15. Понятие и виды источников права.

Источник (форма) права - внешняя форма выражения и закрепления норм права.

Правов. обычаи — это устойчивые, сложив¬шиеся в результате многократного их применения правила общ поведения людей, которое санкционированы государством и соблюдение кото¬рых гарантируется гос принуждени¬ем. Государство санкционирует только те обычаи, ко-торые отвечают его интересам. Его специфика -закон, иной нормативно-правовой акт придает какому либо обычаю общеобязательное значение. В акте говорится о том, ЧТО при регулировании соответствующего вида общ отношений нужно руководствоваться действующими обычаями. Однако обычай в тексте закона не приводится. Если обычай включен в нормативный акт, то он становится ординарным правовым установлением и теряет статус обычая.

По Кодексу торг мореплавания - срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии соглашения — сроками, обычно принятыми в порту. Правотворческий орган придает правовое значение обычаям, разрешает пользоваться ими при решении вопросов о возникновении, изменении или прекращении конкретных правоотношений. Кодекс не приводит самих обычаев. В каждом отдельном случае будет применяться обычай соответствующего порта и он будет признаваться в качестве общеобязательного правила, нарушение которого влечет применение юрид ответственности к виновным лицам.

Применение обычаев делового оборота (деловых обыкновений) для регулирования гражданско-правовых отношений допускается ГК. Кодекс также не устанавливает содержания самих обычаев. Ставится лишь ограничение, что обычаи, противоречащие действующему законодательству, применяться не могут.

Обычное право играло огромную роль на ранних этапах правового разви¬тия, регулируя прежде всего семейно-брачные, позе¬мельные, имущественные отношения.

Обычное право, совокупность стихийно возникающих неписаных норм — обычаев (правил поведения), санкционированных гос властью. В юрид систему входит только тот обычай, который выполняет функции правовой нормы, т. е. выражает интересы и волю экономически и политически господствующего класса, приспосабливается государством к конкретным полит и эконом условиям. Несколько большую роль О. и. играет в международных отношениях (Обычай торговый, Обыкновение торговое).

Судебный прецедент = придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу, которое прини¬мается за правило при разрешении других анало¬гичных дел; = судебное решение, имеющее обязательное значение при рассмотрении других аналогичных дел. -широкое применение в Англии, США, Канаде, Австралии, хотя его обязательная сила проявляется различным образом. в Англии решения, вынесенные палатой лордов, являются обязательными для всех судов данной страны. Решения апелляционного суда признаются обязательными для всех нижестоящих судов. В США Верховный суд и верховные суды штатов не связаны жестко своими ранее принятыми решениями и могут отступать от них, ориентировать суды на иное решение соответствующих категорий дел. Используя прецедент, судебные органы фактически совмещают функции правотворческого и судебного органа, что противоречит основному принципу организации и деятельности гос органов — принципу разделения властей. В РФ, равно как и в Германии, Франции и других странах континентальной Европы, судебный прецедент в качестве источника права не применяется.Судебная практика - де¬ятельность суд органов, в результате кот детализируются и конкретизируются законы, вырабатываются право положения. Суд прак¬тика как система результатов, итогов суд деятельности обобщается и закрепляется в тех или иных руководящих разъяснениях высших судов. В большинстве стран, входящих в романо-германскую правовую семью, судебная практика не признается источником права. В соответствии с принципом разделения властей судебная власть должна применять действующий закон, а не создавать его.

Источник и форма права: соотношение понятий. Виды форм и источников права.

Форма права — это форма именно права как отдельного явления, и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение = упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя = это его структура и связи. К ней относят систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов.

Внешняя = выяснение способов, которыми данная экономически и политически властвующая группа «возводит в закон» свою волю и соответственно — форму выражения правовых норм. Право всегда воплощается в опред формы, является формализованным. Но не следует смешивать внешнюю форму права и внешнюю форму законодательства. Теория права оперирует также понятием «источник права», посредством кот раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни, обусловливают правовые нормы.

Источники права =обстоятельства, питающие появление и действие права. Принято выделять источник права в а) материальном смысле; б) идеальном смысле (ранее это называлось — в «идеологическом смысле»); в) юрид (формальном) смысле.

В матер смысле =развивающиеся общественные отношения -способ производства матер жизни, матер. условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Под источником права в идеальном смысле = правовое сознание. В юрид смысле = различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм - формы выражения, объективизации нормативной гос. воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Источники права в «юрид смысле» = результат референдума народа либо правотворческой деятельности государства, создающего или санкционирующего правило поведения и тем самым сообщающего такому правилу качество правовой нормы.

Виды форм права Правовой обычай исторически был 1 источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Под обычаем = правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Правовым обычай становится после того, -как получает официальное одобрение государства. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) — это сборники правовых обычаев. Правовой обычай — правила поведения, к которым дана отсылка в законе и применение которого обеспечивается санкцией государства.

Правовой прецедент = поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для последующего поведения этой власти; = это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Различают судебный и административный прецедент. При прецедентной форме права судебные (а иногда и административные) органы фактически обладают властью создавать новые правовые нормы. Юрид. наука (правовая доктрина) на определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов.

Виды источников права. Обычай – многократно повторяющееся поведение в обществе, он складывается исторически. Но сам обычай становится правовым обычаем в случае санкционирования и использования судом. Суд или админ прецедент =может базироваться на обычае или деловом обыкновении или целесообразности. Суд (админ) прецедент = это придание нормативной силы решению органа гос-ва по конкретному делу, которое принимается за правило при разрешении других аналогичных дел.

Нормативный договор (международный договор, решение, конвенции), но приоритет регулируется гос-ом. У нас наибольшей юр силой обладает международный договор. Нормативные договоры — это соглашение двух или более субъектов права, которому гос-во придает общеобязательный характер. В нормативных договорах выражается согласованная воля нескольких гос-в (международные договоры) или нескольких организаций внутри гос-ва (внутригосударственные договоры).НПА (самый распространенный) – юр нормы установленные гос-м и зафиксированные в письменной форме. НПА — это изданный или санкционированный компетентными гос органами правовой акт, обладающий гос-властным характером и имеющий офиц- документальную форму, содержащий обязательные правила поведения и гарантированный принудительной силой гос-ва.