мелкие шпоры ТГиП

35. Понятие позитивного права, его основные признаки и их характеристика. Позитивное право (формальное и реальное): - реальное позитивное право — это система социальных норм и принципов, исходящих от государства и им охраняемых, регулирующих наиболее важные общественные отношения. Поскольку нормы позитивного права существуют независимо от желания отдельных индивидов, то его называют еще объективным правом. В некоторых работах это право называется положительным. Позитивное право формируется государством. Поэтому позитивное право называют еще правом государства, политическим правом. Этот признак присущ всему позитивному праву, и реальному и формальному. Государство или само издает нормы права в виде законов, указов, приказов, или объявляет уже существующие нормы охраняемыми государственными органами. Реальное позитивное право охраняется государством. Этим оно отличается от формального позитивного права. Для охраны норм права создаются специальные органы: полиция, суды. В самих нормах права должна быть обязательно установлена ответственность за их нарушение. Авторитет права подкрепляется узаконенным государственным принуждением. В силу этого, нормы позитивного права общеобязательны. Реальное позитивное право может быть писаным и не писаным. Законы, не охраняемые государством, в позитивное право не включаются. Неписаные нормы, поддерживаемые в обществе государством, входят в состав норм позитивного права. По своему содержанию позитивное право может быть несправедливым, жестоким, закрепляющим произвол одних групп общества над другими (рабовладельческое, феодальное право). Важнейшим источником позитивного права являются интересы экономически доминирующего класса (социальной группы) или компромисс между разными классами (группами). Государство является лишь инструментом для реализации этих интересов. Сами эти интересы порождаются материальными условиями жизни классов и социальных групп. Другими словами, позитивное право есть часть надстройки над экономическим базисом. Оно во многом определяется существующими в обществе производственными отношениями. Как правило, позитивное право отражает объективные потребности общества (как единого организма), способствует прогрессивному его развитию, выражает общенациональный интерес. Реальное позитивное право развивается вместе с обществом. В противном случае оно приводит общество к революции или к поглощению данной страны соседями. При этом оно погибает вместе с этой страной.

36. Принципы права: понятие, признаки, виды, значение для правовой системы. Правовые аксиомы. Принципы права – это основные идеи, на которых должна строиться вся правовая система. Принцип не содержит требования конкретного вида поведения, а лишь дает его направление, устанавливает его рамки. В принципах права проявляется его сущность, значение (роль) для общества. Принципы права помогают правильно понять конкретные нормы права, правильно их реализовать. Признаки: наиболее абстрактны, т.е. содержат общие нормы, имеют властный характер, лежат в основе всех норма права и правовой системы. Виды: 1. По степени их распространенности среди отраслей права выделяют: а) общие принципы – действуют во всех отраслях права, б) отраслевые принципы – действуют в одной, двух отраслях права, в) межотраслевые принципы – действуют во многих отраслях права, но не во всех. 2. По степени распространения принципов на другие общественные явления: а) социально-политические принципы действуют не только в праве, но и за его пределами в обществе ( принципы свободы – реализуется через свободу распоряжения своим имуществом, свободу предпринимательства, свободу выбора места жительства, профессии, форм трудовой деятельности, принцип демократизма - обязанностью государственных органов доводить до сведения населения правовые нормы путем опубликования, информирования, консультирования; верховенством законов над подзаконными актами; ответственностью государственных органов и должностных лиц за свои действия и бездействия перед обществом, принцип равенства–равенство всех перед законом, принцип гуманизма–закрепляет обязанность всех уважительно относиться к достоинству личности, запрещает угнетение слабых сильными, принцип справедливости - закрепление равенства, обеспечение беспристрастности суда; установление распределения общественных благ в соответствии с заслугами перед людьми и т.д.) б) специально-юридические принципы–действуют только в рамках права (принцип единства и непротиворечивости норм права - нормы права дополняют друг друга в процессе социального регулирования, не противоречат друг другу, реализуют единые цели, принцип реальности и гарантированности норм права - за нарушение всех норм права установлена юридическая ответственность, принцип ответственности за вину - юр ответственность за нарушение норм права наступает только при наличии вины, принцип правосудия- все споры по поводу права разрешаются судом, и граждане имеют реальные возможности обращаться в суд, суд независим от других ветвей власти в государстве, от давления толпы и подчиняется только закону и т.д.) 3. По тому, в каком праве они реализуются: а) принципы естественного права как правовые идеалы, исходящие из потребностей общественного развития (объективное естественное право) или созданные умом человека (субъективное естественное право); б) принципы позитивного права, на которых построено реально действующее или формально провозглашенное право. В различных правовых системах мира на протяжении человеческой истории встречаются прямо противоположные принципы права. Правовые аксиомы Ряд принципов права носит название правовых аксиом, т.е. идей, которые рассматриваются как первичные, на которых строятся другие идеи. Они имеют значение непререкаемых истин. К ним относятся принципы: 1) Закон обратной силы не имеет. 2) Все, что не запрещено – разрешено. 3) Ни кто не может быть судьей в собственном деле. 4) Нельзя осуждать дважды за одно и то же правонарушение. 5) Договоры должны соблюдаться. 6) Ни кто не может передать другому больше прав, чем имеет сам. 7) Принцип полной ответственности.

