Статья Понятие публичного порядка в правовых системах госуд

\ql

Статья: Понятие публичного порядка в правовых системах государств (на примере России и Франции) (Касьянов Р.А.) ("Цивилист", 2013, N 4)

Документ предоставлен КонсультантПлюс www.consultant.ru Дата сохранения: 02.10.2014

ПОНЯТИЕ ПУБЛИЧНОГО ПОРЯДКА В ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ

ГОСУДАРСТВ (НА ПРИМЕРЕ РОССИИ И ФРАНЦИИ)

Р.А. КАСЬЯНОВ

Касьянов Рустам Альбертович, кандидат юридических наук, PhD in EU Law (FRANCE), доцент кафедры европейского права Московского государственного института международных отношений МИД России.

Публичный порядок во внутреннем законодательстве государств

Прошло более 200 лет с тех пор, как французский законодатель впервые ввел в юридический оборот понятие "публичный порядок", упомянув его в двух статьях Гражданского кодекса 1804 г.: в первом случае, закрепив положение, согласно которому "законы полиции и общественной безопасности обязывают всех тех, кто проживает на территории" (п. 1 ст. 3), и во втором - "законы, касающиеся публичного порядка и добрых нравов, не могут быть нарушены частными соглашениями" (ст. 6) <1>. Как видим, французский законодатель не стал раскрывать содержание публичного порядка, ограничившись общими отсылками к данному порядку как правовому явлению, которое объективно существовало как данность, как само собой разумеющееся состояние общественных отношений в государстве, которое не нуждается в объяснении и обосновании.

--------------------------------

<1> Code Civil des Francais. Paris. Ed. Imprimerie de la Republique. 1804. P. 2. См. также: Courtier M. La notion de l'ordre public dans le code. Th. Paris. Ed. Librairie nouvelle de droit et de jurisprudence Arthur Rousseau. 1904.

Обращение именно к французскому Гражданскому кодексу 1804 г. как к отправной точке в признании существования правовой категории "публичный порядок" объясняется (помимо самого факта его законодательного закрепления) также тем, что именно с этого момента (с начала XIX в.) отсылка к данной категории стала постепенно закрепляться в законодательстве государств, нашла широкое применение в судебной практике.

Так, в конце XIX в. Гражданский кодекс Германии (BGB) 1896 г. также воспринял концепцию отсылки к публичному порядку. Вводный закон к BGB гласит: "Какая-либо правовая норма другого государства не применяется, если ее применение ведет к результату, который явно несовместим с существенными принципами германского права. Она в особенности не применяется, если это применение несовместимо с основными правами" (ст. 6) <2>.

--------------------------------

<2> Burgerliches Gesetzbuch. Deutscher Taschenbuch Verlag. 1987. P. 462. См. также: Munchener Kommentar/Sonnenberger. BGB. Art. 6 Rn. 90.

В советском и российском законодательстве отсылка к публичному порядку также получила закрепление. Уже в первом Уголовном кодексе РСФСР 1922 г. гл. 8 была озаглавлена "Нарушение правил, охраняющих народное здравие, общественную безопасность и публичный порядок" <3>. Однако традиционным для советского права было употребление данного термина именно в гражданско-правовой сфере. Так, оговорка о публичном порядке нашла закрепление в ст. 128 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г., в ст. 158 Основ гражданского законодательства 1991 г., в ч. 1 ст. 39 Основ законодательства о браке и семье, в ч. 2 ст. 15 Кодекса торгового мореплавания <4>.

--------------------------------

<3> Подробнее см.: Курс уголовного права / Под ред. Г.Н. Борзенкова и В.С. Комиссарова. М., 2002. Т. 4. Особенная часть. Глава III.

<4> Подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под ред. Л.П. Ануфриевой. М., 2004. Комментарий к ст. 1193.

Современное российское законодательство восприняло общую гражданско-правовую тенденцию в использовании термина и понятия "публичный порядок". В гражданском законодательстве он закреплен в ст. 1193 ГК РФ, согласно которой "норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права" (ч. 1 ст. 1193). Особо подчеркивается: "Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации" (ч. 2 ст. 1193).

