IV. Нормативно-правовые акты СССР. Действие данного источника права обусловлено тем, что не приняты соответствующие нормативные акты РФ или союзные акты не противоречат российскому законодательству (например, Постановление ЦИК СНК СССР 1937 г., которое утверждает Положения о переводном и простом векселе)7.
V. Частью российской правовой системы являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. Особенность состоит в том, что указанные акты всегда имеют приоритет перед внутренним законодательством. Примером таких норм являются международные договоры как двустороннего характера (об избежании двойного налогообложения, об экономическом сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция о векселях, о промышленной собственности).
Порядок принятия законов Российской Федерации установлен ст. 104-108 Конституции Российской Федерации, порядок опубликования и вступления их в силу – Федеральным законом от 14.06.1994 № 5-ФЗ (ред. от 22.10.1999 «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Палаты федерального собрания»8.
Тема 3. Субъекты предпринимательской деятельности
Субъекты предпринимательской деятельности – это лица, правомочные быть ее участниками. Для того чтобы осуществлять предпринимательскую деятельность, лицо должно обладать правосубъектностью, которая приобретается посредством государственной регистрации9. Только с этого момента лицо получает право осуществлять экономическую деятельность от своего имени. Деятельность без государственной регистрации противозаконна, а доходы от такой деятельности подлежат изъятию в пользу бюджета.
Предпринимательская деятельность осуществляется не только юридическими лицами. Существуют две организационно-правовые формы, реализуемые без создания юридического лица. Одна из них – это объединение на основании договора, например, простое товарищество, концерны, финансово-промышленные группы. Другая – индивидуальная предпринимательская деятельность гражданина.
3.1.Граждане как субъекты предпринимательской деятельности
Всоответствии со ст. 34 Конституции РФ, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
Согласно положениям ст. 60 Конституции РФ и ст. 21 Гражданского кодекса РФ, человек может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права
иобязанности только с 18-ти лет, то есть с момента наступления совершенноле-
7Свод законов СССР. – Т. 5. – С. 586.
8Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 8. – Ст. 801.
9Федеральный закон РФ от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 02.07.2005) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 33. – Ч.1. – Ст. 3431.
20
тия. Закон допускает наступления дееспособности, то есть способности гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их, в полном объеме и до достижения 18 лет – это вступление в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Таким образом, физическое лицо, достигшее 18-летнего возраста, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью в установленном законом порядке индивидуально или создавать юридические лица.
Предпринимательская деятельность граждан, действующих без образования юридического лица, является одной из самых простых форм ее организации.
Для занятия предпринимательской деятельностью гражданин должен в установленном порядке осуществить государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, получить свидетельство о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществить другие процедуры (постановку на учет в налоговом органе, в территориальном органе Пенсионного фонда, в территориальном фонде обязательного медицинского страхования, получение в статистическом органе кодов по ОКВЭД и др.).
Вст. 11 Налогового кодекса РФ10 под индивидуальными предпринимателями понимаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке
иосуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.
Всоответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих юридических лиц.
Втоже время, в отличие от юридических лиц, индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имущест-
вом, за исключением списка вещей, указанного в статье 446 Гражданского процессуального кодекса РФ11.
Всоответствии с ГК РФ, индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению арбитражного суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.
3.2. Понятие и признаки юридического лица
Второй по многочисленности категорией субъектов предпринимательской деятельности после граждан являются юридические лица.
Российское законодательство под юридическим лицом понимает организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном
10СЗ РФ. – 1998. – № 631. – Ст. 3824.
11СЗ РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532.
21
управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК).
Соответственно выделяют четыре признака юридического лица: организационное единство; имущественная обособленность; самостоятельная имущественная ответственность; выступление в гражданском обороте от собственного имени.
Наименование юридического лица включает два обязательных элемента: указание на организационно-правовую форму и собственно наименование (п. 1 ст.54 ГК). Например, открытое акционерное общество «Горьковский автомобильный завод». В ряде случаев законом или учредительными документами может быть предусмотрено наличие дополнительных элементов, например, указание на учредителя (для государственных и муниципальных унитарных предприятий, учреждений и др.), указание на характер деятельности (для учреждений, фондов и др.). Например, наименование «Нижегородский институт менеджмента и бизнеса» полностью будет звучать «Негосударственное образовательное учреждение «Нижегородский институт менеджмента и бизнеса».
Наряду с наименованием юридическое лицо индивидуализирует его место нахождения (п. 2 ст. 54 ГК). Место нахождения указывается в учредительных документах.
Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации и прекращается с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о его ликвидации (п. 3
ст. 49 ГК).
В отличие от физических лиц, за которыми правоспособность признается в равной степени, юридические лица по объему правоспособности подразделяются на несколько групп.
Первую группу составляют юридические лица, обладающие общей правоспособностью, к таковым относятся коммерческие организации (кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий). Общая правоспособность означает способность иметь права и исполнять обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Ко второй группе относятся юридические лица, обладающие специальной правоспособностью – некоммерческие организации, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Специальная правоспособность означает способность иметь права и исполнять обязанности, необходимые для осуществления лишь тех видов деятельности, которые предусмотрены учредительными документами юридического лица.
Третья группа – юридические лица, обладающие исключительной правоспособностью, то есть способные иметь права и исполнять обязанности, необходимые для осуществления лишь тех видов деятельности, которые прямо предусмотрены законом (страховые компании, банки, биржи). Деятельность таких юридиче-
22
ских лиц регламентирована специальными законами, и они могут заниматься исключительно страховой, банковской и биржевой деятельностью соответственно12.
Дееспособность юридического лица возникает и прекращается одновременно с правоспособностью. Дееспособность юридического лица в части занятия деятельностью, требующей специального разрешения, возникает с момента получения такого разрешения (лицензии).
