу в 1955 г.). Статут действует для 38 гос-в. Для Латвии вступил в силу с 11 августа 1992 г. Согласно статуту, задачей конференции является прогрессивная унификация пра­вил мчп (ст. 1). Сессии кон­ференции собираются, как правило, 1 раз в 4 года (ст. 3). Подготовку их осущ-ют Специальная гос-ная комиссия, созданная Нидерландами, и По­стоянное бюро конференции. Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начи­ная с 50-х годов, являются Конв-ции в области граж­д-го процесса. Это: Конвенция по вопросам гражд-ого процесса 1954 года (СССР при­соединился в 1966 г.); К-я о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражд-ким и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за грани­цей доказательств по гражд-ким и торговым делам 1970 года; К-я об облегчении доступа к правосу­дию за границей 1980 года и др. С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализа­ции иностр-х официальных док-тов 1961 г. 54 Участвуют 42 гос-ва. Для России и Беларуси дейст­вует с 31 мая 1992 г. К области семейного права относятся 10 из 29 Гааг­ских конвенций. Это — К-я о заключении брака и признании его недействительным 1978 года; К-я о праве, применимом к имуществу супругов, 1978 года; К-я о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года; К-я о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г; К-я о признании и исполнении реше­ний по делам об алиментных обязательствах в отноше­нии детей 1958 года; К-я о компетенции и приме­нимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г и ряд других конвенций о правовом положении детей. Из конвенций в др областях следует обратить внимание на К-ю о коллизиях законов относи­тельно формы завещательных распоряжений 1961 г, К-ю о праве, применимом к ответственности изго­товителя, 1973 г и некот-ые другие. На сессии Гаагской конференции в 1964 г были приняты Гаагская конвенция о единообразном законе о заключении дог-ров о межд-ной купле-продаже товаров и Гаагская конвенция о единообразном законе о межд-ной купле-продаже товаров. Но на кон­ференции были представлены в основном гос-ва Запада и потому по по своему содержанию эти Гаагские Конв-ции не носят в полной мере универсального хар-ра. Гаагские К. 1964 г шир применения не получили.

15. Роль Комиссии ООН праву международной торговли и развитии международного частного права.

Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал) образована ООН по инициативе Венгрии. Это спец орган для содействия равитию межд-ной торговли, унификации правил межд-ной торговли Ген ассамблеей оон.На основе разработанных юнситрал материалов были приняты Конв-ции ООН : о дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об исковой давности в этих дог-рах, о морской перевозке грузови др. В 1966 году был создан специальный орган — Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (ЮНСИТРАЛ ). В состав ко­миссии входят 36 гос-в. В ее работе активное участие принимают представители России. Как отмечалось в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17 декабря 1966 г., задача комиссии состоит в том, чтобы содействовать «прогрессивному согласованию и унификации правил межд-ной торговли». На ко­миссию, в частности, возложены подготовка новых меж­ду-ных конвенций, типовых и единообразных зако­нов в области права межд-ной торговли, содейст­вие кодификации межд-ных торговых обычаев, сбор и распространение информации в этой области. В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из своей программы работы: межд-ная купля-продажа товаров, межд-ные плате­жи, коммерческий арбитраж- На основе подготовленных проектов был принят ряд конвенций. К их числу отно­сятся Конвенция ООН о дог-рах межд-ной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в межд-ной купле-продаже товаров. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (см. гл. 9), а также Арбит­ражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ . В 1985 году были приняты Типо­вой закон о межд-ном торговом арбитраже. Кон­венция о межд-ном переводном и межд-ном простом векселе (9 февраля 1988 г.). Генеральная Ассамблея ООН по инициативе Венгрии рассмотрела "меры, кот-ые должны быть приняты для прогрессивного развития в области мчп, в особенности с целью содействия развитию межд-ной торговли". В результате в 1966 году был создан специальный орган Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (ЮНСИТРАЛ).

16. Универсальные и региональные конвенции в области международного частного права; двухсторонние договоры.

В системе межд-го регулирования межд-ных отношений выделяют 4 уровня: Универсальный; Региональный; Двусторонний; Национальный. На универсальном уровне действует целый ряд универсальных дог-ров . Например, Венская конвенция 1980 г., Женевская вексельная конвенция 1930 г., Женевская чековая конвенция 1931 г., конвенция УНИДРУА о межд-ом факторинге 1988 г., конвенция УНИДРУА о лизинге 1988 г., Нью-йоркская конвенция о признании и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений 1952 г.. На региональном уровне действует соглашение, в кот-ом могут участвовать только гос-ва определенного региона. Например, Римская конвенция о праве, применимом к контрактным обязательствам 1980 г. действует в рамках ЕЭС. В рамках СНГ действуют следующие дог-ра: Соглашение об общих условиях поставок международным организациям гос-вам-участникам СНГ 1992 г., Соглашение об общих условиях производственной кооперации 1993 г. На двустороннем уровне заключаются дог-ра о торгово-экономическом сотрудничестве. Эти дог-ра могут именоваться по-разному: «О торговле и мореплавании», «О торговле и экономическом сотрудничестве», «О торговом сотрудничестве». Общее для этих дог-ров то, что в основном тексте дог-ра содержатся общие обязательства сторон по осуществлению сотрудничества. Обычно к таким дог-рам заключается протоколы, кот-ые содержат конкретные экономические программы, например, условие встречных поставок. В качестве протоколов заключаются внешнеэкономические контракты по межгос-венным поставкам.

Межд-ные дог-ры и соглашения: - Конв-ции имеют глобальный характер; - региональные дог-ры в рамках СНГ, ЕЭС, ОПЕК, ЛАС (лига арабских стран); - двусторонние дог-ры между двумя гос-вами.

Двусторонние дог-ры– соглашения между двумя гос-ми (дог-ры о правовой помощи, консульские Конв-ции, дог-ры о торговле и мореплавании).

Выделяют следующие виды унификации:

1) двусторонняя унификация — характеризуется наличием двух участников, заключающих договор по отдельным вопросам. К примеру, существует двусторонние договоры СССР об оказа­нии правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией (1958 г.), Германией (1957 г.), Кубой (1984 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1957 г.), Румынией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.) и др.; 2) региональная унификация — направлена на разрещение во­просов, встающих перед странами региональной группиров­ки, характеризующимися близостью территории, политиче­ской системы, сходными правовыми*крадициями. Напр, унификация в рамках Европейского союза осуществляется посредством принятия многосторонних соглашений, конвен­ций. К их числу относится прежде всего Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам 1980 г., Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судеб­ных решений 1968 г. (новая редакция 1979 г.), Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний 1968 г., Европей­ская конвенция о государственном иммунитете 1972 г. В рамках снг заключено Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осу­ществлением хозяйственной деятельности (1992 г.), Конвен­ция о правовой помощи и правовых отношениях по гражд-м, семейным и уголовным делам (1993 г.); 3) универсальная унификация — имеет целью разрешать узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения, через принятие конвенций под эгидой ООН, ЮНСИТРАЛ (Комис­сия ООН по праву межд-й торговли), УНИДРУА (Межд-й институт унификации частного права). Примером могут служить Конвенция ООН о договорах между­народной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН. об исковой давности в межд-й купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о представительстве при межд-й купле-продаже товаров 1983 г., Конвенция о межд-м финансовом Лизинге 1988 г., Конвенция о межд-м факторинге 1988 г., Конвенция ЮНСИТРАЛ о межд-м переводном векселе и международном простом векселе 1988 г., Конвенции о порядке разрешения инвести­ционных споров между гос-ми и иностр-ми ли­цами 1965 г. и т.д.

17. Законодательные акты Российской Федерации, содержащие нормы международного частного права.

Внутринациональные источники МЧП на федер-ном уровне:

1)Конституция РФ 1993 г.

2)ФЗ и законы: ГК ч3 разд6, Семейный кодекс разд 7, гпк,апк,налоговый кодекс,фз о правовом положении иностр-х гр-н в рф, об иностр инвестициях в рф.

Важнейшим источником в области мчп является Конституция РФ. В Конституции есть спец. Гл., посвя­щенная внешней политике гос-ва. Ряд положений Кон-ции касается межд-ного права и межд-ых дог-ров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм межд-ого права, о межд-ых нормах, относящих­ся к правам человека).

В Конституции РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покрови­тельство за ее пределами, о правах и обязанностях ино­стр гр-дан и лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для мчп имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, содержащая нормы мчп как по общим так и по специальным вопросам: основанияя применения иностранного права, установление содержания иностранного права, ограничения применения иностранного права, исковая давность, право- и дееспособность иностр гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность иностр юр лиц,наследствееное право, международные дог-ры и т.д.Еще нормы МЧП закреплены в Семейном кодексе рф (разд7), гпк рф(разд 5,6) АПК(разд5),водном кодексе, таможенном кодексе, кодекс торгового мореплавания-ругулир-ет правил кодекса и правил иностр-го права, прим-е правил межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва о нотариате 1993 опред-ся нотариалье действия, совершаемые консульскими учреждениями рф, вопросы прим-ния иностр-го права при соверш-нии нотариальных действий итд.Разные законы к области регулир-я внешнеэкономической и инвестиционной деят-сти (напр фз об иностранных инвестициях, итд). Закон о междунар-ном комерч-ком арбитраже. Нормы мчп закреплены и в ряде законов общего хар-ра : о залоге, о недрах,патентном законе, итд.

18. Методы правового регулирования в международном частном праве.

Общий метод правового регурования для всех отношений частного хар-ра-диспозитивность и равенство сторон –сохраняет влияние и на межд-ные частные правоотношения. Но из-за специфики МЧП главную роль играют колизионно-правовой и материально-правовой методы правового регуулирования. Унификация-пока не имеет такого значения для регулирования данных отношений. Отечественная доктрина исходит из того, что МЧП имеет спец приемы и средства регулирования прав и обязан-ностей участников гражданских правоотношений межд-го характера.

Колизионный метод историч-ко первый метод в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум или более правовыми системами возникает вопрос о том какое право будет регулировать это правоотношение. В таких ситуациях складывается коллизия или столкновение норм разной национальной принадлежности.Определение права кот-е будет регулировать конкретное правоотношение возможно но благодаря наличию в МЧП особого вида норм –коизионных норм, они не содержат прямогоуказания на разрешение спора, но лишь указывают законодательство какой страны применять.Это отсылочные нормы, кот-е формируются в виде абстрактного правила указывающего на применимое право.

Колизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения составляющие предмет МЧП через колизионные нормы, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. Итак,регулятивное воздействие на объект осущ-ся благодаря применению колизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соотв-щей правовой системы. Это метод непрямого регулир-ния. Метод этот оперативен, он учитывает все изменения в правовой системе к кот-й отсылает, он более гибок и прост для законодателя. Колиз-ная норма напрямую не регулир-ет отношения, она образует правило поведения только в совокупности с той материально-правовой нормой к кот-й она отсылает.

При коллизионном регулировании не учитывается спе­цифика отношений, о кот-х идет речь. «только то право может выполнить свою служебную роль, кот-ое учитывает межд-й характер регулируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования со­здает большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также со­ответствующим органам, кот-ые будут применять эти нормы, они (т. е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще одно доп-­ное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования.

Коллизионный метод регулирования оказывается не­обходимым, 1)в кач-ве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующие­ся при унификации материально-правовых норм; 2) в кач-ве основы для уретулирования отноше­ний, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; 3) в случаях, когда применение единообразных материаль­но-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

Материально-правовой метод – создает новую норму права, напрямую регулирующую правоотношения. Регулирует путем применения 1)норм прямого действия, разработанных в расках национальной правовой системы лишь с целью регулирования отношений, составляющих предмет МЧП 2) единообразных норм кот-е создаются путем согласования воль гос-в в форме межд-ных унифицир-ных дог-ров ивпоследствии инкорпориются в национальное право гос-в участников. В силу п3ст1186ГК РФ матер-но-правой метод имеет приоритет т.к если межд-ный дог-р РФ содержит матер-но-правовые нормы, полностью регулирующие конкретные отношения, то определение применимого права на основе колизионных норм исключается. Метод матер-но-правового рег-ния считается спциальным методом, он более всего учитывает реалии отношений, он требует более глубокого анализа внутренней мировой ситуации (экономической, социальной, правовой), анализа правоприменительной практики. Мат-но-прав метод имеет 2уровня регулир-ния-междунарнодный и внутригос-ный. Пример коллизионного регулир-я- в ч3ГК РФ напр. Положение юр лица определяется его личнымзаконом. Или положение о признании физ лица безвестно отсутствующим и объявлении физ лица умершим = признание в рф физ лица безвестно отсутствующим и объявление физ лица умершим подчиняются российскому праву. Норма ГК отсылает к национальному законод-ву субъекта или российскому законод-ву, в совокупности с кот-ми будет разрешатся вопрос о праве.

