Тетюев С.В. Актуальные.
...doc--------------------------------
<22> В действующей редакции п. 3 ч. 2 ст. 426 УПК РФ применительно к допросу несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого не имеется оговорок о том, что законный представитель допускается к следственному действию по усмотрению следователя, а значит, следователь ни при каких обстоятельствах не вправе ограничить его в этом. Единственное исключение - наличие оснований для отстранения законного представителя в порядке ч. 4 ст. 426 УПК РФ, но тогда должен быть решен вопрос о допуске другого законного представителя.
Полагаем, нашему предложению могут возразить, заявив, что после получения такого "подарка" от законодателя следователи перестанут допускать законных представителей (и в первую очередь родителей) к участию в допросе подозреваемого, обвиняемого во всех случаях, исходя лишь из соображений "практического удобства".
Однако необходимо отметить, что следователь должен принимать соответствующее решение исходя из обстоятельств дела, интересов следствия и конечно же прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого), а не так, как ему вздумается. И здесь многое зависит прежде всего от самого следователя, его жизненного и профессионального опыта, правосознания, личных качеств и т.д.
Вместе с тем легко представить себе ситуацию, когда усмотрение следователя трансформируется в произвол, выраженный в тотальном недопущении законных представителей к производству следственных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), в том числе допроса, даже при наличии их многочисленных ходатайств. Безусловно, принимая во внимание такие ситуации, отнюдь не надуманные, в целях недопущения возможного произвола со стороны следователя мы соглашаемся с теми авторами, которые отмечают, что следователь, если он сочтет участие законного представителя в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого нецелесообразным, должен выносить мотивированное постановление об отказе в удовлетворении заявленного законным представителем ходатайства <23>. О нецелесообразности его участия в следственном действии могут свидетельствовать, например, предположения, что законный представитель использует данное следственное действие с целью оказания негативного психологического воздействия на допрашиваемого или ему могут стать известны сведения, которые органы расследования хотели бы сохранить в тайне <24>. Возложение на следователя обязанности выносить постановление об отказе в удовлетворении ходатайства, несомненно, повышает его ответственность при принятии решения о допуске (или недопуске) законного представителя к участию в допросе несовершеннолетнего. В случае несогласия законного представителя с вынесенным постановлением оно может быть обжаловано в порядке, установленном гл. 16 УПК РФ (ст. 122, ч. 4 ст. 159 УПК РФ).
--------------------------------
<23> Эта обязанность предусмотрена законом (ст. 122, ч. 3 ст. 159 УПК РФ).
<24> См., например: Седельников В.П. Участие подозреваемого, обвиняемого, его защитника и законного представителя в следственных действиях, производимых по их ходатайству // Межд. юрид. чтения: Материалы науч.-практ. конф. Омск, 2004. Ч. III. С. 206.
Действующий УПК, в целом перечисляя права законного представителя в досудебном производстве по уголовному делу (ст. 426), не содержит специальной нормы, в которой бы речь шла о его правах как участника допроса несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), по сравнению с защитником и педагогом, для которых такие права непосредственно предусмотрены в ч. ч. 2, 5 ст. 425. В этом плане выгодно отличается законодатель Узбекистана, наделивший законного представителя, участвующего в указанном следственном действии, точно такими же правами, какие предоставлены защитнику при производстве допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого (ч. 3 ст. 553 УПК Республики Узбекистан от 22 сентября 1994 г.).
В литературе высказана точка зрения о том, что законный представитель, участвуя в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не вправе задавать ему вопросы и требовать занесения их в протокол; он имеет право лишь знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания <25>. Но, на наш взгляд, отсутствие указания в УПК РФ на право законного представителя задавать вопросы несовершеннолетнему допрашиваемому является пробелом действующего закона и ни в коей мере не может выступать основанием для того, чтобы считать отсутствие такого права у законного представителя особенностью его процессуального положения на допросе подозреваемого, обвиняемого. Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого - полноправный участник уголовного судопроизводства со стороны защиты. И абсолютно несправедливо незакрепление в законе права законного представителя задавать вопросы несовершеннолетнему на фоне предоставления аналогичного права педагогу (психологу), который является "иным" участником. Участие законного представителя в допросе не должно сводиться лишь к формальному присутствию. Поэтому ч. 2 ст. 425 УПК РФ необходимо изложить в новой редакции: "В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого участвует защитник, который вправе задавать ему с разрешения следователя вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Если в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого участвует его законный представитель, то он также пользуется перечисленными правами".
--------------------------------
<25> См.: Семьянова И.С. Проблемы совершенствования расследования преступлений несовершеннолетних (организационно-правовой аспект): Дис. ... канд. юр. наук. Омск, 2003. С. 115.
Рассмотренные в настоящей статье некоторые дискуссионные вопросы участия законных представителей в производстве по делам несовершеннолетних являются безусловно актуальными для практики расследования соответствующих уголовных дел. Представляется, что реализация наших предложений по разрешению затронутых проблем в законотворческой и правоприменительной деятельности будет способствовать повышению активности и эффективности участия законных представителей несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в уголовном процессе.