Помимо Гражданского кодекса РФ, термин "публичный порядок" присутствует и в Гражданском процессуальном кодексе РФ (2002 г.). В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК РФ отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случае, если "исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку Российской Федерации". В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 417 ГПК РФ отказ в признании и исполнении решений иностранных третейских судов (арбитражей) может быть также основан на противоречии публичному порядку РФ.

Статья 167 Семейного кодекса РФ 1995 г. устанавливает, что "нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется законодательство Российской Федерации".

Арбитражный процессуальный кодекс РФ 2002 г. содержит несколько статей с указанием на публичный порядок. Согласно п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ арбитражный суд отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, если исполнение такого решения противоречило бы публичному порядку РФ. Согласно п. 1 ч. 2 ст. 256 АПК РФ поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку Российской Федерации.

Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" <5> закрепляет термин "публичный порядок" сразу в двух статьях. Согласно п. 2 ч. 2 ст. 34 данного Закона арбитражное решение может быть отменено судом лишь в случае, если суд определит, что данное решение противоречит публичному порядку РФ. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 36 Закона основанием для отказа в признании или приведении в исполнение арбитражного решения может стать противоречие публичному порядку РФ.

--------------------------------

<5> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1240.

Указания на публичный порядок встречаются и в международных договорах СССР и РФ. Так, в соответствии со ст. 12 Договора между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (19 января 1984 г.) правовая помощь не оказывается, если "ее оказание может нанести ущерб суверенитету или безопасности либо противоречит основным принципам законодательства Договаривающейся Стороны (публичному порядку)" <6>. Аналогичная формулировка была закреплена и в ст. 11 Договора о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Иракской Республикой (22 июня 1973 г.), в котором также особо разъясняется, что одним из оснований для отказа в исполнении арбитражного решения может стать противоречие публичному порядку одной из сторон <7>. В международных договорах Российской Федерации также встречаем указания на публичный порядок. В качестве примера приведем Договор между РФ и Республикой Корея о взаимной правовой помощи по уголовным делам (28 мая 1999 г.). В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 4 Договора в оказании правовой помощи может быть отказано, если исполнение запроса о правовой помощи может нанести ущерб "суверенитету, безопасности, публичному порядку либо другим существенным интересам общества" <8>.

--------------------------------

<6> Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (19 января 1984 г.) // Ведомости Верховного Совета СССР. 1987. N 15. Ст. 199.

<7> Договор о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Иракской Республикой (22 июня 1973 г.) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXX. М., 1976. С. 91 - 100.

<8> Договор между РФ и Республикой Корея о взаимной правовой помощи по уголовным делам (28 мая 1999 г.) // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2103.

Краткий обзор международной договорной практики и национальной практики России показывает, что, несмотря на общую для России гражданско-правовую тенденцию в использовании понятия "публичный порядок", данная правовая категория постоянно широко и активно используется государством во всех сферах общественных отношений в тех случаях, когда частные или публичные интересы юридических, физических лиц или органов государства входят в противоречие с общими публичными интересами общества и государства, выражающимися в синонимичных категориях "публичный порядок" - "основы правопорядка".

Во французском праве публичный порядок получил широкое применение. Выше уже было отмечено закрепление публичного порядка в Гражданском кодексе Франции. Этот пример не единичен, и мы находим ссылки на публичный порядок и в других французских кодексах. Приведем лишь некоторые примеры.

Уголовный кодекс Франции содержит несколько статей со ссылкой на публичный порядок. В ст. 421-1, которая признает актами терроризма "коллективные или индивидуальные действия, имеющие своей целью угрозу публичному порядку через устрашение и насилие" <9>, приведен подробный перечень таких противоправных действий. В ст. 421-2, являющейся продолжением ст. 421-1, содержится следующее дополнение: "Признаются также актами терроризма коллективные или индивидуальные действия, имеющие своей целью угрозу публичному порядку через устрашение и насилие и связанные с выбросом в атмосферу, почву, недра, продукты или пищевые компоненты, воду, в том числе в территориальные воды, субстанции, представляющей опасность для здоровья человека, для животных или естественной среды" <10>. Статья 431-1 Кодекса содержит следующее положение: "Признается вооруженной группой, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом, любая организованная группа лиц, хранящая или имеющая доступ к оружию и способная своими действиями нарушить публичный порядок" <11>. И в следующей статье: "Представляет скопление народа любое собрание лиц на общественных дорогах или в общественном месте, способное нарушать публичный порядок" (ст. 431-3) <12>.

