Уголовный процесс Современные проблемы Сборник Томин

КУСП – книга учета сообщений о происшествиях

коммент. – комментарий

ОВД – орган (-ы), отдел внутренних дел

ОРД – оперативно-розыскная деятельность

п. – пункт (-ы)

п/п – подпункт (- ы)

ред. – редакция

СИЗО – следственный изолятор уголовно-исполнительной системы

СО – следственный отдел (отделение)

СОГ – следственно-оперативная группа

ст. – статья (-и)

УМВД – управление Министерства внутренних дел РФ

УМВДТ – управление Министерства внутренних дел на транспорте

УПД – уголовно-процессуальная деятельность

УСП – уголовное судопроизводство

утв. – утверждаю

УЭБиПК – управление (отдел) экономической безопасности и проти-

водействия коррупции МВД России

ч. – часть (-и)

11

ПРЕДУВЕДОМЛЕНИЕ1

1. Проблемное преподавание. Проблемность – идентификация в лек-

циях для студентов, а тем более, для аспирантов проблемных жизненных си-

туаций, анатомирование и преобразование их в проблемы – это, конечно, хо-

рошо. Только кому? Правоприменителю – следователю, прокурору, судье,

по-моему, не очень. Что такое проблема? Для меня, управленца (специаль-

ность по докторской диссертации – 13.05.10 – юридические науки) термин

проблема, в отличие от проблемной ситуации, означающей «противоречие,

требующее преодоления» весьма строг и означает, что идентифицировано противоречие, требующее преодоления, и предложена идея, эвристический подход, в лучшем случае, алгоритм по его преодолению.

Жизнь перенасыщена проблемными ситуациями и проблемами. Уго-

ловное судопроизводство захлебывается в них. Противоречие между задачей охраны общества в целом и интересами охраны каждого отдельного его со-

члена, конечно же, существует. Противоречиями между отдельным челове-

ком, а также другими людьми и институтами, его окружающими, наполнена любая реальность. Только метафизик или лакировщик может закрывать глаза на существование и активное воздействие на жизнь этих противоречий. В це-

лях борьбы со злом, непременно возникающим, если дать свободу противо-

речиям особого рода естественно развиваться, человечество порождало в том или ином виде функцию охраны мира в общине (потом охраны правопорядка в обществе). В ходе реализации этой функции для борьбы с высшими прояв-

лениями зла выкристаллизовались процедуры уголовного процесса и уголов-

ное наказание как форма воздействия на нарушителей мира в общине, на причинителей зла, злочинцев. Уголовное судопроизводство как средство ми-

нимизации зла, причиняемого неумелым снятием возникающих в повседнев-

1 При подготовке настоящего издания использован ряд материалов, опубликованных в книге: Уголовный процесс. Проблемные лекции: учебник для магистров / Под ред. В.Т.Томина и И.А.Зинченко. М.: Юрайт, 2013.

12

ном человеческом общежитии противоречий особого рода, само по себе не может не порождать новых противоречий и, тем самым, в состоянии пере-

полнить и без того не пустую мирскую чашу противостояний.

Противоречие заключается, наверное, не только в социуме, но в социу-

ме, во всяком случае, крайне редко преодолевается (действительно преодоле-

ваются) простым снятием одной из его сторон. В обществе и государстве, где интересы людей просто не могут не быть в том или ином аспекте противоре-

чивыми, нередко конфликтными, единственным эффективным способом сня-

тия противоречий и предотвращения в случаях свободного развития проти-

воречий конфликтов является компромисс. Для этого и существует право. В

нашем случае уголовно-процессуальное, в иной интерпретации – судебное.

Именно поэтому представляются утопическими для уголовного судо-

производства любые суждения, игнорирующие его противоречивость.

Компромисс – орудие ломкое. К тому же, он в качестве инструмента разрешения противоречия часто не в состоянии угодить обеим сторонам и сразу. Компромисс ведь – и нашим и вашим. Приверженцы и сторонники и той и другой стороны быстро и охотно принимают (оценивают положитель-

но) то, что в их пользу, и тут же начинают оппонировать тем составляющим компромисса, которые вроде бы на пользу другой стороне.

Почему столь часто хороший закон критикуют с обеих сторон? Да, по-

тому и критикуют, что он хороший, потому, что в нем соблюден баланс ин-

тересов сторон. Розы и колючки пропорционально распределены между обе-

ими сторонами противоречия. К тому же, хороший закон – это закон приня-

тый и вступивший в силу своевременно. То есть именно тогда, когда он не-

обходим для урегулирования насущного жизненного противоречия, решения насущной проблемной ситуации, когда он существеннейшим образом задева-

ет человеческие интересы.