Матер-но-правой метод проявился в росс.законод-ве в фз о правовом положении инотранных гр-н в рф, ст17 определяет приглашение на въезд в рф иностр гр-на в целях обучения в образоват-ном учреждении и устанавливает 1)приглашение на его въезд выдается территориальным органом фед-го органа исполнит-ной власти, ведающего вопросами внутренних дел,по ходат-ву данного образоват-го учреждения. 2)приглашение к обучению в образоват-ном учрежд-нии професс-го образ-ния выдается дед-ным органом исполнительной власти, ведабщим вопросами внутренних дел, по ходат-ву фед-го органа исполнительной власти, ведающего вопросами соотв-но обороны, или пограничной службы,или безоп-сти, либо таможенного дела, или правительст-ной связи и информации, либо предотвращения и ликвид-ции последствий ЧС и стих-х бедствий, если эти органы имеют в своей структуре образовательные учреждения профессионального образования соотв-щих типов и видов. Как видно в данном случае нет отсылки (привязки ) к др нормам.

Преимущества материально-правового метода ре­гулирования:

1) материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, при­званы непосредственно регулировать гр-ко-правовые отношения с иностр-м элементом, тот «межд-й фактический состав». И создается большая адекватность ре­гулирования, чем при использовании коллизионного ме­тода, т.к коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то гос-ва, а нормы этого права, обычно, фор­мировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «межд-го фак­тического состава». Т.е. при материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном — общее регулирова­ние.

19. Сущность коллизионного метода регулирования.

Колизионный метод историч-ко первый метод в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум или более правовыми системами возникает вопрос о том какое право будет регулировать это правоотношение. В таких ситуациях складывается коллизия или столкновение норм разной национальной принадлежности.Определение права кот-е будет регулировать конкретное правоотношение возможно но благодаря наличию в МЧП особого вида норм –коизионных норм, они не содержат прямогоуказания на разрешение спора, но лишь указывают законодательство какой страны применять.Это отсылочные нормы, кот-е формируются в виде абстрактного правила указывающего на применимое право.

Колизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения составляющие предмет МЧП через колизионные нормы, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. Итак,регулятивное воздействие на объект осущ-ся благодаря применению колизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соотв-щей правовой системы. Это метод непрямого регулир-ния. Метод этот оперативен, он учитывает все изменения в правовой системе к кот-й отсылает, он более гибок и прост для законодателя. Колиз-ная норма напрямую не регулир-ет отношения, она образует правило поведения только в совокупности с той материально-правовой нормой к кот-й она отсылает.

При коллизионном регулировании не учитывается спе­цифика отношений, о кот-х идет речь. «только то право может выполнить свою служебную роль, кот-ое учитывает межд-й характер регулируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования со­здает большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также со­ответствующим органам, кот-ые будут применять эти нормы, они (т. е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще одно доп-­ное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования.

Коллизионный метод регулирования оказывается не­обходимым, 1)в кач-ве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующие­ся при унификации материально-правовых норм; 2) в кач-ве основы для уретулирования отноше­ний, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; 3) в случаях, когда применение единообразных материаль­но-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

20. Понятие коллизионной нормы. Источники права, содержащие коллизионные нормы.

Коллизионная норма- это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

Коллизионная норма - норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу.

Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

Колизионна норма(КН)-норма, определяющая какое право должно применятся к отношениям, возникающим в условиях междун-го общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нексольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранныым элементом праву определенной страны.

КН обычно отправляет правоприменителя к материальным нормам соот-щей правовой системы, сама при этом не решая по существу регулируемое правоотношение.Т.к КН –норма отсылочного хар-ра, то ею можно руководствоватся только вместе с камими-либо материально-правовыми нормами, к кот-м она отсылает.Вместе с матер-но-правовой нормой к кот-ой она отсылае КН выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

21. Структура коллизионной нормы.

Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы международного частного права включают два основных элемента:

гипотезу - объем - указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма;

диспозицию - привязку - указание на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).

Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.

Колизионна норма(КН)-норма, определяющая какое право должно применятся к отношениям, возникающим в условиях междун-го общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нексольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранныым элементом праву определенной страны.

КН обычно отправляет правоприменителя к материальным нормам соот-щей правовой системы, сама при этом не решая по существу регулируемое правоотношение.Т.к КН –норма отсылочного хар-ра, то ею можно руководствоватся только вместе с камими-либо материально-правовыми нормами, к кот-м она отсылает.

Структура КН- 2 элемента –объем и привязка. Объем колизионной нормы указывает на отношения гражданско-правового хар-ра, к кот-м эта норма применяется, а привязка –это указание на закон (правовую систему), кот-й подлежит применению к дааному виду правоотношений.Напр. в колизионной норме ‘’отношения по наследованию определяются по праву страны где наследодатель имел постоянное место жительсва’’ объем нормы тут обозначается словами ’’ ’отношения по наследованию ’’ а привязка в критерии последнего постоянного места жит-ва наследодателя. Объем колизионной нормы отражает то многообразие общ-ных отношений кот-е возникает в процессе межд-ных контактов граждан и юридич-ких лиц. Обычно обем КН опред-ся через избрание одного из институтов гр-го права(гр-не, юр лица, собственность и иные вещные права,дог-ры и их отдельные виды, внедог-рные обяательства, наследование и т д), семейного права (брак,опека,усыновление)итп.

Привязка указывает право какой сраны подлежит к примениению к рассматриваемому правоотношению или их группе.П ривязка-важный элемент КН т.к применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. Формулирование колизио-ной привязки осущ-ся в 2формах: 1.возможно указание в кач-ве применимого права на право определенной страны, такое обычно право страны в кот-й принята эта колиз-ная норма.2.возможно указание общего признака на основании кот-го опред-ся применимое право. Такие общие признаки сводятся к формулам прикрепления,кот-е учитывают юр-кую и фактич-кую связь отношений с правом страны, подлежащим применению. Привязка Кнормы не м.б. произвольной и зависит от содержания ее объема.

КН может содержатся во внутреннем,национальном законод-ве или в междунар-ном дог-ре. КН обычно имеют структуру не конкретной отсылки к конкр-ной норме гос-ва, а формул-ся в виде принципа, кот –рым опред-ся прим-е права. Применение в рф иностр-го закона к кот-му отсылает КН м.б. ограничено в случае если его примение противоречит основам конст-го строя рф (оговорка в публичном порядке). В отличие от мате-но-прав-х норм колизионные регулируют прим-ние норм права различных правовых систем. КН большей ч.ю входят в гражд-е законод-во рф. В разд 6гк регулируются личный закон юр лица, право подлежащее применению к физ лицам, и др важные институты. Другая ч. норм содержится в межд-но –правовых док-тах. По своему уровню в пределах рф сущ-ют только федеральные, т.к на основ-нии ст71 конст рф федер-ное колизионное право находится в ведении федерации.

22. Виды коллизионных норм.

Принято различать следующие виды коллизионных норм:

а)      национально-правовые и международно-правовые, направленные на достижение международной унификации. Их различие проявляется в сфере как действия, так и применения. Сфера действия коллизионных норм, предусмотренных международным договором, значительно шире, так как они применяются всеми участниками международных договоров при полном тождестве их редакции;

б)      коллизионные нормы делятся на диспозитивные, императивные и относительно-императивные. Императивная - означает недопустимость отступления от предусмотренных обязательств, а диспозитивная подразумевает автономию воли сторон при заключении международных сделок. Относительно-императивные - это нормы, отступление от которых допускается при наличии определенных, заранее зафиксированных условий;

в)      коллизионные нормы могут быть разделены на односторонние и двусторонние. Первые определяют пределы применения только одного, обычно собственного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают пределы применения как отечественного, так и национального права;

г)      исходя из содержания и назначения коллизионные нормы могут быть основными (генеральными) и дополнительными (субсидиарными).

Особенность таких норм заключается в том, что они устанавливаются пока только для отношений договорного права, с учетом того, что именно в этой области возникают наиболее сложные спорные вопросы;

д) особую и пока немногочисленную группу норм составляют те, которые содержат отсылки не к праву какой-либо страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку по конкретному вопросу.

23. Виды коллизионных привязок (назвать наиболее распространенные).

Существуют следующие виды коллизионных привязок:

-  личный закон участников отношений - lex personalis;

-  закон места нахождения имущества - lex rei sitae;

-  закон места совершения акта (правомерного - при сделках, неправомерного - при деликтах) - lex loci actus;

-  закон места осуществления деятельности - lex loci activitis;

-  закон суда (арбитража), разрешающего спор, - lex fori;

-  закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, - lex causae;

-  закон места заключения сделки - lex loci contractus;

-  закон флага - lex flagi;

-  закон места заключения брака - lex loci celebrations и др.

24. «Закон гражданства» и «закон постоянного места жительства» субъекта правоотношения как виды коллизионных привязок.

Это lex personalis. Два варианта его:

1) lex patriale-закон граждансва,прим-ся в странах романо-германскойсистемы права (франция,германия,швейцария). Личным законом физич-го лица явл-ся закон того гос-ва гр-ном кот-го он явл-ся

2)lex domicilii-закон местожитеьсва,прим-ся в странах англосаксонской системы права (сша,канада,новая зеландия, австралия).

lex personalis-личный закон физич лица, как колиз-ная привязка прим-ся:1)когда надо установить законод-во какой страны надо использовать для определения начального момента возникновени и окончания правоспособности физич-го лица 2)для определения объма правоспособности 3)для определения момента полной дееспособности физич-го лица (для рф -18лет, сша -21год, кубы-16лет, иран-14лет) 4)для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным,ограниченно деесспособным. Напр. Дети до 7лет недееспособны,до14 лет-частично дееспособны, с 14ле-относительно дееспособны 5)для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в германии лицо признается умершим не ранее срока когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее чем через 10лет, а лиц старше 70 лет –не ранее чем через 5 лет) 6)для опреледения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов cвязанных с наследованием имущества.

Гражданская правоспособность физ лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев установленых законом. Личным законом физич-го лица считается право страны гражданство кот-й этой лицо имеет.Если лицо наряду с российк-м гр-вом имеет и иностранное гражданство его личным законом явл-ся российское право. Если иностр гр-н имеет место жительства в РФ то его личным законом явл-ся российское право. При наличии у лица нескольких иностр-х гражданств личным законом считается право страны в кот-й это лицо имеет местожительства. Личн зак беженца-право страны предоставившей убежище. Личн зак лица без гражд-ва –право страны в кот-й этой лицо имеет местожит-ва. Гражданская дееспособность физ лица определяется его личным законом.

25. Коллизионные привязки, используемые для определения национальности (государственной принадлежности) и правоспособности иностранных юридических лиц.

Это lex sovietatus- закон национальности юр лица, он определяет правовой статус юр лица.Используется личный закон (статут) для решения вопросов о порядке созданияи пркращения деят-сти юр лица, об организационно-правовых формах юр лица, об объеме правоспособности,кот-я возникает с момента регистрации юр лица, о порядке признания несостоятельным или банкротом, о порядке получения разрешения на осуществление отддельных видов предпрнимат-ской и иного рода деят-сти.

Национальность юр лица опред-ся :

1) в странах англосаксонской системы права –по месту его регистрации

2) в странах романо-германской системы права-по местонахождению органов правления

3)в некот-х развивающихся странах – по местонахождения большей части имущества

4) в других странах национальность определяется по месту осуществления своей деятельности

5) в ряде стран юр лицо признается иностранным по критерию принадлежности большей части уставного капитала иностранным инвесторам.

26. «Закон инкорпорации» как коллизионная привязка.

Личный закон юридического лица (lex societatis) — формула прикрепления, которая определяет вопросы личного статуса, организационно-правовой формы, объема правоспособности юридического лица, порядка регистрации и ликвидации юридического лица, требования к наименованию юридического лица. Принято выделять четыре теории определения личного закона юридического лица: инкорпорации, оседлости, центра эксплуатации и контроля.

Теория инкорпорации, или учреждения юридического лица, характерна для ряда государств континентальной Европы, среди которых Беларусь (ст. 1111 ГК), Казахстан (ст. 1100 ГК), Молдова (ст. 1596 ГК), Таджикистан (ст. 1206 ГК), стран общего права, а также некоторых государств Латинской Америки (Бразилия, Венесуэла). Закон инкорпорации определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Данный критерий удобен в применении, поскольку у юридического лица может быть только одно место регистрации, которое легко установить. Недостатком является возможность применения обхода закона при поиске более благоприятного места для регистрации (а затем и осуществления деятельности) юридического лица.

Закон инкорпорации также действует в отношении транснациональных корпораций. Согласно Конвенции СНГ 1998 г. о транснациональных корпорациях [14], порядок регистрации (ст. 4), структура управления (ст. 6), представление отчетности корпорации (ст. 10), порядок ликвидации (ст. 10) определяются по праву страны места регистрации корпорации. В пункте 3 статьи 23 Минской конвенции, пункте 3 статьи 26 Кишиневской конвенции, пункте а статьи 11 Киевского соглашения 1992 г.также используется данная формула прикрепления в отношении правоспособности юридического лица.

Личным законом юридического лица в государствах, где закреплена теория оседлости или нахождения административного центра, является право страны местонахождения органов управления юридического лица. Названная теория применяется в странах Западной Европы (Австрии, Испании, Франции) , Египте и ОАЭ.

Теория центра эксплуатации или места осуществления основной хозяйственной деятельности используется в таких странах, как Индия, Пакистан [10, с. 93] с целью привлечения иностранных инвестиций и осуществления контроля за деятельностью юридических лиц с иностранным участием.