--------------------------------

<9> Code penal (Partie Legislative). Art. 421-1. // Loi N 2001-1062 du 15 novembre 2001 art. 33 Journal Officiel du 16 novembre 2001. Также см.: http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

<10> Там же. Art. 421-2 // Loi 2004-204 du 9 mars 2004 art. 8 Journal Officiel du 10 mars 2004. Также см.: http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

<11> Code penal (Partie Legislative). Art. 431-1 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

<12> Code penal (Partie Legislative). Art. 431-3 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

В Трудовом кодексе Франции также содержится ряд статей, имеющих отношение к публичному порядку. Сошлемся на ст. L 132-4, согласно которой "договор и рабочее коллективное соглашение могут содержать положения, более благоприятные для наемных рабочих по сравнению с действующими законами и постановлениями. Они не могут нарушить положения публичного порядка этих законов и постановлений" <13>. Данная статья сама по себе примечательна, поскольку она указывает на присутствие публичного порядка в широком круге нормативных актов в сфере трудового права.

--------------------------------

<13> Code du travail (Partie Legislative). Art. L132-4 // Loi 82-57 du 13 novembre 1982 art. 1, art. 4 Journal Officiel du 14 novembre 1982. См. также: http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

Согласно ст. L 2121-7 Кодекса об обороне в случае объявления чрезвычайного положения военное руководство вправе "запрещать публикации и митинги, которые оно расценивает как угрожающие публичному порядку <14>.

--------------------------------

<14> Code de la defense (Partie Legislative). Art. L2121-7 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

По ст. L 811-1 Кодекса об образовании в высших учебных заведениях гарантируется право на свободу слова и информации в отношении политических, экономических, социальных и культурных проблем. В то же время данная статья подчеркивает, что коллективное или индивидуальное использование этого права "не должно наносить вред учебной и научной деятельности и не должно угрожать публичному порядку" <15>.

--------------------------------

<15> Code de l'education (Partie Legislative). Art. L811-1 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

Согласно ст. D 212-1 Кодекса о гражданской авиации действие административных разрешений, в силу которых создаются и используются аэродромы, может быть приостановлено, ограничено или отменено, в том числе на основании "нарушения законов и постановлений публичного порядка, в частности таможенных положений, а также в интересах государственной безопасности" <16>.

--------------------------------

<16> Code de l'aviation civile. (Partie Reglementaire - Decrets simples). Art. D212-1 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

В ст. R 411-8 Дорожного кодекса Франции сказано, что в тех случаях, когда того требует сложная дорожная обстановка, префекты и мэры "могут основывать свои решения на необходимости обеспечения интересов публичного порядка" <17>.

--------------------------------

<17> Code de la route. (Partie Reglementaire - Decrets en Conseil d'Etat). Art. R 411-8 // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

Даже краткий обзор законодательства государств свидетельствует о том, что используемая категория "публичный порядок" отличается от идеи составителей ГК Франции 1804 г. (законы полиции, общественная безопасность и добрые нравы). С одной стороны, значительно расширился фиксируемый в законах элементный состав и сфера действия публичного порядка, а с другой - законодатели во многих государствах не решились наполнить категорию публичного порядка четким нормативным содержанием, облегчив тем самым задачу правоприменителей. В наши дни публичный порядок (ordre public во Франции, uffentliche ordnung в Германии, public policy в Великобритании, ordine publico в Италии, offentlig orden в Голландии, ordino publico в Испании и т.д.) стал необходимой составляющей любого национального правопорядка. Но законодательство государств прямо не раскрывает его понятие и содержание - все исходят из презумпции его безусловного существования и действия.