37. Социальное назначение, функции, ценность и эффективность права. Социальное назначение права состоит в регулировании, упорядочении общественных отношений, в единстве и развитии общества. В этом проявляется и его ценность. Сущность и социальное значение права проявляются в его функциях. Они отражают основные направления воздействия права на общественные отношения и поведение людей, позволяют дать обобщающую характеристику «работы» юридических норм. Прежде всего, право воздействует на различные сферы жизни общества – экономику, политику, духовные отношения, а значит, выполняет общесоциальные функции: – экономическую, политическую и воспитательную. С точки зрения чисто юридической характеристики, способов воздействия на общественные отношения выделяются: 1. регулятивно-статическая функция сводится к закреплению, фиксации существующих общественных отношений в их статике: закрепляются формы собственности, круг субъектов права, их правоспособность, структура государственных органов. 2. регулятивно-динамическая функция – направлена на оформление движения общественных отношений в форме правоотношений. Проявляется в системе норм обязательственного права (отношения купли-продажи, подряда перевозки, финансовые) трудового, процессуального и т.д. 3. охранительная функция направлена на охрану регулируемых правом отношений, на охрану основополагающих ценностей, признанных в обществе (жизнь, честь, свобода личности, собственность и т.д.). Понять социальную ценность права – значит уяснить, раскрыть его положительную роль для личности и общества. Социальная ценность права выражается в следующем: с помощью права обеспечивается всеобщий устойчивый порядок в общественных отношениях. Благодаря праву достигается определенность, точность в самом содержании общественных отношений. Право обеспечивает возможность нормальных активных действий человека, обеспечивает оптимальное сочетание свободы и справедливости, на правовой основе формируются институты гражданского общества: рыночная экономика, многопартийная политическая система, правовое государство. Эффективность права – это его результативность, которая может пониматься как: - реализация требования норм в жизнь; - разность между затраченными усилиями на реализацию норм и социальным результатом; - социальный результат действия норм.

38. Социальное регулирование: понятие, предмет, средства, цели, система, виды. Место права в системе социального регулирования. Социальное регулирование – это упорядочение общественных отношений (поведения людей) с помощью различных средств. Предмет социального регулирования - общественные отношения, которые складываются из поведения людей. Средства социального регулирования - это приемы, методы, орудия, инструменты, применяемые для упорядочения поведения людей. Средства социального регулирования можно поделить на группы: - специальные материально-технические средства, с помощью которых определенная воля навязывается обществу (тюрьмы, оружие и т.д.), финансы; - органы государства, являющиеся орудиями в руках вышестоящих органов (народа), общественные объединения; - идеология; - индивидуальные предписания и социальные нормы. Цели: упорядочение поведения людей, обеспечить целостность общества, его стабильность, прогнозируемость. Система социального регулирования включает в себя: 1) Объект социального регулирования - общество. 2) Предмет социального регулирования - общественные отношения, которые складываются из поведения людей. 3) Субъекты социального регулирования – это те, кто осуществляет регулирующую деятельность. Ими могут быть государство, должностные лица, народ. 4) Средства социального регулирования. 5) Иные факторы, стихийно оказывающие влияние на социальное регулирование: психические установки (чувства ненависти, любви), биологические свойства людей (потребности в пище, одежде), события общесоциального значения (миграция населения, старение населения, появление новых видов передачи информации). 6) В системе социального регулирования выделяют два приема регулирования: - индивидуальное регулирование, осуществляющееся в индивидуальном порядке, т.е. через указания (индивидуальные предписания, акты) властных структур отдельным людям или их объединениям вести себя определенным образом в конкретных случаях; - нормативное регулирование, осуществляющееся посредством социальных норм, т.е. правил поведения общего характера: - относящихся к неопределенному количеству людей или их объединений; - предназначенных к неоднократному применению. Виды: связываются с разными социальными нормами: регулирование с помощью корпоративных норм, регулирование с помощью морали, с помощью обычаев и традиций, с помощью норм права