Отметим, что появилась тенденция к смешанному использованию критериев личного закона юридического лица. Согласно статье 25 Закона Украины о МЧП, личным законом юридического лица является право государства его местонахождения (т. е. используется закон инкорпорации). Местонахождением юридического лица является государство, в котором юридическое лицо зарегистрировано или иным образом создано в соответствии с правом этого государства. При отсутствии таких условий или если их невозможно установить, применяется право государства, в котором находится исполнительный орган управления юридического лица (т. е. речь идет о законе оседлости). В соответствии со статьей 25 Закона Италии 1995 г. «Реформа итальянской системы международного частного права» [24] деятельность обществ, ассоциаций, фондов и любых иных организаций как публичного, так и частного характера, в том числе не имеющих корпоративной основы, регулируется правом государства, на территории которого был завершен процесс их учреждения. В случае, если орган управления организации находится в Италии или же в Италии осуществляется основной вид деятельности такой организации, применяется итальянское право.

На наш взгляд, смешанную систему определения личного закона юридического лица следует закрепить и в белорусском законодательстве, установив при этом в качестве основного критерия принцип инкорпорации, а дополнительного — принцип оседлости (может применяться в случае отсутствия законодательного требования регистрации определенной организационно-правовой формы юридического лица).

27. По праву какого государства определяется гражданская правоспособность иностранных юридических лиц в соответствие с российской законодательством?

Согласно ст. 160 Основ гражданского закон-ва, иностранные гр-не пользуются в РФ граж­д-кой правоспособностью наравне с нашими гр-ми.Приведенное положение закона закрепляет пре­доставление иностранцам нацио-го режима (см. гл. 3). В силу этого иност-цы пользуются в РФ, как правило, такой же гражд-кой правоспособностью, как и российские г-не. Т.е гражданская правоспособность иност-ца в РФ опред-ся в принципе российским закон-вом, а не личным законом иностранца. Применение к инос-цам лич­ного закона, в частности закона гос-ва, гр-ном кот-го он явл-ся, допускается лишь при наличии соотв-щих правил межд-го дог-ра, участницей кот-го явл-ся РФ.Предоставление иностр-цу гражд-кой правоспо­собности наравне с гр-ми России, как правило, не обусловлено тем, чтобы ино-ец имел место жи­тельства в РФ.Ст- 160 Основ гражд-го закон-ва предусм-вает также возможность установления зако­ном отдельных изъятий в отношении предоставления ино-цам равных прав с отечественными гр-ми.Установленные в свое время в союзном закон-ве изъятия были немногочисленны, и они м.б сведены к 2 группам. 1. изъятия в отношении возможности для ино-цев занимать опред-ные должности или осущ-лять занятия той или иной профессией на равных началах с нашими гр-ми.В соот со ст. 16 Закона СССР о гос-венной границе СССР от 24 ноября 1982 г. запрещена промысловая, исследовательская и изыскательская дея­тельность ино-х судов в террит-ных и внут­ренних водах СССР.2. правила, уста­н-щие особый режим прав ино-цев, опред-мый хар-ром охраняемых прав, особенностями их юри природы.Постановления о правах ино-цев содержатся в различных межд-х дог-х, заключенных РФ с др. странами (торговых дого-х, консуль­ских конвенциях, дог-х о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.). В этих дог-х закрепляется уравнение ино-цев в правах либо с отечественными гр-ми (предоставление нацио­-го режима), либо с гр-ми любого др. гос-ва, с кот-м заключен дог-р на аналогич­ных условиях (предоставление режима наибольшего благоприятствования).Ино-нец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из незаконного владения лица, удерживаю­щего их у себя.Итак, в отношении права собственности инос-цев действует принцип национального режима. На иностранцев распространяются все общие правила нашего закон-ва о собственности гр-н.

28. Какое право применяется к договору о создании совместного предприятия с участием иностранного субъекта?

К договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие.

Какие виды предприятий с иностранным инвестициями предусмотрены законодательством РФ? В каких организационно-правовых формах они могут создаваться и каков порядок их учреждения: Под предприятиями с иностранными инвестициями понимаются предприятия с долевым участием иностранных инвесторов (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Организационно-правовые формы: полное товарищество, смешанное товарищество, акционерное общество закрытого типа. Порядок учреждения – разрешительный, явочно-нормативный, явочный.

29. «Закон местонахождения вещи (имущества)» как коллизионная привязка.

Это lex rei sitae-используется для определения видов и объема вещных прав,таких как: право собственности (владение,пользование,распоряжение),оперативного управления,ведения,залог,узуфрукт,сервитуты (положительный: право третьм лицам пользоватся чужой собственностью, отрицательный-хозяин собственности должен воздержатсяот каких-либо дейсвий). Статут вещи определяет порядок возникновения,перехода, и прекращения вещных прав, решает вопрос относительно ответственности за случайную гибель вещи.В отношении недвижимости привязка решается по закону ее местонахождения.Ее действие не распростр-ся: 1)на вещи имеющиееся при себе(при физич лице),недорогие украшения. Правовой режим этих вещей подчиняется личному закону владельца. 2)вещи-грузы в пути-они подчиняются закону страны отправителя 3)наследуемое имущ-во-оно подчиняется закону наследодателя 4)транспортные ср-ва –их статус определяется по праву страны места их регистрации и занесения в реестр 5)некот-ые объекты подчиняются межд-м нормат-ным актам,а не внутригос-ным законам(напр.космич-кие объекты).

30. «Автономия воли» как коллизионная привязка.

Автономия воли-свобода выбора участниками правоотношения какой либо правовой системы для регулирования отношений в кот-х они участвуют. Обычно это дог-рные отношения.Принцип автономииволи санкционируется гос-вом. В данный принцип включается возможность определять подсудность.Его суть в предоставлении сторонам дог-ра возможности выбирать право, в соотв-вии с кот-м будут регулироватся отношения, возникающие в связи с дог-ром, восполнятся пробелы в нем, будет дано толкование его условий; в случае возникновения спора он будет рассматриватся в соответствии с изранным сторонами правом. Правовая природа и функциональное значение принципа автономии воли рассматривается исследоватлями неоднозначно. Есть две противоположные теории : 1) теория автономиств, кот-е позитивно относятся к функциональной роли указанного принципа, но правовую природу автономии воли определяют по-разному, исходя из таких источников как: а) источник автономии воли в мчп-рассм-ся как принцип межд-го права или межд-ный обычай (манчини,рамзайцев) б) источник автономии воли во внутригос-ном праве-в основе нормы о свободе дог-ра либо колезионные нормы(богуславский,лунц,звеков) в) автономия воли-это проявление правосозидающей функции индивидуальной воли т.о. индивид выступает в кач-ве законодателя(кант, кейзен) г) автономия воли-это проявление обратной связи права и общественных отношений, при кот-рой право выступает в кач-ве объекта регулир-ния а стороны воздействуют на него (рубанов). 2)противники автономии воли- обосновывают необходимость ее ликвидации либо неоправданного ограничения, что по сути фактически ведет к ее ликвидации (америк.доктрина -Биль).

Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в соот-вии с законод-вом. Стороны имеют право выбирать: 1) право страны с кот-ой дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой дог-р не имеет никакой связи. Российское право такой выбор допускает, а напр. Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае правво третьей страны не будет применятся. 3)вненациональн-е законод-во –общепризнанные нормы и принципы межд-го права 4)в соот с кумулятивным выбором права,несколько правовых систем. Но росс.закон-во не допускает подчинения дог-ра нескольким правовым системам одновременно, хотя допускает делимостьдог-ра –стороны имеют право выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р в целом либо отдельные части,т.е отдельные условия дог-ра могут регул-ся закон-вом разных правовых систем.

Стороны могут осущ-ть выбор права в разных формах: 1)пр заключении дог-ра –включить его в кач-ве дог-рного условия 2)после заключения дог-ра –заключить спец-ное соглашение в этом случае их выбор будет иметь обратную силу 3)суд может вывести выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая определяется исходя из условий дог-ра и иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны могут дог-рится о применимом к их спору праве непосредственно на судебном заседании при обмене исковыми заявлениями, отзывам на иск.

31. Коллизионная привязка «Право, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано»

Это lex causae

Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано Law of the Contract; Proper Law of the Contract. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано - коллизионная привязка, означающая выбор права путем толкования дог-ра и всех относящихся к нему обстоятельств. Эта коллизионная привязка используется для решения коллизионных вопросов в сфере дог-рных обязательств.

32. Коллизионная привязка «закон места совершения действия».

Это lex loci actus

Закон места совершения акта лат.Lex loci actus Закон места совершения акта - коллизионная привязка, означающая применение права того гос-ва, на территории которого совершен гражданско-правовой акт. В зависимости от вида гражданско-правовых актов закон места совершения акта конкретизируется в виде закона места совершения дог-ра, закона места исполнения обязательства и закона места причинения вреда. Международное частное право Закон места совершения дог-ра лат.Lex loci contractus Закон места совершения дог-ра - коллизионная привязка, означающая применение права того гос-ва, где заключен дог-р. Эта привязка используется для регулирования обязательств, вытекающих из дог-ров купли-продажи, подряда, бартера и т.д.

33. Применение права страны со множественностью правовых систем.

Правила, которыми должен руководствоваться российский суд при выборе права иностранного государства, в котором действуют несколько правовых систем, содержаться в ст. 1188ГК РФ. К таким государствам относятся, например Соединенные Штаты Америки, где право одного из штатов может существенно отличаться от права другого, Объединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, когда необходимо, в частности, применить право либо Англии, либо Шотландии, входящих в его состав. Положения ст. 1188 ГК могут также распространяться на отдельные случаи интерперсональных коллизий, если при рассмотрении дела в Российской Федерации возникнет вопрос о применении обычного племенного права, действующего в некоторых развивающихся странах. В отечественной литературе указанные проблемы получили название соответственно «межобластных» и «интерперсональных» коллизий».

В случае выбора сторонами договора или спора в качестве применимого права страны со множественностью правовых систем, целесообразно точно указать, о какой из систем идет речь. Например, если стороны намерены подчинить гражданско-правовой договор американскому праву, им лучше всего сослаться на право конкретного штата.

Инициатива определения одной из национальных правовых систем принадлежит суду в тех случаях, когда стороны не договорились о применимом праве. Главная причина, порождающая проблему выбора российским судом одной из внутренних правовых систем иностранного государства, состоит в условном несоответствии коллизионной привязки, отсылающей к праву иностранного государства в целом, действующему в нем межобластному (возможно, интерперсональному) праву. Наиболее очевидно это несоответствие проявляется при применении коллизионных норм, отсылающих к личному закону физического лица в случае, когда таким законом является закон страны его гражданств.

В качестве общего принципа решения этого несоответствия ст. 1188 ГК предусматривает, что выбор правовой системы, подлежащей применению российским судом, будет определяться в соответствии с правом иностранного государства. Однако применение российским судом норм иностранного права, решающих межобластные коллизии, не всегда практически возможно. В случае, если внутреннее коллизионное право в иностранном государстве действует в каждой из правовых систем, российский суд не избежит проблемы выбора не только материального, но и коллизионного права, действующего в иностранном государстве. Причем российский суд будет в принципе не способен решить вопрос межобластных коллизий иностранной правовой системы, поскольку выбор возможен лишь между правом страны суда (в данном случае законом территории, где предъявлен иск) и правом, с которым отношение имеет разумную связь, а российский суд решает коллизию только между российским и иностранным правопорядками.

Для применения права страны, со множественностью правовых систем, если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, ст. 1188 ГК предусматривает применение правовой системы, с которой правоотношение наиболее тесно связано. В данном случае эта статья, действуя как специальная, повторяет общий коллизионный принцип, закрепленный в п. 2 ст. 1186 ГК.

Применение других коллизионных норм, содержащих привязки к месту нахождения или лица, или вещи, или государственного органа, а также к месту совершения действия или к месту осуществления деятельности, в определенной степени упрощает решение проблемы, поскольку по признаку места возможна идентификация фактических обстоятельств с одной из правовых систем, действующих в границах иностранного государства. В этих случаях принятие российским судом решения о выборе одной из правовых систем иностранного государства будет зависеть от фактических обстоятельств, доказанных сторонами.

34. Оговорка о публичном порядке.