При этом законодатели, придавая особое значение правовому порядку страны, но не решившись определить понятие "публичный порядок" и закрепить перечень его конкретных признаков, необходимый для его точного соблюдения и применения, закрепляют в текстах статей, посвященных коллизионным и отсылочным нормам, различные косвенные признаки данного правового института. Так, анализ соответствующих статей первого законодательного акта, касающегося данного вопроса, - Гражданского кодекса Франции 1804 г. показывает, что к публичному порядку косвенно отнесены такие признаки, как "законы полиции, общественная безопасность и добрые нравы". Впоследствии государства в своих законодательных актах, формулируя оговорки о публичном порядке, использовали весьма схожие или близкие признаки данного института: везде идет речь о невозможности применить иностранное право, если это противоречит основным принципам германского права (ст. 6 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению 1896 г.), основным принципам австрийского правопорядка (§ 6 австрийского Закона о международном частном праве 1978 г.), несовместимо со швейцарским публичным порядком (ст. 17 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г.), несовместимо с требованиями публичного порядка (ст. 16 итальянского Закона о реформировании итальянской системы международного частного права) <18>. Подобные формулировки весьма расплывчаты, не конкретны, носят явно выраженный морально-политический оттенок, допускают их субъективное восприятие, а поэтому чрезвычайно трудны для объективного и точного использования административными и судебными органами государств в реальных правоприменительных ситуациях.

--------------------------------

<18> Подробнее см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. М., 2004. Комментарий к ст. 1193.

На этом фоне следует отметить более четко выраженную позицию российского (советского) законодательства, в котором данный вопрос нашел более приемлемое (хотя и не совершенное) решение. Уже в законах Российской империи использовались более "юридизированные" формулировки. Статья 707 Устава гражданского судопроизводства 1864 г. устанавливала, что договоры и акты, совершенные за границей, обсуждаются на основании законов того государства, в пределах которого они совершены, и признаются действительными, если только заключающаяся в них сделка не противна общественному порядку и не воспрещается законами империи.

Указанный подход сохранялся и в последующие периоды. В советском законодательстве в ст. 568 ГК РСФСР 1964 г. и ст. 128 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. было определено, что иностранный закон на территории СССР не применяется, если это будет противоречить основам советского строя, которые, как известно, были закреплены в Конституции страны в конкретных нормах. Аналогичную нормативно-правовую определенность мы видим в действующем ГК РФ. Статья 1193 ГК РФ закрепляет оговорку о публичном порядке, согласно которой иностранный закон на территории РФ не применяется, если последствия его применения будут противоречить основам правопорядка (публичному порядку). Здесь используется наиболее приемлемая, на наш взгляд, терминологическая формулировка - "основы правопорядка (публичный порядок)", грамматическое и логическое толкование которой позволяет сделать вывод, что суть публичного порядка России - это основы правопорядка страны.

Основы правопорядка составляют установленные государством основополагающие нормы об общественно-политическом, экономическом и социальном устройстве общества, принципах и механизме его функционирования, соблюдения и защиты, принципах признания, соблюдения и защиты прав и свобод человека. Основы правопорядка Российской Федерации закреплены в Конституции, а также в основах федерального законодательства в важнейших сферах общественных отношений страны.

Но парадоксальность ситуации состоит в том, что законодательство государств, не раскрыв понятие и содержание столь значимого правового института, продолжает упорно отсылать к нему всех правоприменителей (прежде всего суд и арбитраж) как к правовому основанию при принятии юридически значимого решения (например, отказа в применении иностранного права на своей территории или признания (непризнания) иностранных судебных или арбитражных решений). А судебная и арбитражная практика, используя категорию публичного порядка, по-прежнему весьма далека от единообразного понимания природы, сущности и содержания этого правового института.

В этих условиях очень важно раскрыть понятие и установить содержание исследуемого явления.