39. Право и мораль: общее, особенное, взаимодействие, конфликты. Право (позитивное право) – это система особых правил поведения, выражающих официально признанную волю гражданского общества, направленную на создание в общественных отношениях порядка, позволяющего согласованно реализовать основные интересы субъектов социальной жизни. Содержит – социальные нормы. Происходит от государства. Охраняется – государством. Имеет систему. Формализация (оформление на бумаге) – формализовано. Мораль (естественное право) – система социальных норм, утверждающих понятие справедливого, хорошего, благородного. Опирается на общественное мнение, совесть. Исходит от разных групп общества, может быть противоречива. Здесь нормы не вполне определенные. Содержание – социальные нормы. Происхождение – от общества (групп), стихийно. Охраняется – осуждение окружающих, совесть. Бессистемна. Формализация морали отсутствует. Общее: право и мораль представляют собой разновидности социальных норм, право и мораль имеют общие цели и задачи – упорядочение и совершенствование общественной жизни, право и мораль имеют один и тот же объект регулирования – общественные отношения, право и мораль основываются на свободе воли индивида, право и мораль опираются на единый экономический и политический фундамент. Особенное: нормы морали формируются в сознании людей, а нормы права устанавливаются либо санкционируются государством, нормы морали обеспечиваются общественным воздействием, а нормы права обеспечиваются принудительной силой государства, нормы морали не содержат точных, детализированных норм, в отличие от правовых норм, нормы права закреплены в специальных государственных актах, а нормы морали не имеют письменной формы, находясь в сознании людей, нормы морали оперируют категориями добро, зло, морально, аморально, а правовые нормы – категориями законно, незаконно, правомерно, неправомерно. Взаимодействие права и морали: - их основные требования совпадают, поддерживают друг друга в решении задачи упорядочения общественных отношений, мораль осуждает все виды правонарушений, особенно преступления. Мораль может охраняться государством (аморальное поведение – запрет хулиганства). Конфликты: - мораль в своем развитии опережает право, - право может содержать нормы противоречащие положениям морали, - мораль может разрешать некоторые положения, запрещенные правом. Может существовать конфликт между моралью одних и правом защищать интересы других (уклонение от налогов, штрафов ГИБДД).

40. Право и справедливость. Право и свобода. Проблема принуждения в праве. Право (позитивное право) – это система особых правил поведения, выражающих официально признанную волю гражданского общества, направленную на создание в общественных отношениях порядка, позволяющего согласованно реализовать основные интересы субъектов социальной жизни. Содержит – социальные нормы. Происходит от государства. Охраняется – государством. Имеет систему. Формализация (оформление на бумаге) – формализовано. Справедливость - очень расплывчатое понятие. В нем отражаются представления общества о должном. Она связывается с нравственностью, этикой. Под ней может пониматься благо для целого общества. Это благо может иметь вид неравенства, иерархии. Справедливость, наоборот, может пониматься как равенство, реальное (одинаковый уровень жизни) или формальное всех перед законом. Справедливость иногда связывают с волей Бога. Естественное право должно быть справедливым. Позитивное право может быть не справедливым. Часто безразлично к справедливости, хотя в свою очередь оправдывается справедливостью. Например, закреплять не равенство фактическое (бедность и богатство) или формальное (привилегии, закрепленные в законах). Но его сторонники всегда пытаются доказать, что оно справедливо. Свобода – это возможность поступать в соответствие со своим волеизъявлением (позитивная свобода). Это может быть экономическая свобода (предпринимательства, свобода распоряжения своим имуществом), политическая свобода (слова, печати, объединения, выборов представителей в органы власти), духовная (мысли, веры). От свободы действия отличают негативную свободу от вмешательства в жизнь человека других людей и государства (неприкосновенность личности, его личной жизни, его жилища, его переписки, телеграфных и иных сообщений). Либертарная теория права считает свободу сущностью права. Нормы, закрепляющие свободу не признаются правом. Вместе с тем, свобода не может быть безграничной. Она должна быть ограничена свободой других людей, договором. Современные теории права так же признают, что принцип свободы должен быть закреплен в позитивном праве. Проблема принуждения в праве: необходима всегда в качестве потенциала в первую очередь в позитивном праве. В естественно-правовой концепции акцент делается не на принуждение, а на общественное сознание. Принуждение как исключительная мера. Государство может злоупотреблять принуждением, если право не соответствует общественным потребностям.