Наряду сситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некот-ые ограничения. Это потому что применяемые нормы иностр-го права не должнынарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностр-го права,устан-ет порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение эттого права на терит-рии данного гос-ва недопустимо. Этой цели служит особый институт мчп называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’. Иностранный закон к кот-му отсылает колизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного гос-ва, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного гос-ва.Суды используют оговорку о публ порядке с целью органичения, иногда и полного отрицания применения иностр-го права. Обычно это происходит в случае применения права страны с др.соц-но-политич-кой системой. Определение пределов применения оговорки предост-ся непоср-но самому судье. Ограничения применения иностр-го закона содерж-ся в рряде нормативных актов Российск.права. в ст 1193 гк рф, норма иностр права не прим-ся когда последствие ее прим-ния явно противоречило бы оснровам правопорядка (публичного порядка) РФ. В ск рф тоже, в этом случае прим-ся законод-во рф.Фз рф о межд-ном комерч-ком арбитраже-объект спора не м.б. предметом арбитр-го разбир-ва по росс закон-ву если суд определит что арбитражное решене противоречит публичному порядку рф. Элементы публ.порядка:1)основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого гос-ва 2) нормы морали и справедливости 3)конкретные интересы российских гр-н, юр.лиц,общ-ва и гос-ва в целом 4)общепризнанные принципы и нормы межд-го права, включая межд-но-правовой стандарт прав человека. Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная. Позитивная (франко-итальянская)-совокупность внутренних норм права,кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного гос-ва должны применятся всегда,даже если отечественная колизионная норма отошлет к иностр-му праву.Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое,позитивное значение для гос-ва. Негативная оговорка(герм право)исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право,кот-е следует применить по предписанию национ-ной колизион-ной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого гос-ва.В мчп эта оговорка наиболее полупярна.В отеч-ноу практике применение оговорки о публичном порадке редко.С принятием ч3 ГК Рф наши суды, чаще стали сталкиватся с иностранным правом.В сша публичн-й порядок –термин охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании гр-н. Нормы америк-го законод-ва содержат правила, по кот-м сделка признается незаконной по смыслу,если заключение дог-ра или его исполнение явл-ся преступным,противоправным или др.образом противоречит ‘’публичн-му порядку’’ Во франц-ком гражд-ком законод-ве недействит-сть дог-ров вследствие недопустимости их предмета может вытекать, в частных соглашениях не допускаются отступления от законов ,затрагивающих публичный порядок.

35. Нормы об ограничение применения иностранного права в Российской Федерации («оговорка о публичном порядке»). Решение вопроса о применимом праве в случаях действия «оговорки».

Оговорка о публичном порядке-один из способов ограничения действия иностранного права на территории своего гос-ва, этот способ прикрыт громким названием и общеполезными целями.В росс.праве регулир- данного института мчп закреплено в ст.1193 ГК РФ : норма иностр-го права,подлежащая применению в соот.с правилами раздела 3 ГК в исключительных случаях не применяется,когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма росийс.права. Отказ в применении нормы иностр-го права не м.б. основан только на отличии правовой, политической или экономич-кой системы соотв-го иностр-го гос-ва от РФ. Нормы иностр-го семейн-го права не прим-ся в случае если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ, тогда прим-ся законод-во РФ.Исполнение арбитражных решений регулир-ся законод-вом страны в кот-ой оно испрашивается.

36. Действие «сверхимперативных» норм в международном частном праве.

«Сверхимперативные нормы» (ст. 1192 ГК РФ) как институт международного частного права

В п. 1 статьи 1192 ГК РФ речь идет о применении особых императивных норм российского права независимо от иностранного права, которым регулируется конкретное правоотношение.

Концепция сверхимперативных норм в МЧП была впервые разработана в середине 1950-х гг. во французской доктрине, а впоследствии признана и зафиксирована в национальном законодательстве многих стран и в международных актах. Суть данной концепции заключается в следующем: в любом национальном законодательстве содержатся такие императивные нормы, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения (в силу автономии воли) или судом (в результате применения коллизионных норм). Такие нормы получили название «сверхимперативных» (используются и иные термины - нормы непосредственного применения, императивные нормы в МЧП и др.).

Основной смысл данной нормы, являющейся новеллой для российского права, заключается в том, что законодатель признает наличие в российском праве особых норм и обязывает суд применять их при рассмотрении соответствующих дел. Если с теоретической точки зрения эта концепция не вызывает особых сложностей, то с практической она приводит к немалым трудностям, с которыми может столкнуться суд в каждом конкретном случае. Основная сложность заключается в нахождении таких норм среди всего массива императивных норм. Для облегчения поиска законодатель включил несколько критериев, которым должны отвечать такие нормы:

- указание в самой норме;

- обеспечение прав участников гражданского оборота;

- обеспечение охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.

Примером такой нормы в российском праве может служить ст. 162 ГК «Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки», в п. 3 которой установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства, как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никаким соглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, что независимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого права положение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.

Иностранная практика, уже давно применяющая концепцию сверхимперативных норм, к таким нормам относит положения, регулирующие права потребителей, ответственность перевозчика, права и интересы детей.

Проблема сверхимперативных норм условно может быть подразделена на две: применение сверхимперативных норм страны суда; применение сверхимперативных норм третьей страны, с правом которой правоотношение имеет тесную связь. Для этих двух типов сверхимперативных норм мировая практика, нашедшая отражение в ГК, устанавливает различный режим применения: сверхимперативные нормы страны суда должны применяться в обязательном порядке, а сверхимперативные нормы третьей страны могут применяться или не применяться по усмотрению суда.

37. «Обход закона» в международном частном праве.

При обращении к проблеме обхода закона в юридической литературе справедливо указывается, что с этим явлением можно встретиться в частном праве как во внутригосударственном масштабе, так и в международном. И в том и в другом случае стараются уклониться от применения «неудобной» материальной нормы и прибегают к помощи другой нормы, более приемлемой.

Иногда возникает необходимость в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государства.

Обход закона (в рамках традиционного коллизионногометода регулирования) - намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого (неблагоприятного). Следует также отметить, что практически всегда характеристикой указанного правоотношения является то, что все фигурирующие в нем обстоятельства изначально “привязывают” его к неблагоприятному для заинтересованного лица национальному закону, тогда как действиями этого лица создается своеобразная “интернационализация” правоотношения.

Есть государства, в которых «обход закона» юридически запрещен. Обычно в законодательстве устанавливается положение об обходе закона. В законодательстве РФ такого запрета на «обход закона» нет.

Пример

Возможность расторжения брака по законодательству другой (второй) страны, если в первой стране отсутствует такая возможность. В таком случае супруги меняют гражданство, разводятся, а затем снова становятсягражданамипервого государства.

Конечной целью обхода закона выступает подчинение регулирования отношения такой материальной норме, которая в положительном смысле расходится с отстраняемой нормой, однако

• при обходе закона в собственном частном праве остаются в кругу данного правопорядка и создают фактический состав, предусмотренный в более благоприятной материальной норме этого же правопорядка;

• при обходе закона в международном частном праве прежде всего переходят в сферу действия другого правопорядка, содержащего более желательные материальные нормы.

В сочетании со свободой передвижения, свободой усмотрения, договорной свободой и автономией воли, свойственными цивилистическим отношениям вообще и регулируемым международным частным правом в частности, требование обязательного и жесткого подчинения таких отношений какому-то единственному правопорядку (скажем, гражданства или местожительства) в нынешних условиях выглядит анахронизмом. Следовательно, отсутствие жесткости закономерно снимает вопрос об обходе закона, по крайней мере в том его смысле, какой ему придавался ранее. Не случайно современные кодификации МЧП не содержат норм об обходе закона и его последствиях, а в более ранних кодификациях они единичны (в венгерском и югославском законах о международном частном праве).

В то же время нельзя не признать, что проблема обхода закона предстает в своих прежних параметрах, если речь идет об обходе императивных норм действующего правопорядка.

38. Понятие и виды правого режима в международном частном праве.

Зак-вом и меж. договорами предусматриваются следующие виды правовых режимов.: 1)Национальный режим 2) Режим наибольшего благоприятствования 3)Специальный режим 4)Режим взаимности 5)Режим реторсий

Национальный режим означает наделение иностранных субъектов (ФЛ, ЮЛ), лиц без гражданства тем же объемом прав и обязанностей, которые имеют субъекты данного государства.

Режим наибольшего благоприятствования означает предоставление иностранным лицам, лицам без гражданства таких прав, преимуществ и льгот, какие предусмотрены для иностранных лиц, лиц без гражданства третьего государства.

В соот. с п. 3 ст. ст. 29 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным товарам российского происхождения или непосредственно конкурирующим товарам российского происхождения в отношении продажи, предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или использования на внутреннем рынке РФ.

Специальный режим - это режим, предусматривающий изъятия из национального режима для иностранных лиц, лиц без гражданства.

Согласно п. 3 ст. 15 ЗК РФ иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

Зачастую в качестве самостоятельного вида правового режима называют режим взаимности и режим реторсий.

Взаимность означает предоставление одним государством (группой государств) другому государству (группе государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления вторым государством (группой государств) первому государству (группе государств) такого же режима.

В некоторых случаях государство может устанавливать ограничения для иностранных лиц. Так, согласно ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Пример реторсии предусмотрен в постановлении Правительства РФ от 11 декабря 1998 г. N 1488 «О медицинском страховании иностранных граждан, временно находящихся в Российской Федерации, и российских граждан при выезде из Российской Федерации», согласно которому при введении иностранным государством порядка, в соответствии с которым обязательным условием въезда на его территорию граждан Российской Федерации является осуществление на время их пребывания медицинского страхования, Министерству иностранных дел Российской Федерации в установленном порядке рассматривать вопрос о необходимости введения аналогичного условия при въезде граждан этого государства в Российскую Федерацию.

39. Национальный режим. Установление национального режима в российских источниках международного частного права.

В силу этого режима инос-ным гражданам и юр лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гр-ам и юр лицам. Поскольку на иност-х физ и юр лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физ и юр лица, все они ставятся в равное положение. Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иност-е организации и инос-е гр-не между собой. Нац-ный режим может прим-ся и в отношении хозяйственной деят-сти иност-х лиц, и в отношении товаров иност-го производства. Нац-ный режим прим-ся в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания. Кроме того, предоставление национального режима предусма-ся в отношении свободного доступа иност-ных юр лиц и гр-н в суды. Нац-й режим применяется в дог-ах о право-вой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нац-го режима). По отдельным вопросам, например в отношении доступа в суды, нац-й режим предусмотрен в дог-х о торговом мореплавании. При определении общего правового статуса ин-х граждан в РФ решающее значение имеет принцип нац-го режима. Согласно Конституции РФ, лица, не являющиеся гр-ми РФ и законно нахо-дящиеся на ее территории, пользуются правами гр-н России (ст. 37). Режим наибольшего благоприятствования закрепляет ряд законод-ных актов: ст 1196 гк рф-в отношении гражд-кой правоспос-сти иностр-цев, ст 161 ск рф –в отношении семейных прав иностранцев, ст 5 фз об авторск праве и смежн правах –в отнош авторских прав на произведения впервые опубликованные в россии. итак, в России нац-й режим применяется в отношении прав иностранцев согласно правилам внутреннего законод-ва, хотя в отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с межд-ми дог-ми.

В основном нац-ный режим ограничивается в связи с возможностью затрагивания большим объмом прав иностранных гр-н интересов отчественного гос-ва. В политич и соц-ной сфере и в меньшем объеме в экономич сфере. Границы применения национ-го режима для ино-х гр-н устан-ся главным образом в соот-вии с интересами данного гос-ва или с целью предотвращения злоупотребления иностр-цами,апатридами и иностр-ми юр лицами своим правом.В росс правн национ-й режим устан-ся по общему правилу для всех иностранцев и лиц без гражд-ва. Он м.б. ограничен только федер-ным законом. Иногда в отнош-нии иностр-х субъектов действует принцип наибольшего блпгоприятствования. Границы нацио-го режима: материально-правовые и процессуальные. Материально-правовые ограничения национ-го режима в рф закреплены в семейном и др.кодексах,законах о сми,о гражд-ве РФ. Процессуальные-в ГПК, АПК и др.

40. Режим наибольшего благоприятствования. Способ установления этого режима в отношениях между государствами.

Это один из режимов определяющих правовое положение иностранцев и являющихся одновременно важнейшим принципом мчп(режим еаиболее благоприятствующей нации)В силу этого принципа или режима,иностранцы пользуются максимумом тех прав кот-е предоставлены лицам другого гос-ва. Суть принципа в том что иностранным юр и физич лицам в торговле,мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставлятся в будущем юридич-ким и физич-ким лицам третьей страны. Тот режим в области торговли,мореплавания,правового положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному гос-ву с кот-м заключен тороговый дог-р будет применятся и к любому др.гос-ву с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наибольшего благоприятсвования. Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностранных гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром.Напр. соглашение о торговле и экономич-ком сотрудничестве между рф и швейцарск конфедерацией 1994г. предусм-ет что стороны предост-ют друг другу режим наиболее благоприятствующе нации в отношении таможенных пошлин и сборов,налагаемых на ввозимые и вывозимые товары или в связи с их ввозом и вывозом,а также налогов взимаемых прямо или косвенно с ввозимых или вывозимых товаров. Режим наиб.благопр-я отличается от преференциального режима,кот-й означает предоставлене одними гос-ми другим гос-вам или в рамках определенной группы гос-в льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества. Отличается ПНБ от принципа недискриминации, в силу его каждое гос-во имеет право треб-ть от др гос-в таких же условий какими пользуются все гос-ва, т.е.общих и одинаковых для всех, то в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются наиболее привегированные , благоприятные условия.

41. Отличия национального правового режима наибольшего благоприятствования.

Режим наиб-го благопр-ния- один из режимов определяющих правовое положение инос-цев и явл-хся одновременно важнейшим принципом мчп(режим наиболее благоприятствующей нации)В силу этого принципа или режима,инос-цы пользуются максимумом тех прав кот-е предоставлены лицам др. гос-ва. Суть принципа в том что иностр-м юр и физ лицам в торговле,мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставлятся в будущем юр и физ лицам третьей страны. Тот режим в области торговли,мореплавания,правового положения иностр-х организаций, применяемый к одному иностр-му гос-ву с кот-м заключен тороговый дог-р будет применятся и к любому др.гос-ву с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наиб-го благопр-ния. Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностр-х гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром.

