Вопрос 3

Развитие законодательства о государственной регистрации и тенденции законодательного регулирования в указанной сфере

В советский период в отношении процедур государственной регистрации выделяют 4 периода:

1) 1917-1923: отсутствует единый порядок государственной регистрации юр.лиц и преобладает множественность актов

2) 1923-1932: действовал институт торговой регистрации (регистрация товарных знаков?)

3) 1931-1956 торговая регистрация была заменена гос. регистрацией

4)1956-1990: отмена института государственной регистрации и введение ведомственного порядка государственной регистрации.

С распадом СССР законодательная база государственной регистрации была изменена, были приняты Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г «О предприятиях и предпринимательской деятельности» , Указ Президента РФ от 8 июля 1994г «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» . Данные акты устанавливали явочно-нормативный порядок регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Особенностью указанных нормативных актов было то, что они отдавали право государственной регистрации предпринимательской деятельности в руки местных органов власти. Такой порядок привел к тому, что процедура государственной регистрации не имела единообразия на территории страны. Довольно часто возникали конфликты по поводу сроков регистрации коммерческих организаций. Властные структуры могли произвольно отказать в регистрации организации, ссылаясь на то, что некоторые положения уставов не соответствуют требованиям действующего законодательства. Существовало множество организаций, фактически прекративших свою деятельность, но юридически продолжавших значиться субъектами права .

Необходимость кардинальных изменений сложившейся ситуации повлекла принятие Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129-ФЗ от 08 08 2001 с изменениями и дополнениями (далее Закон о регистрации).

Законодательство о государственной регистрации содержится в ряде НПА: Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" а также иные законодательных актах, устанавливающих специальный порядок государственной регистрации отдельных субъектов (некоммерческих организаций, банков и т.д.). Также можно включить акты ФНС и МинЮста.

Государственная регистрация представляет собой процедуру, выполнение которой позволяет субъекту начать осуществлять предпринимательскую деятельность в определенном качестве (юридического лица, индивидуального предпринимателя) и в то же время, предполагает возможность государства проверить законность и обоснованность соответствующего притязания. Правовые системы отдельных государств, если рассматривать их в исторической перспективе, устанавливали различные правила предоставления законного статуса предпринимателям.

В правовой науке традиционно выделяются четыре основных способа образования юридических лиц, определяемых исходя из уровня компетенции органов государственной власти в решении соответствующих вопросов:

1) разрешительный - при котором создание организаций должно быть разрешено тем или иным компетентным органом. Будучи весьма распространенным в советский период в качестве самостоятельного способа легитимации (например, при создании общественных или кооперативных организаций), он не утрачивает окончательно своего значения и сегодня, поскольку в определенных законом случаях государственной регистрации юридических лиц предшествует получение разрешения в компетентных органах.

2) распорядительный - означающий, что юридическое лицо создается на основании одного лишь распоряжения учредителя - органа государственной власти. В СССР данный порядок применялся в отношении создания государственных предприятий и учреждений. В настоящее время он сохраняет актуальность для государственных и муниципальных предприятий, однако дополняется требованием об их государственной регистрации;

3)явочно-нормативный - заключающийся в государственной регистрации нового субъекта права с одновременной проверкой законности его создания, соответствия учредительных документов закону. В России указанный порядок в чистом виде применялся с момента вступления в силу Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <6> и до вступления в силу Закона о регистрации;

4)явочный - создание юридических лиц происходит в силу самого факта волеизъявления учредителей. Аналогичным образом физическое лицо приобретает статус предпринимателя (коммерсанта) в силу самого факта занятия данной деятельностью.

2 классификация, зарубежные страны:

А) без специальной государственной регистрации. Практикуется в ряде зарубежных стран: Финляндия, Великобритания, США.

Б) с государственной регистрацией, не имеющей правоустанавливающего характера и носящей формальный характер: например, в Германии. Данный порядок применяется в большинстве зарубежных стран с рыночной экономикой. Итак, мировой опыт свидетельствует, что государственная регистрация является отнюдь не единственным способом легитимации хозяйствующих субъектов и, кроме того, ее правовое значение, а, значит, цели и задачи могут существенно отличаться в различные исторические периоды и в различных правовых системах.