41. Правовые и религиозные нормы: общее, особенное, взаимодействие. Правовые нормы - элемент права, выраженный в виде отдельного общеобязательного и формально определенного правила поведения, обеспеченного возможностью государственного принуждения в случае его невыполнения. Религиозные нормы - это система социальных норм, исходящих от религиозной общины или от ее руководства и поддерживается ими. Могут касаться не только вопросов веры, но и пытаться регулировать все общественные отношения. Религиозные нормы зародились в родовом обществе (до появления позитивного права). Сила их основана на вере в богов, вытекающей из неопознанности природы, ее господства над людьми. Государство формировало нормы позитивного права, обосновывая их божественное происхождение. Религия, вера использовались для усиления власти государства и его норм. Ряд государств на планете все еще соединяют религию и право (мусульманские государства). Взаимодействие: Превращение государств в светские привело к резкому разграничению между нормами позитивного права и религиозными нормами (ст.14). Поделен был предмет регулирования. Тем не мене, нормы позитивного права могут совпадать по содержанию с нормами религии. Нормы естественного права могут полностью опираться на религиозные нормы. Религиозные нормы могут оправдывать позитивное право (нормы ответственности за богохульство). Тождество правил закрепленных как правом так и религией (не убий, не укради). Общее: - социальные нормы, т.е. правила поведения, регулирующие отношения между людьми, их объединениями; - носят общественный характер, выступают в качестве равного, одинакового масштаба для всех и каждого, кто оказывается в сфере их действия; - многократность их применения; - длительность действия. Особенное: - правовая норма издается или санкционируется государством, фиксируются в официальных издаваемых органами государства нормативных актах; - устанавливая для участников регулируемых отношений охраняемые и гарантируемые государством взаимные субъективные права и юридические обязанности, норма права придает данным отношениям характер правоотношений; - правовая норма единственная в ряде социальных норм, которая поддерживается в своей реализации, охраняется от нарушений принудительной силой государства; - религиозные нормы соблюдаются и исполняются добровольно, под влиянием сознательности и внутренней убежденности людей; - устаревшие нормы права легко заменить на новые, издав соответствующий нормативный акт, а религиозные нормы появились значительно раньше права они более консервативны, складываются не сразу и быстро не исчезают.

42. Право и обычай. Право, корпоративные и политические нормы. Право (позитивное право) – это система особых правил поведения, выражающих официально признанную волю гражданского общества, направленную на создание в общественных отношениях порядка, позволяющего согласованно реализовать основные интересы субъектов социальной жизни. Содержит – социальные нормы. Происходит от государства. Охраняется – государством. Имеет систему. Формализация (оформление на бумаге) – формализовано. Обычаи – (нравы, привычки, обыкновения) это система социальных норм, возникающих в ходе их длительного действия, как правило, стихийно, опирающиеся на привычку. Обычаи не составляют единой, слаженной системы и различны у разных групп общества. Содержание – социальные нормы. Происхождение – от общества (групп), исторически или стихийно. Охраняется – привычкой. Бессистемна. Формализация обычаев отсутствует. Взаимодействие: - порождают право, - тождественны праву, т.е. появляется обычное право, - вступают в конфликт с правом. Корпоративные нормы – это система социальных норм, возникающих искусственно в организациях, поддерживаются членами организации ее руководством, часть формально определены (уставы организации). Их выполнение обеспечивается мерами ответственности, установленными в организациях, где они действуют. Сравнивая корпоративные нормы с признаками позитивного права можно выделить следующие различия: - нормы позитивного права формируются государством и им охраняются, предназначены для всего гражданского общества, - корпоративные нормы распространяются только на членов данной организации, их выполнение обеспечивается мерами ответственности, установленными в организациях, где они действуют, - в обществе много разных организаций с различными корпоративными нормами. Содержание – социальные нормы. Происхождение – от общественных объединений. Охраняется – организацией. Системность – Устав. Формализация – Устав, локальные правовые акты. Политические нормы - нормы, регулирующие отношения между социальными группами, классами, гражданами и государственной властью, в том числе организационные нормы, закрепляющие структуру и порядок деятельности государственных организаций, партий, общественных движений.