От режима наиб-его благопр-ия сле‑дует отличать национ-й режим. В силу этого режима иностр-м гр-м и юр-им лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гр-нам и юр-м лицам. Поскольку на иностр-х физ-х и юр-х лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физ и юр лица, все они ставятся в равное положение.

Отличие нацио-го режима от режима наиб-го благопр-ния состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностр-е орга‑низации и иностр-е гр-не между собой. Нацио-й режим может применяться и в отношении хозяйственной деят-сти иностр-х лиц, и в отношении товаров иностр-го производства.

Нацио-й режим прим-ся в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания. Кроме того, предоставление нацио-го режима предусм-ся в отношении свободного доступа иностр-х юр-х лиц и гр-н в суды. Нацио-й режим прим-ся в дог-х о право‑вой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нацио-го режима). По отдельным вопросам, напр в отнош. доступа в суды, национа-й режим предусм-н в дог-х о торговом мореплавании.

Большое практическое значение приобрело предоставление в РФ нацио-го режима иностранцам на основе многосторонних соглашений в области авторского права и прав на изобретения и товарные знаки.

42. Взаимность в международном частном праве.

Наше гос-во неиз‑менно выступает за укрепление экономич-х, научно-технич-х, культурных и др. связей с др стра‑нами, т.к и они стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию таких связей на началах равноправия. Равноправие находит свое выражение и во взаимном признании гос-ми действия их законов независимо от принадлежности гос-ва к той или иной общественной формации. Без этого сотрудничество между странами невозможно. Проблема взаимности колизионных норма неотъемлемо связана с тенденцией укрепления и развития межгосуд-ных отношений. В наст. время политика России направлена на расширение и угубление внешнеполитических,внешнеэкономч-ких,соц-но культурных связей.Интеграция россии в мировую экономику ведет к тому что стороны должны стремится к развитию таких связей на началах равноправия. В России признаются те права, кот-ые возникают на основе иностранного законодательства. Во всех этих случаях следует говорить о взаимности в широком смыс‑ле. Доктрина международного частного права понимает взаимность и в более узком смысле, а именно как взаим‑ное предоставление определенного режима (националь‑ного, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридиче‑ским лицам.

Суть взаимности в предоставлении физ и и юр лицам иностранного государ‑ства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего им гос-ва бу‑дут пользоваться аналогичными правами в данном ино‑странном гос-ве. Вводя оговорку о взаимности в межд-й дог-р, гос-во преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за грани‑цей пользование определенными правами.

Поскольку в законодательствах гос-в имеются значительные различия, в отношении взаимности возникают опре- деленные сложности. Они состоят в следующем. В мчп обычно различают два вида взаимности: «материальную» и «формальную». Под «материальной» взаимностью понимается предоставление физическим и юридическим лицам иностранного гос-ва той же суммы конкрет‑ных прав или полномочий, которыми пользуются отече‑ственные граждане в данном иностранном гос-ве. При «формальной» взаимности иностранным физиче‑ским и-юридическим лицам предоставляются правомо‑чия, кот-ые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами. С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставля‑ются права, которыми обладают российские граждане, в том числе и. те права, которыми они не пользуются в своем гос-ве. С другой стороны, иностранцы не мо‑гут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем гос-ве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодатель‑ством.В мчп преобладает определение правового режима иностранцев на основе формальной взаимности. Взаимность- одно из начал междунар-го сотрудничества, позволяющих обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы гос-в, их гр-н и организаций.Ряд межд-х дог-в россии придает взаимности значение обязательного условия закрепления за гражданами и организациями определенных полномочий.Принципиальное отношение к взаимности в мчп определяется с помощью трех взаимосвязанных правил: 1)примение иностранного закона не зависит от взамности(это правило можно рассматривать как принцип мчп), 2)соблюдение взаимности м.б.предусмотрено отдельными законами, и тогда норма иностранного должна применятся только при наличии взаимности 3)если применение нормы иностр-го права поставлено в зависимость от взаимности, то считается что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция наличия взаимности). Появление института взаимности связано с осознанием того,что для развития связей между гос-ми необходима правовая определенность и равноправие в регулировании. Во всех гос-х в процессе развития экономич-ких, политических и др.связей возникает необходимость взаимного признания правовых систем.Сейчас принцип взаимности подрузамевает применение норм иностр-го права даже без ответного применения.

43. Реторсия в международном частном праве.

С вопросом взаимности связано ввеедение т.н.ответных ограничений – реторсийцелью кот-х явл-ся в частности восстановление принципа взаимности.Реторсии явл-ся правомерными с точки зрения межд-го права принудительными действиями гос-ва, совершаемыми в ответ на дискриминационные акты (т.е.акты специально нарушающие права и интересы гр-н и организаций) др гос-ва.Реторсии по своей сути д.б. соразмерны,адекватны 0граничениям, введенным дискриминационным актом. В ст.1194 гк рф реторсии опред-ся как ответные ограничения в отношении имущ-ных и личных неимущ-ных прав гр-н и юр лиц тех гос-в, в кот-х имеются специальные ограничения имущ-х и личных неимущ-х прав российских гр-н и юр лиц. Ответные меры по защите экономич-х интересов рф,муниц-х образований в области внешнеторговой деят-сти м.б. введены в соот-вии со ст.34 Фз о гос регулир-нии внешнеторг-ой деят-сти.Основания для их введения: принятие иностр-м гос-вом мер нарушающих экономич-е интересы рф, а также невыполнение иностр-м гос-вом принятых им по межд-м дог-рам обязательств перед рф. Право установления ответных ограничений (введения ответных мер) предоставлено Правительству россии,осущ-го исполнительную власть в рф. Существовании реторсий еще обусловлено затруднительным положением в кот-м оказались наши соотвечественники после распада советского союза.Негативн-е отнош-е к рускоязычному населению в ряде гос-в влечет ограничение соц-но-экономич-х прав гр-н.В этом случае россия может применять соот-щие меры допускаемые современным межд-м правом к этим гос-вам.К таким мерам относятся: сокращение торгово-экономических связей, изменение таможенного режима, отмена льгот физ и юр лицам,осущ-щим свою деят-сть на терит рф и др. Но в соот-вии с положениями межд-го права применение ограничительных мер в отношении определенного иностр-го гос-ва (его органов, юр лиц и гр-н) в кач-ве реторсии (ответной меры) не может рассм-ся как нарушение принципа недискриминации. В ст47Венской Конв-ции о дипломатич-х сношениях 1961г не явл-ся дискриминацией если гос-во пребывания применяет к.либо из положений настоящ.Конв-ции ограничительно ввиду ограничительного прим-ния этого положения к его представительству в аккредитующем гос-ве.

44. По какому праву определяется гражданская дееспособность иностранного гражданина, лица без гражданства в соответствии с российским законодательством?

Понятие дееспособности т.е -способности гр-на своими действиями приобретать права и осущ-ть гр-кие обяз-сти указ-ся в ст.21 ГК. Важным явл-ся то, что дееспособность наступает только лишь с момента достижения определенного возраста, то есть с наступлением совершеннолетия (18 лет). Закон допускает случаи, когда полная дееспособность наступает и раньше этого срока. Напр: при вступлении в брак, при работе по трудовому дог-ру или контракту.

Содержание и объем дееспособности зависят от нескольких факторов: От возраста правоспособного субъекта. Законод-во всех стран определяет возраст гр-го совершеннолетия, по достижении которого личность становиться дееспособной, т.е. может своими действиями в полном объеме приобретать гр-кие права и создавать для себя гр-кие обязанности (гр-кая дееспособность). Равным образом законод-вом опред-тся возраст политического совершеннолетия, с наступлением кот-го гр-нин приобретает политические права и несет соотв-щие обязанности (имеет право избирать и быть избранным в органы гос. власти; будучи депутатом, обязан отчитываться в своей деятельности перед избирателями). Наконец, во всех странах устан-ся возраст брачного совершеннолетия, когда человек может вступать в брак и в полном объеме осуществлять брачно-семейные права и обязанности. В зависимости от возраста субъекта его дееспособность является полной или ограниченной. Так, несовершеннолетние совершают сделки только с согласия родителей, усыновителей или попечителей. От состояния здоровья. Если вследствие душевной болезни или слабоумия гражданин теряет способность понимать значение своих действий и руководить ими, он м.б. признан судом недееспособным. Гр-кие права и обязанности таких лиц осуществляют их опекуны. В соот-вии с законом ограничивается дееспособность лиц, страдающих алкоголизмом или злоупотребляющих наркотич. веществами. От родства субъектов. Это касается прежде всего брачно- семейных отношений. В цивилизованных странах запрещается заключение брака между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами, а также между усыновителями и усыновленными. В ряде стран запрещается нахождение на гос. службе в одном и том же учреждении супругов, если один из супругов по службе подчиняется другому. От законопослушности субъекта. Лицо, совершившее преступление, при отбитии уголовного наказания в местах, ограничивающих его свободу, не в состоянии реализовать ряд гр-ких, политических и др прав и обязанностей, составляющих его правоспособность. От религиозных убеждений субъекта. В правовом гос-ве, где провозглашается и гарантируется свобода вероисповедания, верующие могут по причине своих религиозных убеждений отказаться от осуществления ряда прав и обязанностей, кото-ми они обладают как гр-не гос-ва. К индивидам или субъектам правоотношений относятся гр-не гос-ва, иностр-е гр-не и лица без гр-ва, находящиеся на территории данного гос-ва. Право подлежащее применению при определении гражд-кой дееспос-сти физич-го лица опред-но в ч3 гк рф. Гражд-кая дееспос-сть физ лица опред-ся его личным законом. Физ лицо не обладающее гражд-кой дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылатся на отсутствие у него дееспос-сти если оно явол-ся дееспособным по праву места совершения сделки кроме случаев когда будет доказано что др сторона знала или заведомо д.б.знать об отсутствии дееспособности. см стр 55 ламинцев

45. Понятие «личного статуса» юридического лица в международном частном праве.

Это lex sovietatus- закон национальности юр лица, он определяет правовой статус юр лица.Используется личный закон (статут) для решения вопросов о порядке созданияи пркращения деят-сти юр лица, об организационно-правовых формах юр лица, об объеме правоспособности,кот-я возникает с момента регистрации юр лица, о порядке признания несостоятельным или банкротом, о порядке получения разрешения на осуществление отддельных видов предпрнимат-ской и иного рода деят-сти.

Национальность юр лица опред-ся :

1) в странах англосаксонской системы права –по месту его регистрации

2) в странах романо-германской системы права-по местонахождению органов правления

3)в некот-х развивающихся странах – по местонахождения большей части имущества

4) в других странах национальность определяется по месту осуществления своей деятельности

5) в ряде стран юр лицо признается иностранным по критерию принадлежности большей части уставного капитала иностранным инвесторам.

46. Коллизионные принципы, используемые для определения национального и правоспособности («личного статуса») иностранных юридических лиц.

Характерной чертой в правовом регулировании отношений в области международного частного права выступает разделение всех лиц, действующих на данной территории, на отечествен­ных (национальных) и иностранных. Важ­ным фактором для уточнения гражданско-правового статуса ино­странных юридических лиц в международном частном праве яв­ляется то обстоятельство, что на них воздействуют по крайней мере две регулирующие системы:

• система национального права государства, считающегося для данного юридического лица «сво­им»;

• система права государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон).

Соответствующим двусторонним международным договором может быть установлено, что юридическим лицам, при­надлежащим к договаривающимся государствам, на основе взаимно­сти предоставляется национальный режим (либо режим наибольше­го благоприятствования) для целей осуществления деятельности на территории другого договаривающегося государства. В этом случае также крайне необходимо разграничить:

1. своих, т.е. национальных, юридических лиц;

2. иностранных, т.е. при­надлежащих к договаривающемуся государству;

3. «чужих» — принадлежащих к недоговаривающимся государствам.

Очень часто в международной жизни вопросы отыскания за­кона, которому подчиняется и в соответствии с которым было создано то или иное юридическое лицо, возникают в связи с на­логообложением, являющимся важной составляющей его общего правового положения в зарубежной стране. Так, если договором об устранении двойного налогообложения, действующего между РФ и Бельгией, установлено, что от налогообложения на террито­рии одного договаривающегося государства освобождаются дохо­ды, полученные юридическими лицами от соответствующих видов деятельности, осуществляемой на территории другого договари­вающегося государства, то необходимо как минимум подтвердить, является ли данное образование, претендующее, скажем, на осво­бождение от налога на прибыль в России, бельгийским юридиче­ским лицом, и таким образом выявить, распространяются ли на него положения международного договора.

В том же, что касается понятий, правомерно и юридически точно употребляемых применительно к иностранным юридиче­ским лицам, то к ним прежде всего следует отнести категорию «личного статута» юридического лица. Легально в собственном качестве категория «личного статута» юридического лица закрепле­на в разд. VI «Международное частное право» ГК РФ (в частности, ст. 1202 ГК РФ впервые в отечественной практике международного частного права ввела рассматриваемое понятие lex societatis — «личный закон юридического лица» в нормативный оборот, указав, что «личным законом юридического лица считает­ся право страны, где учреждено юридическое лицо» - п. 1).

47. Государство как субъект отношений, регулируемых международным частным правом.