Доктринальные толкования концепции публичного порядка

Мировая правовая доктрина и ее подходы к исследуемому вопросу, а также даваемые оценки категории публичного порядка весьма разноречивы. За многовековую историю его исследования высказывались различные точки зрения: от негативной оценки публичного порядка М.И. Бруном как "ничего не говорящего в этой области (международного частного права. - Р.К.) понятия" <19> и "вредных растений, которые называются публичным порядком" <20> А.А. Пиленко до абсолютизации этого явления А.Н. Мандельштамом, по мнению которого, публичный порядок относится к одному из основных вопросов международного частного права <21>. Проведенный российским исследователем А.П. Беловым сравнительный анализ представлений о нарушениях публичного порядка как основании признания сделок недействительными применительно к разным странам привел его к следующему неутешительному выводу: ни в законодательстве, ни в доктрине нет более или менее ясного определения публичного порядка. "Существующие определения носят слишком общий характер, из которого нельзя сделать вывод с достаточной точностью, о каких императивных нормах, соответствующих публичному порядку, может идти речь в соответствующей стране" <22>.

--------------------------------

<19> Брун М.И. Публичный порядок в международном частном праве. Пг., 1916. С. 78.

<20> Пиленко А. Очерки по систематике частного международного права. СПб., 1911. С. 90.

<21> См.: Мандельштам А.Н. Гаагские конференции о кодификации международного частного права. СПб., 1900. Т. 1. С. 229.

<22> Белов А.П. Публичный порядок: законодательство, доктрина, судебная практика // Право и экономика. 1996. N 19 - 20. С. 90.

Даже во французской правовой науке, которая первой столкнулась с необходимостью определить понятие и содержание публичного порядка и первой приступила к решению данной научно-практической задачи, за два столетия так и не сформировался более или менее общепризнанный и приемлемый научный результат. Еще в начале XX в. французский исследователь Р. Жапиот отмечал, что знакомое для каждого юриста понятие "публичный порядок" "заимствует часть своего величия у тайны, которая его окружает" <23>. Как видно, за 100 лет, прошедших после принятия Кодекса Наполеона 1804 г., французским исследователям так и не удалось разгадать "загадку" публичного порядка. Не произошло это и впоследствии. В середине XX в. в своем фундаментальном труде, посвященном публичному порядку, Ф. Малори, указывая на всю сложность однозначного определения публичного порядка, приводит 21 определение данного понятия <24>, а в итоге приходит к выводу, что понятие "публичный порядок" по-прежнему остается крайне неопределенным и противоречивым.

--------------------------------

<23> Japiot R. Des nullites en matiere d'actes juridiques. Th. Dijon. 1909. P. 302.

<24> См.: Malaurie Ph. Les contrats contraires a l'ordre public (Etude de Droit civil compare: France, Angleterre, U.R.S.S.). Th. Reims. Ed. Madot-Braine. 1953. P. 261 - 263. Приведем несколько доктринальных определений публичного порядка из данной работы. Согласно Эмарду публичный порядок - это "совокупность правил, установленных законодателем в целях обеспечения жизненных интересов общества". По мнению Риперта, "слово публичный порядок имеет в юридическом значении три различных смысла: 1) безопасность для лиц и вещей в обществе (порядок на улице); 2) совокупность общественных институтов, которые невозможно нарушить и которые необходимы для жизни в обществе; 3) первостепенные принципы морали или концепция общества, которую создает для себя человек". Дюги считал, что "публичный порядок может быть только общественным интересом независимо от формы, в какой его представляют (государство, объективное право, позитивный закон)".

Список доктринальных определений публичного порядка во французском праве весьма обширен. При анализе наиболее часто упоминаемых определений мы также видим, что, во-первых, все они носят общий характер, а во-вторых, между ними нередко встречаются явные противоречия.

Следует начать с того, что во французском юридическом словаре отражены сразу два определения публичного порядка, причем каждое из них носит самостоятельный характер и не зависит от другого. Согласно первому определению публичный порядок - это "социальное состояние, существующее в определенной стране на определенный момент, в котором мир, спокойствие и публичная безопасность непоколебимы". Согласно второму определению публичный порядок служит для характеристики в рамках правопорядка "некоторых общеобязательных норм, обладающих особенной силой, и в более широком смысле для обозначения системы норм, которые выражают этот характер" <25>. Эти определения дал французский исследователь Ж. Корню, который в последующих изданиях словаря предлагает третье определение, где акцент сделан, скорее, на раскрытии функциональных задач, стоящих перед публичным порядком. Согласно последнему определению публичный порядок - это "норма, которая, будучи выраженной или не выраженной в законе, соответствует всем основным требованиям, признаваемым в качестве необходимых для деятельности публичных служб, для сохранения и поддержки безопасности или морали, для экономики, а также для сохранения некоторых первостепенных особенных интересов" <26>.