Тенденции развития, перспективы законодательного регулирования государственной регистрации отражены в Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации":

1) Действующая система государственной регистрации юридических лиц несовершенна по ряду ключевых позиций и не соответствует подходам, преобладающим в европейском праве. В этой сфере отношений происходит немало злоупотреблений, связанных с так называемыми корпоративными захватами, созданием "фирм-однодневок" для их участия в незаконном отчуждении имущества, переложения на них ответственности по обязательствам, уклонения от уплаты налогов и т.п.

2) появился! Действующее законодательство не устанавливает принципа достоверности данных государственного реестра юридических лиц и необходимости проверки законности корпоративных решений и сделок с долями и акциями.

Между тем в развитых зарубежных правопорядках регистрирующие органы уделяют немало внимания, сил и средств проверке представляемых для регистрации данных. Например, в Нидерландах, где регистрацию компаний осуществляют торговые палаты, обязательна одновременная проверка личности учредителей в органах Министерства юстиции, что исключает распространенные у нас случаи регистрации юридических лиц по потерянным и украденным паспортам и прочие злоупотребления. В Германии установлена уголовная ответственность за представление на регистрацию недостоверных данных о юридическом лице и его учредителях.

3) внесли изм.! В ГК требуется установить принцип публичной достоверности реестра, в соответствии с которым любое добросовестное лицо, полагавшееся на данные реестра, не затрагивается несоответствием данных реестра фактическим обстоятельствам. Принцип достоверности данных государственного реестра юридических лиц может считаться реализованным только при своевременной актуализации юридическими лицами указанных данных. Поэтому ГК должен предусмотреть обязанность возмещения юридическим лицом своим контрагентам убытков, возникших у них вследствие непредставления, несвоевременного представления сведений или представления недостоверных сведений в государственный реестр юридических лиц.

? 4) Следует установить обязательную проверку достоверности и соответствия действующему законодательству содержания учредительных документов, а также вносимых в них изменений. Для облегчения составления учредительных документов и их проверки, возможно предусмотреть регистрацию устава на основе одного из утвержденных типовых уставов наиболее распространенных видов юридических лиц, внесение в устав изменений из набора возможных наиболее типичных изменений указанного устава либо по выбору учредителей регистрацию оригинальных документов. Тогда юридическая экспертиза проводится лишь в последнем случае.

? 5) Действующее законодательство не устанавливает должной системы информирования заинтересованных лиц о внесении изменений в учредительные документы или сведения, содержащиеся в государственном реестре. Особенно опасны предусмотренные законодательством случаи изменения учредительных документов в уведомительном порядке. Поэтому необходимо установить обязанность своевременного информирования заинтересованных лиц о предполагаемых изменениях учредительных документов или данных, содержащихся в государственном реестре.

6) Единый государственный реестр юридических лиц ведется налоговыми органами. Иностранный опыт свидетельствует, что ведением реестра юридических лиц могут заниматься различные органы: суды, органы юстиции, нотариусы, торгово-промышленные палаты. Но в любом случае ведение реестра юридических лиц требует необходимой юридической квалификации, главным образом в области гражданского права.

Кроме того, действующее законодательство фактически допускает множественность органов регистрации юридических лиц, поскольку коммерческие и некоммерческие организации регистрируются различными органами (соответственно налоговым органом и органом юстиции), что порождает различную административную практику применения законодательства.

Целесообразно закрепить функции по регистрации всех юридических лиц и ведению единого государственного реестра за органами юстиции, которые в настоящее время уже осуществляют государственную регистрацию некоммерческих организаций. Это позволило бы сосредоточить государственную регистрацию всех юридических лиц в одном ведомстве и создать единый электронный реестр.

Современно законодательство устанавливает по сути явочный характер создания юридических лиц и ИП (сокращены сроки регистрации, регистрирующие органы ограничились формальной проверкой документации). Введение явочного порядка регистрации означало устранение адмиинстративных барьеров в экономике, и поначалу было воспринято достаточно позитивно, однако впоследствии стало очевидно, что положений закона могут вызвать злоупотребления. Государство стало стремиться к возвращению явочно-нормативного способа и многие положения концепции уже реализованы, в частности:

1. увеличены оснований для отказа в регистрации( в 2013 году введены новые в рамках реализации концепции – всего 10 за 2013 и 2014 годы).

2. статья 51 гк предполагает, что до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в единый государственный реестр юридических лиц, уполномоченный государственный орган обязан провести в порядке и в срок, которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр.

«Ст. 51 гк: Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц».

Вывод: либеральный порядок регистрации юридических лиц показал свою неэффективность, вследствие чего наблюдается тенденция к возвращению явочно-нормативного способа.