Развитие межд-го сотрудничества в области экономики, производства, торговли, науки и культуры приводит к тому, что гос-во вступает в самые различные имущественные правоотношения с др. гос-ми, а также с межд-ми организациями, юр лицами и отдельными гр-ми др. гос-в. При этом различают 2 вида правоотношений, в кот-х участвуют гос-ва. 1) правоотношения, возникающие между гос-ми, а также между госу-вом и межд-ми организациями (по экономич-му и научно-техническому сотрудничеству, кредитные и т. д.). 2) правоотношения, в кот-х гос-во выступает в кач-ве только одной стороны; другой стороной в этих правоотношениях м.б. иностр-е юр-кие лица, межд-ные хозяйственные (немежгос-венные) организации и отдельные гр-не.Отношения первого вида регулируются исключительно нормами МПП. Что касается отношении второго вида, то это м.б. отношения оо поставке товаров, выполнению различных услуг и иные.Гос-во может выступать стороной в соответст-щих правоотношениях при выпуске им займов, облигации кот-х продаются иностр-м гр-м. Оно м.б. стороной в концессионных дог-х и вообще в отношениях, возникающих при предоставлении гос-вом концессий иностр-м частным компаниям. Определение правовой природы этих отношении особенно актуально для стран, заинтересованных в привлечении иностр-х инвестиций (см. гл. 7). Применительно к Советскому гос-ву выступление его в кач-ве стороны в торговых сделках могло иметь место когда сделки заключались торгпредством. Но в современных условиях организация внешней торговли такие случаи крайне редки, поскольку внешнеторговые сделки заключаются хозяйственными организациями — самостоятельными юр-кими лицами. Но если Российское гос-во предоставляет само гарантию по внешнеторговой сделке, то в этом случае оно становится субъектом соответ-щих отношений. Российское гос-во само выступает субъектом имущественных отношений при строительстве здания для посольства за границей, аренде земельного участка или найме жилого дома. Во всех случаях эти сделки заключаются торгпредством или посольством РФ от имени госу-ва. Следует строго различать случаи, когда субъектом имущественных отношений выступает гос-во и когда субъектом отношений явл-ся гос-ные юр-кие лица или любые др. юр-кие лица.

48. Иммунитет иностранного государства и его виды. Отказ государства от иммунитета.

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. В теории и практике государств обычно различают несколько видов иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения.

Термин "иммунитет" происходит от латинских слов - прилагательного immunus (свободный от чего-либо, освобожденный) и существительного immunitas (освобождение от налогов, от службы и т.п.).

Само понятие "иммунитет государства" сложилось в международном праве сначала в качестве обычной нормы, а затем стало определяться судебной практикой, законодательством и международными договорами. Иммунитет иностранного государства, существующий в международных отношениях, отличается от иммунитета государства от предъявления к нему исков в его собственных судах. Установление последнего и определение его пределов входит исключительно в сферу компетенции государства и определяется только его законодательством и международными договорами, заключенными этим государством.

Иммунитет иностранного государства отличается от иммунитета международных организаций, хотя в их основе лежат одни и те же принципы.

В международной практике применяются более узкое понятие "юрисдикционные иммунитеты" и более широкое понятие "иммунитет государства и его собственности", поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде. Все эти иммунитеты связаны между собой, потому что их основа одна - суверенитет государства, который не позволяет применять в отношении государства какие-либо принудительные меры.

Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности получили общее признание в качестве одного из принципов обычного международного права. Под государством в Конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности понимается "государство и его различные органы управления; составные части федеральных государств", учреждения государств "либо другие образования в той мере, в какой они правомочны совершать и фактически совершают действия в осуществление суверенной власти государства".

Признание иммунитета государства не означает, что вообще нельзя рассматривать спор по сделке, заключенной с государством, или же что нельзя вообще предъявить иск о возмещении вреда к иностранному государству. Речь идет о том, что иск к государству теоретически надо предъявлять в судах этого государства. На практике иски по сделкам обычно рассматриваются в международных коммерческих арбитражных судах.

Следует подчеркнуть и другое: признание иммунитета ни в коей мере не должно состоять в освобождении государства от выполнения принятых им на себя обязательств или в освобождении государства от ответственности за неисполнение обязательств.

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного права выражено в следующем изречении: "Par in parem non nabet imperium" ("Равный не имеет власти над равным").

В теории и практике государств обычно различают несколько видов иммунитета:

• судебный;

• от предварительного обеспечения иска;

• от принудительного исполнения решения.

Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства судам другого государства (Par in parem non habet jurisdictionem - Равный над равными не имеет юрисдикции). Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества.

Под иммунитетом от принудительного исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства.

Понятие юрисдикционных иммунитетов является общим для этих трех видов.

В юридической доктрине обычно рассматриваются две концепции иммунитета государства - абсолютного и ограниченного.

Особое значение в современных экономических отношениях приобрел вопрос об иммунитете для тех государств, которые проводят политику активного привлечения иностранных инвестиций. Инвесторы заинтересованы в том, чтобы государство, принимающее инвестиции, отказывалось от своего иммунитета в случае возникающих споров между инвестором и этим государством.

В результате сфера применения договорной и обычной международно-правовой норм, ограничивающих иммунитет иностранного государства, постепенно расширяется, о чем свидетельствует законодательная и судебная практика стран, придерживающихся концепции ограниченного иммунитета. В то же время сфера применения обычной международно-правовой нормы об абсолютном иммунитете государства постоянно сужается. Все чаще государства, придерживающиеся концепции абсолютного иммунитета, отказываются от него в отношении определенных категорий дел.

В тех странах, в которых не принято специальных законов об иммунитете, а также в государствах, не участвующих в международных соглашениях по этому вопросу, существенную роль продолжает играть судебная практика, хотя решения суда одной страны могут использоваться и во всяком случае учитываться при рассмотрении аналогичного дела в другой стране.

При предъявлении возможных претензий к государству, в частности по трудовым отношениям и требованиям о возмещении ущерба в результате причинения вреда, прежде всего с чисто практической точки зрения следует различать два возможных случая:

1. когда иск предъявляется к российскому государству как стороне в отношениях с иностранными юридическими и физическими лицами, т.е. когда речь идет о предъявлении претензий, исков за рубежом, а также наложении ареста на имущество российского государства, находящееся за границей. В этих случаях необходимо прежде всего решить вопрос, будет ли пользоваться российское государство в настоящее время за рубежом иммунитетом;

2. в случае возникновения аналогичной ситуации в России необходимо решить вопрос, будет ли в России пользоваться иммунитетом иностранное государство и принадлежащее ему имущество.

В современных условиях, когда отсутствует универсальное международное соглашение в этой области, вопрос практически будет решаться на основе того, каким образом в судебной практике того или иного государства понимается действие обычно-правовой нормы об иммунитете или же какое законодательство в той или иной стране действует. При этом, что следует подчеркнуть особо, признание в одной стране абсолютного иммунитета за иностранными государствами не влечет за собой автоматического признания в судах другой страны иммунитета в отношении страны, законодательство и практика которой продолжают исходить из концепции абсолютного иммунитета.

Российское законодательство, так же как и законодательство стран СНГ, как правило, исходит из классической концепции абсолютного иммунитета, традиционно признавая принцип иммунитета государства во всех случаях, независимо от характера действий государства и его органов.

В российском процессуальном законодательстве (ГПК РФ и АПК РФ) имеется существенное расхождение, касающееся принципа иммунитета. В п. 1 ст. 401 ГПК РФ предусмотрено следующее: "1. Предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом".

Иммунитет государства - это его “право”, вытекающее из суверенитета, но не “обязанность”. Поэтому ничто не мешает государству отказаться от него. Государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. И государства достаточно часто так делают. Чтобы упростить свое сотрудничество с иностранными гражданами и юридическими лицами, отказываются от своего иммунитета. Отказ от иммунитета, чтобы быть юридически действительным, подчиняется некоторым правилам:

• Отказ должен быть явно выражен в письменной форме: соответствующим органом государства в одностороннем порядке, при заключении сделки в самом ее тексте, в международном договоре и пр.;

• Отказ не может быть подразумеваемым, он не может следовать из конклюдентных действий (если в инвестиционном соглашении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, то из этого не следует вывод об отказе от иммунитета);

• Отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Государство свободно в своей воле: оно может отказаться от иммунитета в целом в отношении одной сделки, но это не может толковаться таким образом, что государство отказалось от иммунитета в отношении всех сделок, совершаемых на территории данного иностранного государства; если государство дало согласие быть истцом в иностранном судебном процессе, то это не означает, что в отношении к нему могут быть применены принудительные меры по предварительному обеспечению иска или по принудительному исполнению решения иностранного суда и т.д.

49. Судебный иммунитет иностранного государства.

(англ. judicial immunity) - иммунитет государства в узком смысле. В силу Си. государство не может быть привлечено в качестве ответчика в суде др. государства, кроме случаев добровольно и прямо выраженного согласия на подчинение местной юрисдикции.

Для принудительного исполнения вынесенного судебного решения требуется специальное согласие заинтересованного государства. Си. распространяется на действия всех органов государства, его представляющих, а также на любое гос-ное имущество, используемое как в дипломатических целях, так и в коммерческой деятельности. Си. является следствием принципа суверенитета государства, исключающего подчинение одного государства другому.

Си. предоставляется, как правило, на основе принципа взаимности и регулируется международными договорами, основным из которых является Европейская конвенция об иммунитете государств (1972 г.), и нормами национального законодательства. Напр., согласно ст. 435 ГПК* предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся на территории РФ, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства. Предъявление в арбитражном суде иска к иностранному государству, привлечение его в качестве третьего лица к участию в деле, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, и принятие по отношению к нему др. мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения решения арбитражного суда допускаются лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами РФ. Си. международных организаций определяется федеральными законами и международными договорами РФ (ст. 213 АПК РФ*).

50. Иммунитет иностранного государства от предварительного обеспечения иска.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предваритель ­ного обеспечения иска принимать без согласия гос-ва какие-либо принудительные меры в отношении его имущества. 13 марта 1948 г. американские судебные власти наложили арест на прибывший в Нью-йоркский порт советский пароход «Россия», пытаясь объяснить эти незаконные действия судебным иском двух пассажиров, кот-ые якобы получили ушибы во время качки судна в море. Арест был произведен в порядке обеспечения иска. Совет­ское посольство по поручению правительства СССР обратило внима­ние гос-го департамента США на недопустимость наложе­ния ареста на судно, принадлежащее иностр-му гос-ву и пользующееся поэтому судебным иммунитетом, заявив протест про­тив указанных действий американских властей. После этого представ­ления госдепартаменту б апреля 1948 г. в федеральных судах Восточного и Южного округов Ныо-"Йорка были вынесены решения о снятии ареста с судна. В данном случае Советское гос-во не давало согласия на рассмотрение дела в суде вообще; здесь действовало общее положение об иммунитете, но и в случае, если согласие гос-ва на рассмотрение дела имеется, оно не распространяется на предва­рительное обеспечение иска.

Иммунитет гос-ва основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все гос-ва равны

51. Иммунитет иностранного государства от принудительного исполнения решения.

Под иммунитетом от исполнения решения понима­ется: без согласия гос-ва нельзя осу­ществить принудительное исполнение решения, вынесенного против гос-ва.

Наряду с этими тремя видами иммунитета говорят еще об иммунитете собственности гос-ва (см. гл. 7). Это более общее понятие, поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества гос-ва возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде. Все эти иммунитета связаны межобой, пото­му что их основа одна — суверенитет гос-ва, ко­т-й не позволяет применять в отношении гос-­ва какие-либо принудительные меры. Гос-во может дать согласие на рассмотрение предъявленного к нему иска в суде другого гос-ва или же на меры по обеспечению иска либо исполнению решения, но такое согласие должно быть явно выражено дипломатическим путем или иным образом. Согласие го­с-ва на неприменение к нему правил об иммуните­те, об установлении определенных изъятий из этих пра­вил м б сформулировано в межд-х дог-х, и прежде всего в торговых. Вступая в гражд-ко-правовые отношения с иност­р-й компанией, гос-во может дать в заключае­мом им соглашении согласие на предъявление к нему исков в суде, а также на применение к нему мер по предварительному обеспечению иска или же в отношении принудительного исполнения.

52. Толкование и квалификация норм международного частного права.

Толкование, квалификация и “конфликт квалификаций в МЧП.Перед судом или другим органом, кот должен решить спор с «иностранным элементом», возникает проблема толкования юр нормы, квалификации этой нормы или фактических обстоятельств дела, решение "конфликта квалификаций". Толкованием нормы можно считать выяснение ее содержания. Квалификация явл элементом толкования нормы и состоит в ее юр оценке. Она направлена на выяснение цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как самостоятельное впервые нашло отражение в конце XIX в в трудах немецкого юриста Кана и французского - Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их формулирования одинаковой терминологией, скрывают в себе "скрытые коллизии", кот порождают "конфликт квалификаций", то есть несогласованность принципов национального права.

Основные способы решения вопроса квалификации.Квалификация обстоятельств дела (сути спора) или нормы права может быть разной в зависимости от того, принципы какой правовой системы будут применяться. Поэтому различают несколько основных способов квалификации: 1) по закону суда; 2) по системе права того гос-ва, к кот отсылает коллизионная норма; 3) по принципу автономной квалификации.