Весьма медленная разработка и последовавшее за ней суетливое при-

нятие УПК РФ, как и его содержание, привели к возникновению дополни-

тельных проблем. Среди них не последнее место занимает проблемная ситу-

13

ация, целый сонм проблемных ситуаций, порожденных рассогласованием со-

держания УПК РФ с профессиональным и общим правосознанием большин-

ства юристов и значительного числа потенциальных участников уголовного процесса (большинства населения страны).

Уже давно я сам не расследую уголовные дела. Иногда выражаю ис-

креннее сочувствие своим слушателям, говорю им о своих опасениях, о том,

что в сегодняшнее смутное время, в современной политически обосновывае-

мой клановой структуре государства, я бы просто не сумел работать. В мое время протекционизм был преступлением или, по крайней мере, серьезней-

шим нравственным проступком. Сегодня во власть приходят кланами (только называют их иначе – командами). Это ли не питательная почва для протек-

ционизма и последующей коррупции?

Так что проблемные ситуации, возникающие сегодня «на земле» ре-

ального уголовного процесса, я воспринимаю, в основном через своих, к со-

жалению или счастью, очень разных учеников: выпускников, вчерашних студентов, студентов-заочников, адъюнктов и аспирантов, просто коллег.

Многое из того, что значительная часть современных авторов знает по при-

страстным книгам, я прочувствовал и на себе. Именно в мое время основные кадры в милиции, прокуратуре и судах составляли фронтовики, только что демобилизованные из армии. В следственном отделе УВД Сахалинского об-

лисполкома длительное время я был единственным следователем с высшим образованием, однако следственному и оперативному мастерству многие из них учили меня больше, много больше, чем я их теории права.

Этой же, сформулированной выше задаче – знанию того, что происхо-

дит за окном – служит и работа с докторантами. Некоторых из них мыслящий читатель опознает (мир опознаваем, не правда ли?) в качестве авторов или соавторов ряда проблемных лекций, помещенных в настоящей книге.

Мир, наполненный проблемными ситуациями, требует адекватного ему процесса обучения. Проблемное обучение, в свою очередь, невозможно без

14

обнаружения, идентификации, осознания и осмысления проблемных ситуа-

ций, стоящих перед обществом и государством.

Замечу, не без некоторой доли ехидства: неплохо было бы, чтобы это обнаружение, идентификация, осознание и осмысление не миновали бы лиц,

занимающих должности ученых, и, естественно, преподавателей.

Осмысление проблемной ситуации начинается с целеполагания, кото-

рое реализуется в системе целеуказаний. Однако преобразование проблемной ситуации в проблему осмыслением целей (и задач) и даже их постановкой процесса достижения цели еще не завершает.

По моему мнению, отечественный законодатель попал сегодня под сильное постороннее и одновременно одностороннее влияние.

А на Востоке, между прочим, существует не менее заслуживающий внимания и исследования опыт. Опыт, накапливавшийся со времен, когда не только американцы, но и англичане без штанов ходили.

Китайскому императору Кан Ши приписываются следующий очень смелый и совершенно неожиданный парадокс: «Число тяжб беспримерно возрастeт, если люди не будут бояться обращаться в суды, надеясь легко найти там справедливость… Половины наших подданных не хватит, чтобы решать споры другой половины. Поэтому я требую, чтобы с теми, кто обра-

щается в суд, обходились безжалостно, чтобы они почувствовали отвраще-

ние к праву и тряслись от страха от одной мысли предстать перед судом»1.

Между прочим, согласно китайской легенде право (фа) было изобретено варварским народом, именовавшимся миао, в XXIII в. до н. э.2.

Право, и в тот период китайцами, конечно, совсем не отрицалось. Счи-

талось, однако, что оно необходимо только для тех, кто не руководствуется моральными требованиями, для неисправимых преступников, и… для ино-

1Цит. по: Давид Р., Жофре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М. : Международные отношения, 1998. С. 357.

2Там же. С. 356.

15

странцев, чуждых китайской цивилизации1. «Китайский же народ прекрасно обходится и без права. Он не интересуется тем, какие нормы содержат зако-

ны, не обращается в суд и регулирует межличностные отношения… следуя не праву, а соглашению и гармонии»2.

Весьма полезно в наши времена, времена торжествующего победы индивидуализма, вдуматься в следующую заповедь конфуцианства: «Чело-

век не должен настаивать на своих правах, поскольку долг каждого – стре-

миться к согласию и забывать о себе в интересах всех».