--------------------------------

<25> Cornu G. Vocabulaire juridique. Association Henri Capitant. Paris. Ed. L.G.D.J. 1987. Ordre Public.

<26> Cornu G. Vocabulaire juridique. Association Henri Capitant. Paris. Ed. P.U.F. 1992. Ordre Public.

Как видно из последнего определения, для французской доктрины характерно широкое видение публичного порядка. Он не только служит для защиты интересов государства и человека <27> в целом, но и находит закрепление в различных областях, например в области экономики <28>. Это дало основание французским ученым ввести новую категорию - "экономический публичный порядок". Экономический публичный порядок выражает так называемые направляющие правила, посредством которых "государство направляет договорную деятельность в то русло, которое представляется ему как наиболее соответствующее общественной пользе" <29>. Ж. Флур и Ж. Обер также выделяют "защитный публичный порядок или социальный публичный порядок и направляющий публичный порядок или экономический публичный порядок" <30>. Ж. Монестиер расширяет содержание категории "публичный порядок": он выделяет публичный порядок, "связанный с общими интересами всего общества, и публичный порядок, имеющий своей целью защиту отдельных категорий граждан" <31>. Таким образом, для французской доктрины характерен разноплановый подход при рассмотрении публичного порядка. Французским исследователям не удалось за 200 лет с момента законодательного закрепления данной категории выработать единый подход к содержанию и признакам публичного порядка.

--------------------------------

<27> В качестве примера можно привести Французский закон от 29 июля 1994 г., регулирующий область правоотношений, связанных с защитой человека. Ряд его положений отражен в ст. ст. 16 - 16-9 ГК Франции, т.е. в статьях, которые прямо признаются в качестве имеющих характер публичного порядка (ст. 169) // http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/ListeCodes.

<28> Подробнее см.: Farjat G. L'ordre public economique. Bibl. dr. prive. Paris. Ed. L.G.D.J. 1963. T. 37. См. также: aynaud P. L'ordre public economique. Les cours de droit. Paris. 1965; Ripert G. L'ordre economique et la liberte contractuelle. Etudes Geny. Paris. reed. 1977. Librairie Edouard Duchemin. P. 347 et suiv.

<29> Terre F., Simler Ph., Lequette Y. Les obligations. edition. Paris. Ed. Precis Dalloz. 1993. N 358.

<30> Flour J., Aubert J.-L. Droit civil. Les obligations. edition. Paris. Ed. A. Collin. 1994. T. 1. N 306.

<31> Monestier J. Le moyen d'ordre public. Th. Toulouse. 1965. N 561.

В российской (советской) правовой науке также не сформировалось хотя бы относительно единого или в целом совпадающего подхода к данной проблеме. Проведенный анализ российской научно-правовой литературы свидетельствует о следующем.

1. Прежде всего обращает на себя внимание то парадоксальное обстоятельство, что законодательно закрепленный и судебно признанный правовой институт "публичный порядок", будучи по своей природе и функциональному положению категорией публичного права, не стал объектом исследования специалистов в области публичного права. В этих условиях возникший научный вакуум пытаются заполнить ученые, занимающиеся проблемами частного права (в первую очередь международного частного права), при исследовании ставшей уже классической в советско-российском законодательстве оговорки о публичном порядке. Но и здесь специальных научных исследований очень мало. Так, последней российской монографией, посвященной проблеме публичного порядка, стала книга М.И. Бруна "Публичный порядок в международном частном праве", изданная в 1916 г. <32>. Почти через 100 лет Ю.Г. Морозова подготовила и защитила диссертацию на тему "Оговорка о публичном порядке в международном частном праве" <33>.