1. Теория квалификации по закону суда означает, что суд, применяя коллизионную норму, квалифицирует ее понятие в соотв содержания, кот они имеют в гражд зак-ве прав системы местонахождения суда. Квалификация по закону суда проявляется и тогда, когда суд, руководствуясь определениями, понятиями, категориями своего права, квалифицирует иностранное право как собственное.

2. Оппоненты теории квалификации по закону суда считали более целесообразным проведение квалификации по системе права того гос-ва, к кот отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого одобрения. Специалисту, правовое сознание кот формируется в большей степени под влиянием принципов, понятий и категорий собственной правовой системы, сложно понять иностранное право так, как оно понимается в стране своего происхождения.

3. Содержание теории "автономной квалификации" сводится к тому, что суд, рассматривая спор с "иностранным элементом", должен провести квалификацию понятий нормы права не посредством обращения к конкретным существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, кот образуются благодаря сравнительному юр анализу зак-ва отдельных гос-в.

Оговорка о публичном порядке.Результат действия коллизионной нормы, а именно: применение или не применение иностранного права в опред случаях связано с оговоркой о публичном порядке. Она означает следующее. Во-первых, иностранный закон, к кот отсылает коллизионная норма, может не применяться, если он противоречит основам публичного порядка определенного гос-ва. Поэтому права и обязанности, кот основываются на таком иностранном законе, не признаются в гос-ве, где не может быть применен такой закон. Во-вторых, иностранный закон может не использоваться, если это противоречит основам применения зак-ва в этом гос-ве.

Обратная отсылка и отсылка к закону третьего гос-ва.Считается, что суть обратной отсылки состоит в отсылке коллизионной нормы зак-ва одного гос-ва к закону другого гос-ва, а закон последнего, не решая вопрос по существу, в свою очередь, отсылает к закону первого гос-ва. Если же к решению спора привлекается правовая система третьего гос-ва, то речь идет об отсылке к закону третьей страны (трансмиссию).

Обход закона в МЧП.Обход закона в МЧП означает осознанное создание хотя бы одной стороной правоотношений оснований для применения закона той прав системы, кот более лояльно определяет определенный прав статус. Так, разные принципы определения "национальности" субъектов хоз. деятельности позволяют подчинять их прав статус зак-ву того гос-ва, кот явл наиболее благоприятным в вопросах заключения и выполнения хоз. договоров, налоговой, таможенной политики.

53. По какому праву определяется право собственности на имущество в соответствии с российским законодательством?

В законод-ве многих гос-в проводится различие между правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. В отношении недвижимости законод-во, судебная практика и доктрина этих гос-в придерживаются принципа, согласно кот-ому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Осн-м колионным принципом в сфере вещных отношений выступает закон местонахождения имущ-ва, т.е все вопросы права собственности др вещных прав должны разрешатся в соот с правом того гос-ва на тер кот-го находится вещь. Когда вещь приобретена в одной стране а потом перевезена в другую, тогда по ст 1206 гк порядок возникн-ния и прекращения права собственности и др вещных прав на имущ-во опред-ся по праву страны где это имущ-во находилось в момент когда имело место действие или иное обстоятельство как осноование для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав если иное не предусм-но законом. Но возникн-е или прекращ-е вещных прав по сделке в отнош имущ-ва наход-ся в пути-опред-ся по праву страны из кот-й онно было отправлено если иное не устан закон или соглаш-ем сторон; особый правовой режим-для воздушных, морских судов,космич объектов, пожлежащих гос регистрации- их правовой статус определяется по праву страны где эти объекты зарегистрированы.

54. По праву какой страны определяется право собственности на транспортные средства, предлежащие внесению в государственные реестры?

Право собственности на транспортные средства, предлежащие внесению в государственные реестры, определяется по праву страны, где транспортное средство внесено в реестр.

55. По какому праву определяется возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки?

В законод-ве многих гос-в проводится различие между правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. В отношении недвижимости законод-во, судебная практика и доктрина этих гос-в придерживаются принципа, согласно кот-ому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Осн-м колионным принципом в сфере вещных отношений выступает закон местонахождения имущ-ва, т.е все вопросы права собственности др вещных прав должны разрешатся в соот с правом того гос-ва на тер кот-го находится вещь. Когда вещь приобретена в одной стране а потом перевезена в другую, тогда по ст 1206 гк порядок возникн-ния и прекращения права собственности и др вещных прав на имущ-во опред-ся по праву страны где это имущ-во находилось в момент когда имело место действие или иное обстоятельство как осноование для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав если иное не предусм-но законом. Но возникн-е или прекращ-е вещных прав по сделке в отнош имущ-ва наход-ся в пути-опред-ся по праву страны из кот-й онно было отправлено если иное не устан закон или соглаш-ем сторон; особый правовой режим-для воздушных,морских судов,космич объектов, пожлежащих гос регистрации- их правовой статус определяется по праву страны где эти объекты зарегистрированы.

Возникн-е и пркращ-е права собственности и иных вещных прав по сделке заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущ-ва опред-ся по праву страны из кот-ой это имущ-во отправлено если иное не предусм-но законом. Возникновение права собственности и др вещных прав на имущ-во в силу приобретательской давности опред-ся по праву страны где имущ-во находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

1.Если в каком-либо гос-ве вещь правомерно перешла по законам этого гос-ва в собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Итак признается право собственности на вещь, приобретенную за границей. 2.Объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи, при перемещении вещи из одного гос-ва в другое (именно с движимым имуществом) соответ-но изменяется и содержание прав собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное гос-во. Право собственности на вещь, напр приобретенную иностранцем на своей родине, признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны его гражд-ва, а законом места нахождения вещи. В Великобритании и США долго исходным был принцип, по кот-му права на движимость определяются личным законом собственника. В курсе Дайси обращается внимание на переход от принципа личного закона к принципу места нахождения вещи.

В праве Франции иногда переход права собственности на движимость определяется законом места нахождения вещи; в наследственном праве переход имущества в порядке наследования часто определяется личным законом наследодателя. Но принцип личного закона рассм-ся в совр-ной доктрине как исключение из общего правила. Этот принцип продолжает сохраняться в законод-ве отдельных стран (Аргентины, Бразилии). Коллизионные вопросы отношений, вытекающих из права собственности, регулируются также в отдельных межд-х соглашениях. Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в межд-ной торговле товарами, 1958 года решает ряд вопросов, связанных с переходом права собствен‑ности, не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статута, т.е права, применяемого сторонами к сделке внешнеторговой купли-продажи .

56. По какому праву определяется возникновение и прекращение права собственности на имущества?

Ст 1206.ГК Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав 1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущ-во находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусм-но законом. 2. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом. 3. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности. Ст 1210. Выбор права сторонами дог-ра 1. Стороны дог-ра могут при заключении дог-ра или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому дог-ру. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. 2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. 3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения дог-ра, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения дог-ра. 4. Стороны дог-ра могут выбрать подлежащее применению право как для дог-ра в целом, так и для отдельных его частей. 5. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что дог-р реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой дог-р реально связан.

57. По какому праву определяется права собственника в случае предъявления им вещных требований о защите права собственности?

Права собственника в случае предъявления им вещных требований о защите права собственности определяются по его выбору правом страны, где имущество находится, правом страны, в суде которой заявлено требование, или правом страны, в которой транспортное средство внесено в гос-й реестр.

58. Понятие внешнеэкономической сделки.

В процессе осуществления торгово-экон-ких, научно-технических и иных межд-х связей меж­ду организациями и фирмами различных гос-в заключается большое число дог-в, обычно именуе­мых контрактами. Место нахождения сторон, а также место заключения и исполнения этих дог-в не совпа­дают, что требует определения права, подлежащего при­менению к такому дог-ру с иностранным, или межд-м, элементом. Речь идет прежде всего о внешнеторговых сделках. К внешнеторговым сделкам наша доктрина относит сделки, в кот-х хотя бы одна из сторон явл-ся иностр-м гр-ном или иностр-м юр-м лицом и содержанием кот-х являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, свя­занные с вывозом или ввозом товаров. Т.о, к внешнеторговым сделкам относятся дог-ры купли-продажи товаров, а также дог-ры подряда, комиссии и ряд др дог-в, заключаемых между организа­циями и фирмами разн-х гос-в. Внешнеторговая сделка-комплекс отношений в сфере межд-ной торговли, в резул-те чего происходит перемещение товаров из одной страны в другую. Внешнеторговая сделка-разновидность внешнеэкономической сделки т.к межд-ная хозяйств-ная деят-сть не сводится только к торговой, она также включает в себя межд-ное инвестиц-ное сотруднич-во, производств-ную кооперацию,валютные и финансово-кредитные операции и ряд др видов деят-сти.

59. Субъекты и особенности внешнеэкономических сделок по российскому законодательству.

Сторонами её м.б.:

1.росс-кие участники внешнеэкономич-кой деят-сти (росс-кие лица) –а)юр лица созданные в соот с законод-вом рф имеющие постоянное местонахождение на ее територии, б)и индивидуальные предприним-ли зарегистрир-е на терит-рии рф в порядке законод-ва рф, физ лица имеющие постоянное или преимущ-ное местожит-ва на терит-рии рф обладающие правом осущ-ния внешнеэкономич-кой деят-сти в соот с зак-вом рф.

2. иностр-е лица- а)юр лица и организации в иной организац-но-правовой форме, гражд-кая правоспособность кот-х определяется по праву иностр-го гос-ва в кот-м они учреждены; б)физ лица гражд-кая правоспособность и гр-кая дееспос-сть кот-х опред-ся по праву иностр-го гос-ва гр-ми кот-го они явл-ся, в) и лица без гражд-ва, гражд-кая дееспос-сть кот-х опред-ся по праву иностр-го гос-ва в кот-м эти лица имеют постоянное местожит-ва.

К иностр-ным участникам внешнеэк-кой деят-сти еще приравниваются выступающие в кач-ве субъектов гр-ких прав иностр-е гос-ва, их админ-но-терит-ные еденицы и гос-е органы, субъекты иностр-х федеративных гос-в, международные организации.

60. Основной коллизионный принцип, применяется при регулировании внешнеэкономических сделок.

При заключении внешнеторг-го контракта возникает вопрос о том право какой страны будет регулировать отношения между сторонами. Особенность внешнеторговой сделки состоит в том что стороны могут самостоятельно определить право применимое к отношениям в кот-х они участвуют. В росс праве принцип автономии воли закреплен в ст1210 гкрф по ней обязанности сторон по дог-ру опред-ся по праву страны избранному сторонами при совершениии сделки или в силу последующего соглашения. Выбор сделаный после заключения дог-ра имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения дог-ра. Итак стороны имеют право подчинить отношения по дог-ру национальному праву одного из контрагентов праву третьей страны, нескольким правовым системам одновременно в отношении отдельных частей дог-ра (в соот с принципом делимости дог-ра). Выбор сторон д.б прямо выражен или определенно следовыать из условий дог-ра, обстоятельств дела. Это выводится из арбитражной оговорки, ссылок на нормативные акты, правовые инситуты , переписки сторон. Если право применимое к дог-ру не определено соглашением сторон то прим-ся ст 1211 гк по кот-й дог-р регулируется правом страны с кот-ой он наиболее тесно связан. Правом страны с кот-й дог-р наиболее тесно связан счит-ся если иное не вытекает из закона условий или сущ-ва дог-ра либо совокупности обстоятельств дела, право страны где находится местожит-во или основное место деят-сти стороны кот-ая осущ-ет исполнение имеющее решающее значение для содержания дог-ра. Правом страны с кот-ой дог-р наиболее тесно связан счит-ся если иное не вытекает из закона условий или существа дог-ра либо совокупности обстоятельств дела: 1) право страны где в основном создаются предусмотренные соот-щим дог-ром результаты(в отнош-нии дог-ра строит-го подряда и дог-ра подряда и дог-ра подряда на выполнение проектных и изыскательских работ) 2) право страны где в основном осущ-ся деят-сть такого товарищ-ва (в оношении дог-ра простого товарищества). 3) право страны где проводится аукцион,конкурс или находится биржа (в отношении дог-ра, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже).

К дог-ру содержащему элементы различн-х дог-в прим-ся если иное не вытекает из закона,условий или существа дог-ра либо совокупности обстоятельств дела, право страны с кот-ой этот дог-р наиболее тесно связан. Если в дог-ре использованы принятые в межд-ном обороте торговые термины, при отсутствии в дог-ре иных указаний сычитается что сторонами согласовано примениение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соотв-щими торговыми терминами.

61. «Автономия воли сторон» во внешнеэкономических сделках. Понятие «локализации договора».