Помимо восточного и западного опытов в мире есть еще одно совер-

шенно уникальное, на сегодняшний день, пожалуй, единственное явление –

евразийское российское государство. Забывать об этом, убежден, большой грех не только православия, христианства в целом, но и всех других вероис-

поведаний, которых придерживаются народы, живущие на территории сего-

дняшней Руси.

Проблемному миру – проблемное обучение. Обучение требует учеб-

ников. Вспоминаю, когда мы вместе с В. И. Бадашхановым, прослужившим всю свою жизнь в шаманско-будистской среде, работали над его кандидат-

ской диссертацией, я приобрел для себя новые знания. Наверное, это типично для каждого научного руководителя советского образца. А я родом из СССР.

Мы интервьюировали, среди других, одного смелого ламу в Иволгинском дацане3 (это вблизи Улан-Удэ, головной дацан). Среди других его суждений: «Кража книги – не кража!». Заимствование книги – это способ получения но-

вых знаний. Преподаватели в дацане не передают обучаемому печатных ис-

точников информации. Устно. Только устно! Естественно, не желают, чтобы

1Там же. С. 357.

2Там же. С. 357.

3Дацан – название ламаистского монастыря у бурят и монголов. В крупных дацанах жило до тысячи и более лам. Дацан состоит из одного или нескольких храмов (сумэ, дуган), жилых и служебных помещений для монахов. У калмыков монастыри именуются хурулами, у тувинцев – хурэ. Дацан является своеобразным органом церковного управления. Существуют, в частности, участковые ламы, курирующие определенные территории. Иволгинский дацан – центральный орган буддистского управления на Руси.

16

у них позаимствовали письменные источники информации, нередко суще-

ствовавшие в единственном экземпляре.

На православной Руси учебники, в том числе и сборники лекций, изда-

вали. Иногда даже иждивением «господ студентов». Таким образом, в част-

ности, был издан курс И. Я. Фойницкого. Издание же, сборника проблемных лекций, явление достаточно уникальное. Проблемные ситуации анализиро-

вались в основном в монографиях, в проблемных статьях, иногда даже в учебных или, чаще, в практических пособиях. Но почти никогда в учебниках.

В учебниках и учебных пособиях анализировались больше точки зрения. Ох,

уж эти точки и кочки!

Однако необходимость в сегодняшних условиях в собрании проблем-

ных лекций, согласующихся между собой в единстве общей позиции, мои коллеги по Нижегородской школе процессуалистов и я считаем весьма жела-

тельной.

Применим здесь следующую констатацию. Уголовно-процессуальный кодекс РФ резко отступил от позиций науки и практики отечественного уго-

ловного процесса, перебежав из континентального правового семейства в се-

мейство англо-саксонское. Более того, его составители забыли или проигно-

рировали то обстоятельство, что более 70 лет профессиональное правосозна-

ние и правосознание народов, проживающих на территории СССР, формиро-

валось под воздействием совершенно нового семейства права – советского,

не европейского, между прочим, а евразийского. К слову, не станем забы-

вать, что термин советское право получил все права гражданства у компара-

тивистов.

Но книга – не только учебное пособие. Она адресована всем мыслящим правоведам и вообще каждому, кому небезразличен отечественный уголов-

ный процесс.

17

М.П.Поляков

НАУЧНАЯ ШКОЛА ПРОЦЕССУАЛИСТОВ В.Т.ТОМИНА

Нижегородская школа процессуалистов (НШП) – под этим именем бо-

лее десяти назад в юридическом мире появился некий коллективный научно-

исследовательский субъект. В некоторых изданиях такая формулировка была даже «выбита» на титульном листе1. Данный факт оказался замечен и принят научным сообществом, и впоследствии на данную школу нередко стали ссы-

латься как на автономный источник теоретических положений.

Но что и кто скрывается за вывеской «Нижегородская школа процессу-

алистов»? В чем заключаются онтологическая и методологическая специфи-

ки этой особой формы жизни научного «Мы»? Почему это «Мы» представля-

ет собой нечто большее, чем сумма научных «Я» исследователей, в жизни и научной карьере которых Нижний Новгород сыграл значительную роль?

Давно известно, что труднее всего определять вещи и явления сами со-

бой разумеющиеся. По сути, таковым для меня и является феномен нижего-

родской школы процессуалистов: я знаю, что это, но точно описать не в со-

стоянии. Поэтому правильнее будет сказать: не знаю, а чувствую. Я чув-

ствую, что НШП живет, развивается и оказывает реальное влияние не только на научное бытие, но и на саму нашу жизнь.