43. Правовая система: понятие, основные элементы и их общая характеристика. Соотношение правовой системы и системы права. Понятие правовой семьи. Правовая система - это совокупность (комплекс) взятых в масштабе одной или нескольких стран на определенном отрезке времени взаимосвязанных между собой правовых явлений: (а) позитивного права и его принципов, (б) источников права, (в) деятельности людей и организаций, имеющей правовое значение, (г) правового сознания. Как целое, невозможно без его составляющих, так и отдельные составляющие не могут выполнять самостоятельные функции вне системы. Иногда в правовой системе отдельно выделяют такие элементы, как субъекты права (правовые учреждения, судебная система), законность, правопорядок. Правовое значение имеет правотворческая, правоисполнительная и правоохранительная деятельность людей и организаций. В понятие правосознания включены знания, эмоции, чувства, взгляды, идеалы по поводу права, имеющие место в обществе, научные доктрины. Сюда же можно включить представления людей о естественном праве как идеале. Правовая система может быть рассмотрена: - в статике она включает в себя нормы, правосознание, субъекты права; - в динамике она состоит из правотворчества, реализации права, познания его людьми (правовое обучение и воспитание). Каждая страна имеет свою особенную (уникальную) правовую систему (национально-правовую систему). Схожие правовые системы объединяются в группы, называемые типами или семьями. Наряду с внутригосударственными, на земле складывается международно-правовая система. Она имеет свой объект регулирования, свои субъекты, свои нормы права, помещенные в особые источники. Система права – это внутренне строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части. Понятие системы права следует отличать от понятия правовая система, которое значительно шире по объему и включает в себя как законодательство, представляющее собой определенную органическую систему, так и иные явления юр действительности: правовую практику и общественное правосознание, т.е. практически весь спектр существующих в обществе юр явлений. Правовая семья – представляет собой широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования. Термин Правовая семья используется наряду с термином правовая система. Выделяют следующие Правовые семьи: общего права (Англо-саксонская правовая система), романо-германской (континентальная правовая система), традиционной (дальневосточной), обычного права (тропическая Африка, Океания), мусульманской (мусульманское право). Небольшие Правовые семьи составляют также скандинавское и римско-голландское право. Ни одна из классификаций правовых семей не является исчерпывающей для правовых систем мира. В приведенной классификации своеобразие правовой семьи определяется характером ее источников. В частности, для Романо-германской правовой семьи право выступает в виде норм, имеющих законодательное выражение, а правоприменитель лишь сравнивает конкретную ситуацию с общей нормой и в ней находит решение дела. Основной источник англосаксонского права судебный прецедент. В рамках той или иной правовой семьи возможны более дробные элементы, представленные определенной группой правовых систем.

44. Романо-германская правовая семья: особенности, генезис, структура, источники. Используется в государствах континентальной Европы. Романо-германскую правовую систему Фридмэн Л. называет правовой системой гражданского права. Основное внимание здесь было уделено нормативному регулированию общественных отношений, созданию более совершенного законодательства. Правоприменительной и, прежде всего судебной практике отводилась пассивная роль. Считается что ее основная задача – найти, правильно истолковать и применить предписания, содержащиеся в нормативных актах. Особенности: 1. господствующим источником права является нормативно-правовой акт (писаные конституции как акты высшей юридической силы, кодексы, законы, подзаконные акты), содержащий правила высокой степени обобщения; 2. целенаправленным правотворчеством здесь занимаются специальные правотворческие органы (главы государств, парламенты, правительства); 3. право динамично, определяется правосознанием политиков (правовой идеологией, включающей данные юридических наук и практики), отражающих мировоззрение политически активной части населения; 4. все нормы делятся на частные и публичные, а также по отраслям. Генезис (возникновение и последующее развитие). Р-Г правовая семья возникла на основе римского права (рецепции его). Свойственна Франции, Германии, другим странам Европы (кроме Великобритании) и их бывшим колониям. Важной предпосылкой приспособления римского права явилось благословение христианской церкви. В настоящее время демократические традиции Романо-германского права дополнились идеями «европейского дома». Структура. В этой системе существует четкая иерархия нормативных актов (конституции, законодательство, подзаконные нормативные акты). Нормативно-правовой акт – это акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, который устанавливает изменяет или отменяет нормы права. В странах р-г правовой системы используется деление права на публичное и частное. Другой структурной особенностью р-г права является последовательное отраслевое деление норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам. В большинстве стран приняты гражданский, торговый, уголовный, гражданско-процессуальный и некоторые другие кодексы. Все остальные источники права рассматриваются обычно лишь в плане дополнения писаного права и имеют подчиненное вспомогательное значение. Есть достаточно четкое деление права на отрасли, право носит кодифицированный характер, т.е. нормы составляющие одну отрасль права, сведены в крупные, внутренне систематизированные нормативные акты. Источники. Основным источником права здесь выступает закон. Законы принимаются парламентами и имеют высшую юр силу. Обычаи. Многие обычные нормы закреплены в законах. Как самостоятельный источник права обычай сегодня выполняет второстепенную роль в правовой системе, выступая в качестве дополнения к закону. В ряде европейских гражданских и торговых кодексов закреплены нормы, позволяющие использовать обычаи. Судебная практика. Создаются своеобразные судебные нормы – учитываются всеми юристами.