Автономия воли-свобода выбора участниками правоотношения какой либо правовой системы для регулирования отношений в кот-х они участвуют. Обычно это дог-рные отношения.Принцип автономииволи санкционируется гос-вом. В данный принцип включается возможность определять подсудность.Его суть в предоставлении сторонам дог-ра возможности выбирать право, в соотв-вии с кот-м будут регулироватся отношения, возникающие в связи с дог-ром, восполнятся пробелы в нем, будет дано толкование его условий; в случае возникновения спора он будет рассматриватся в соответствии с изранным сторонами правом. Правовая природа и функциональное значение принципа автономии воли рассматривается исследоватлями неоднозначно. Есть две противоположные теории : 1) теория автономиств, кот-е позитивно относятся к функциональной роли указанного принципа, но правовую природу автономии воли определяют по-разному, исходя из таких источников как: а) источник автономии воли в мчп-рассм-ся как принцип межд-го права или межд-ный обычай (манчини,рамзайцев) б) источник автономии воли во внутригос-ном праве-в основе нормы о свободе дог-ра либо колезионные нормы(богуславский,лунц,звеков) в) автономия воли-это проявление правосозидающей функции индивидуальной воли т.о. индивид выступает в кач-ве законодателя(кант, кейзен) г) автономия воли-это проявление обратной связи права и общественных отношений, при кот-рой право выступает в кач-ве объекта регулир-ния а стороны воздействуют на него (рубанов). 2)противники автономии воли- обосновывают необходимость ее ликвидации либо неоправданного ограничения, что по сути фактически ведет к ее ликвидации (америк.доктрина -Биль).

Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в соот-вии с законод-вом. Стороны имеют право выбирать: 1) право страны с кот-ой дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой дог-р не имеет никакой связи. Российское право такой выбор допускает, а напр. Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае правво третьей страны не будет применятся. 3)вненациональн-е законод-во –общепризнанные нормы и принципы межд-го права 4)в соот с кумулятивным выбором права,несколько правовых систем. Но росс.закон-во не допускает подчинения дог-ра нескольким правовым системам одновременно, хотя допускает делимостьдог-ра –стороны имеют право выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р в целом либо отдельные части,т.е отдельные условия дог-ра могут регул-ся закон-вом разных правовых систем.

Стороны могут осущ-ть выбор права в разных формах: 1)пр заключении дог-ра –включить его в кач-ве дог-рного условия 2)после заключения дог-ра –заключить спец-ное соглашение в этом случае их выбор будет иметь обратную силу 3)суд может вывести выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая определяется исходя из условий дог-ра и иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны могут дог-рится о применимом к их спору праве непосредственно на судебном заседании при обмене исковыми заявлениями, отзывам на иск.

62. Случаи ограничения в российском законодательстве коллизионного принципа «автономии воли сторон» в договорных отношениях.

Автономия воли-свобода выбора участниками правоотношения какой либо правовой системы для регулирования отношений в кот-х они участвуют. Обычно это дог-рные отношения.Принцип автономииволи санкционируется гос-вом. В данный принцип включается возможность определять подсудность.Его суть в предоставлении сторонам дог-ра возможности выбирать право, в соотв-вии с кот-м будут регулироватся отношения, возникающие в связи с дог-ром, восполнятся пробелы в нем, будет дано толкование его условий; в случае возникновения спора он будет рассматриватся в соответствии с изранным сторонами правом. Правовая природа и функциональное значение принципа автономии воли рассматривается исследоватлями неоднозначно. Есть две противоположные теории : 1) теория автономиств, кот-е позитивно относятся к функциональной роли указанного принципа, но правовую природу автономии воли определяют по-разному, исходя из таких источников как: а) источник автономии воли в мчп-рассм-ся как принцип межд-го права или межд-ный обычай (манчини,рамзайцев) б) источник автономии воли во внутригос-ном праве-в основе нормы о свободе дог-ра либо колезионные нормы(богуславский,лунц,звеков) в) автономия воли-это проявление правосозидающей функции индивидуальной воли т.о. индивид выступает в кач-ве законодателя(кант, кейзен) г) автономия воли-это проявление обратной связи права и общественных отношений, при кот-рой право выступает в кач-ве объекта регулир-ния а стороны воздействуют на него (рубанов). 2)противники автономии воли- обосновывают необходимость ее ликвидации либо неоправданного ограничения, что по сути фактически ведет к ее ликвидации (америк.доктрина -Биль).

Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в соот-вии с законод-вом. Стороны имеют право выбирать: 1) право страны с кот-ой дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой дог-р не имеет никакой связи. Российское право такой выбор допускает, а напр. Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае правво третьей страны не будет применятся. 3)вненациональн-е законод-во –общепризнанные нормы и принципы межд-го права 4)в соот с кумулятивным выбором права,несколько правовых систем. Но росс.закон-во не допускает подчинения дог-ра нескольким правовым системам одновременно, хотя допускает делимостьдог-ра –стороны имеют право выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р в целом либо отдельные части,т.е отдельные условия дог-ра могут регул-ся закон-вом разных правовых систем.

Стороны могут осущ-ть выбор права в разных формах: 1)пр заключении дог-ра –включить его в кач-ве дог-рного условия 2)после заключения дог-ра –заключить спец-ное соглашение в этом случае их выбор будет иметь обратную силу 3)суд может вывести выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая определяется исходя из условий дог-ра и иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны могут дог-рится о применимом к их спору праве непосредственно на судебном заседании при обмене исковыми заявлениями, отзывам на иск.

Основные ограничения автономии воли

Основные ограничения автономии воли обусловлены содержа­нием договорных обязательств.

Ограничения, связанные с содержанием обязательственного статута, т.е. с определенным кругом вопросов, на которые распространяется избранное сторонами право:

1. избранное сторонами право не должно применяться, если его применение приведет к послед­ствиям, несовместимым с публич­ным порядком государства.

2. право подлежит применению для договора в целом, или для отдельных его частей.

Рас­смотренная выше сфера действия права, подлежащего примене­нию к договорным обязательствам, распространяется и на тот случай, когда применимое право выбирается соглашением сторон, что прямо указано в ст. 1215: в перечне статей, к которым данное правило должно применяться, есть и регулирующая автономию волист. 1210. Однако, устанавливая принцип выбора права согла­шением сторон, п. 1 ст. 1210 также содержит указания на некото­рые вопросы, которые должны решаться правом, избранным сто­ронами. Учитывая, что ст. 1215 не устанавливает исчерпывающего круга вопросов, входящих в обязательственный статут (перечень вопросов сопровождается словом «в частности»), и с учетом по­ложений п. 1 ст. 1210 избранное сторонами право распространя­ется на следующие вопросы:

• толкование договора,

• права и обя­занности сторон договора,

• исполнение договора,

• последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора,

• прекра­щение договора,

• последствия недействительности договора,

• возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав треть­их лиц.

Следовательно, если при уступке права собственности на движимое имущество последнее обременено притязаниями треть­их лиц (например, права залогодержателя), то избранное сторона­ми право не может отрицательно сказаться на таких правах, даже если по избранному праву они вообще не могли возникнуть. В любом случае по избранному праву не рассматриваются форма договора, право- и дееспособностьсторон и любые другие допол­нительные вопросы.

Избранное право распространяется также на исковую давность, так как по ст. 1208 исковая давность определяется по праву стра­ны, подлежащему применению к соответствующему отношению. Это правило является выражением известного коллизионного принципа lex causae: если обязательственное правоотношение под­чинено в соответствии с соглашением сторон шведскому праву, то шведское право будет компетентно отвечать на все вопросы, свя­занные с исковой давностью.

Следующее возможное ограничение автономии воли, связан­ное с содержанием договорного обязательства, сводится к тому, должно ли распространяться избранное сторонами право на все договорное обязательство в целом, или стороны вправе подчинить избранному праву по своему усмотрению отдельный вопрос из договорного обязательства или группу вопросов. Отсюда следует дополнительный вопрос: должно ли договорное обязательство быть подчиненно только праву одного государства или разные элементы договорного обязательства могут быть по соглашению сторон подчинены праву разных государств (например, права и обязанности сторон будут определяться российским правом, а последствия неисполнения договора будут рассматриваться по английскому праву)?

ГК РФ однозначно устанавливает, что сторо­ны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 4 ст. 1210). Что касается дополнительной ситуации, когда к одному договору может быть применено право разных государств, то она в законодательстве прямо не рассматривается. Однако такая си­туация является неизбежным следствием права сторон выбрать применимое право для отдельных частей договора. Таким обра­зом, предоставляя сторонам возможность выбрать право разных государств для разных частей договора, закон обеспечивает более полное и свободное волеизъявление сторон, что должно привести к более взвешенному, адекватному и справедливому для обеих сторон регулированию, но, с другой стороны, это усложняет пра­воприменительный процесс, так как при одновременном приме­нении права разных государств возникает трудно решаемая про­блема их сопоставимости, адаптации друг к другу.

Последнее ограничение автономии воли возникает при выбо­ре права иностранного государства. Такое ограничение связано с общепринятым институтом международного частного пра­ва — оговоркой о публичном порядке. Избранное сторонами право не должно применяться, если его применение приведет к послед­ствиям, несовместимым с российским правопорядком (публич­ным порядком). Закрепление в разд. VI ГК нового института им­перативных норм, который наряду с оговоркой о публичном по­рядке устанавливает пределы применения иностранного права, также будет ограничивать применение избранного сторонами пра­ва. В соответствии со ст. 1192применение избранного сторонами иностранного права не должно затрагивать действие определен­ных императивных норм российского законодательства либо в силу указания об этом в самих нормах, либо в силу их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых зако­ном интересов участников гражданского оборота.

Ограничения в применении иностранного права, избранного соглашением сторон в сфере договорных обязательств, с помо­щью оговорки о публичном порядке и института императивных норм является проявлением общего ограничения применения иностранного права независимо от того, избрано ли право согла­шением сторон или с помощью других коллизионных норм, и независимо от того, о какой сфере гражданско-правовых отно­шений международного характера идет речь. Вместе с тем ГК предусмотрел специальное ограничение автономии воли сторон договора с помощью института императивных норм. Избранное сторонами право ограничивается обязательным применением им­перативных норм правадругого государства, с которым договор реально связан.

Это ограничение предусмотрено п. 5 ст. 1210: «Если из сово­купности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм стра­ны, с которой договор реально связан». На что следует обратить внимание при применении данного положения:

• из всей совокупности обстоятельств дела следует, что договор реально связан только с одной страной, а стороны выбрали другое право;

• такого рода обстоятельства должны существовать на момент выбора права, что предполагает знание сторон о существовании этих обстоятельств;

• при наличии таких обстоятельств выбор права сторонами не может затрагивать действие императивных норм права, с которым связан договор.

Таким образом, реальная связь договора с правом одной стра­ны не лишает стороны возможности выбрать право любого друго­го государства, даже если договор с ним вообще не связан. Но наряду с избранным правом должны быть применены императив­ные нормы государства, с которым договор реально связан.

63. Правовое положение ТНК в МЧП.

Транснациональная корпорация (ТНК)– ϶ᴛᴏ совокупность юридических лиц разной национальной принадлежности, действующих в общих интересах и связанных между собой держанием пакетов акций друг друга, договорами о совместной деятельности, управленческим контролем или другими способами.

Транснациональные корпорации (Макдональдс, Нестле, Форд, Мерседес, БМВ и др.) – ϶ᴛᴏ всегда очень мощные в финансовом плане интеграторы мировых хозяйственных связей. Стоит заметить, что они делят рынки, монополизируют различные виды деятельности, будут крупнейшими работодателями и инвесторами, определяют экономическую политику стран и регионов, склонны даже вмешиваться в политические дела суверенных государств.

Процесс создания ТНК может происходить как по горизонтали, так и по вертикали. В первом случае ТНК возникает за счет объединения деятельности нескольких компаний, например, создания холдинговых объединений, финансово-промышленных групп или заключения договора о совместной деятельности. Во втором случае процесс создания ТНК выглядит как учреждение материнской компанией дочерних предприятий в разных странах мира.

Особенность правового положения ТНК определяется рядом факторов.

1.Правовое оформление и экономическое содержание ТНК не совпадают. Участники действуют в общих интересах и руководствуются едиными решениями, исходящими из центра, но будут в то же время обособленными юридическими лицами с ограниченной ответственностью.

2.Участники ТНК продолжают оставаться самостоятельными юридическими лицами.

Деятельность ТНК как таковой практически ничем не регламентируется. Есть некᴏᴛᴏᴩые документы международных организаций, в кᴏᴛᴏᴩых закреплены принципы поведения ТНК: Универсальный кодекс поведения ТНК ООН, Принципы многонациональных предприятий Организации экономического сотрудничества и развития, Принципы поведения ТНК в области социальных и трудовых отношений Международной организации труда, кодексы поведения ТНК в области ограничительной деловой практики ЮНИДО и ЮНКТАД.

Некᴏᴛᴏᴩые международные договоры регулируют деятельность ТНК.

Довольно активно идет процесс создания между предприятиями государств – участников СНГ такой разновидности транснациональных объединений, как финансово-промышленная группа (ФПГ),под кᴏᴛᴏᴩой понимается группа предприятий, учреждений, организаций, кредитно-финансовых учреждений, созданная на базе объединения капиталов ее участников с целью ведения совместной производственной и инвестиционной деятельности, установления и развития производственно-хозяйственных связей, извлечения прибыли, разработки и реализации социально-экономически значимых программ и проектов.

Вопросы создания и деятельности транснациональных ФПГ регулируются договорами СНГ по вопросам ТНК.

Порядок создания и регистрации ФПГ в РФ определяется ФЗ «О ФПГ».

В случае создания транснациональной ФПГ на основе межправительственного соглашения ей присваивается статус межгосударственной (международной) ФПГ.

64. Как российское законодательство решает вопрос о применимом к односторонним сделкам праве?