Не скрою, мною неоднократно предпринимались попытки дать опреде-

ление НШП. В результате на свет появилась следующая дефиниция: Ниже-

городская школа процессуалистов есть неформальное объединение ученых-

единомышленников, нацеленных на поиск теоретико-методологических и

1 См.: Томин В. Т., Поляков М. П., Попов А. П. Очерки теории эффективного уголовного процесса / под ред. В. Т. Томина. Пятигорск, 2000; Уголовный процесс. Проблемные лекции: учебник для магистров.

18

нормативно-прикладных средств повышения эффективности уголовного су-

допроизводства, способных превратить его (судопроизводство) в правопри-

менительный инструмент, адекватный современным потребностям борьбы с преступностью.

Однако едва ли данное определение способно отразить специфику, а

главное – дух НШП. С каждым годом я все больше осознаю, что восприятие НШП в основе своей является сугубо личным для каждого, кто идентифици-

рует себя со НШП. Эти личные ощущения генерируются разными фактора-

ми, и, в первую очередь, отношением к науке вообще (расстановкой акцентов в паре «смысл или средство»). Формируются они и личными «топографиче-

скими» моментами: кто-то хочет быть внутри школы, кто-то – над ней, а кто-

то – в стороне. Но очевидно одно: процессуалист, работающий на нижего-

родской земле, или некогда получавший здесь научные навыки, не может быть вне школы, как бы он не стремился. НШП есть некий контекст, инфор-

мационная среда, которая накладывает отпечаток на нижегородских процес-

суалистов, в том числе и на тех, кто пытается выглядеть диссидентами или отшельниками. Последние, на мой взгляд, просто избрали более долгий путь к истине.

Вместе с тем существуют вещи, имеющие более или менее конкретный облик. Это история, методология, теоретический базис и научные ориентиры НШП.

Начну с истории. «Вселенная» НШП складывалась долго и вместила в себя не только временные, но и пространственные факторы. Здесь будет уместно вспомнить, что в истории НШП Нижний Новгород не является пер-

вым и единственным городом. Местом зарождения традиций НШП, своеоб-

разной точкой отсчета, мы считаем Омск, а конкретно – Омскую высшую школу МВД СССР. Именно там, в конце 60-х XX в. сложилось содружество молодых ученых-энтузиастов, уверовавших в инструментальную ценность антикриминальных наук, а также и в себя, как преобразователей жизни.

Вдохновителем этой группы был Валентин Тимофеевич Томин, работавший

19

тогда заместителем начальника Омской Высшей школы милиции МВД СССР

по учебной и научной работе.

Омский период НШП продолжался около десяти лет и наложил суще-

ственный отпечаток на нынешний облик нашей и омской процессуальных школ. После отъезда В. Т. Томина в г. Горький Омское научно-

процессуальное направление не исчезло. Оно получило свое продолжение в работах известных сегодня процессуалистов: В. В. Николюка, Б. Б. Булатова,

В. В. Кальницкого, А. М. Баранова, П. Г. Марфицина и др. Сейчас можно смело говорить о том, что у омской и нижегородской школ общие не только корни, но и крона. Не случайно кафедра уголовного процесса Нижегородской академии МВД России и одноименная кафедра Омской академии МВД РФ до сих пор очень тесно и плодотворно взаимодействуют. Они являются, образно говоря, кафедрами побратимами. Да и НШП нередко обозначается, как Ом-

ско-Нижегородская.

В то же время общий базис и схожие традиции не исключают наличие особенностей у данных научных школ. Эти особенности сформировались (и

продолжают формироваться) именно в горьковско-нижегородский период.

Ступени роста НШП неразрывно связаны с кафедрой уголовного процесса и криминологии (с 1991 г. – кафедра уголовного процесса Горьковской [Ниже-

городской] Высшей школы МВД СССР [России], ныне Нижегородской ака-

демии МВД России).

Ее первым и более 20-ти лет бессменным начальником кафедры был основатель НШП, профессор В. Т. Томин. Он сформировал цельное пред-

ставление об основах уголовного судопроизводства, источниках его развития и проблемности. Достаточно указать на выработку особого представления о цели процесса и его принципах. Это учение и было положено в теоретико-

идеологическую основу научной школы. Таким образом, НШП по праву мо-

жет назваться Томинской Школой.

Томинское учение не является догмой и не превращает НШП в схола-

стическую секту. В. Т. Томин никогда не заявлял, что его представления об

20