Классификация юридических лиц
Существует несколько классификаций юридических лиц:
1.Прежде всего, все юридические лица могут быть подразделены на коммерческие и некоммерческие организации. В основу классификации здесь положена цель создания и функционирования юридического лица.
Коммерческие организации основной целью имеют извлечение прибыли и могут распределять полученную прибыль среди своих участников (учредителей).
Некоммерческие организации не имеют такой основной цели и не могут распределять прибыль среди своих учредителей (участников).
Отсутствие цели извлечения прибыли не препятствует некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, если такая возможность предусмотрена учредительными документами и не препятствует уставным целям и задачам.
2.Вторым критерием для классификации является организационно-право- вая форма. Организационно-правовая форма – это установленное законом структурное построение юридического лица, определяющее порядок его учреждения, права и обязанности учредителей (участников), порядок управления и функционирования.
Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций установлен ГК и является исчерпывающим. Коммерческие организации могут быть созданы в виде хозяйственных товариществ (полного товарищества и товарищества на вере); хозяйственных обществ (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытого акционерного общества, закрытого акционерного общества; производственных кооперативов; унитарных предприятий (государственных и муниципальных).
Организационно-правовые формы некоммерческих организаций кроме ГК могут устанавливать и другие федеральные законы. Так, в ГК указаны общественная организация, религиозная организация, учреждение, фонд, потребительский кооператив, ассоциация (союз). Гражданское законодательство допускает создание также некоммерческого партнерства, государственной корпорации, автономной некоммерческой организации, товарищества собственников жилья, торгово-промышленной палаты и др.
12 Федеральный закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 31.12.97 № 182-ФЗ // СЗ РФ. – 1998. – № 1. – Ст. 4; Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.92 № 2383-1 // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. – 1992. – № 18. – Ст. 961; Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.90 № 395-1 (с изм. и доп.) // СЗ РФ. – 1996. – № 6. – Ст. 492.
23
3. Важным критерием для классификации является характер прав участников в отношении юридического лица, по данному критерию могут быть выделены три группы юридических лиц.
Первая группа включает юридические лица, в отношении которых учредители (участники) имеют вещные права – учреждения и унитарные предприятия. Такие юридические лица не обладают правом собственности на закрепленное за ними учредителем имущество, а имеют лишь право хозяйственного ведения или право оперативного управления.
Ко второй относятся юридические лица, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права – хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные и потребительские кооперативы. Обязательственные права подразумевают право на получение прибыли от деятельности и на получение части имущества в случае ликвидации юридического лица.
Третья группа – все оставшиеся некоммерческие организации, в отношении которых учредители не имеют имущественных прав.
Все иные классификации, а также статус отдельных организационноправовых форм в рамках данной работы рассматриваться не будут.
Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц
Юридическое лицо может быть создано путем учреждения вновь либо путем реорганизации другого юридического лица.
Существует три основных вида порядка создания юридических лиц. В случае распорядительного порядка юридическое лицо создается по решению компетентного государственного органа или органа местного самоуправления. В таком порядке, в частности, создаются государственные учреждения и предприятия.
При разрешительном порядке для создания юридического лица необходимо получить разрешение соответствующего государственного органа, такой порядок действует при создании коммерческих банков (требуется согласие Центрального банка РФ)13, при создании предприятий – возможных монополистов (требуется согласие Федеральной антимонопольной службы)14.
В большинстве случаев юридические лица создаются в нормативно-явоч- ном порядке. По общему правилу, для создания юридического лица достаточно представления в регистрирующий орган пакета документов, установленных законом (заявление, протокол общего собрания или решение учредителя, устав и (или) учредительный договор, документы об оплате госпошлины). В течение 5 рабочих дней с даты поступления заявления регистрирующий орган должен принять решение о регистрации. Отказ в регистрации возможен лишь в двух случаях – если заявление подано в ненадлежащий орган либо если представленные документы противоречат законодательству либо являются неполными.
Функции по регистрации юридических лиц возложены на Федеральную налоговую службу РФ и ее территориальные подразделения15. Порядок регистра-
13Ст. 12, 15 Федерального закона РФ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.90 № 395-1 (с изм. и доп.).
14Ст. 27-29 Федерального закона РФ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ // СЗ РФ. – 2006. – № 31. –
Ч. 1. – Ст. 3434.
15Постановление Правительства РФ «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» от 17.05.02 № 319 // СЗ РФ. – 2002. – № 20. – Ст. 1872.
24
ции юридических лиц регламентирован ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в РФ» от 08.08.01 № 129-ФЗ (в ред. ФЗ РФ от 23.06.03 № 76-ФЗ)16. Государственной регистрации подлежат также реорганизация, ликвидация, внесение изменений в учредительные документы юридического лица.
Сведения, входящие в ЕГРЮЛ, являются открытыми и могут предоставляться по запросам судов, правоохранительных и контрольно-ревизионных органов, отдельных граждан и юридических лиц.
Реорганизация юридического лица означает прекращение его деятельности с переходом прав и обязанностей к другому (другим) юридическому лицу (юридическим лицам). Процедура реорганизации юридических лиц в общем виде регламентирована ст. 57-60 ГК.
Реорганизация может осуществляться по решению учредителей (участников) либо компетентных органов юридического лица (в добровольном порядке), либо по решению суда (в принудительном порядке). В некоторых случаях реорганизация допускается с согласия компетентных государственных органов
(в разрешительном порядке).
Существует пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
Права и обязанности передаются от реорганизуемого юридического лица к реорганизованному юридическому лицу на основании передаточного акта (при слиянии, присоединении, преобразовании) или разделительного баланса (при выделении, разделении).
Ликвидация юридического лица означает его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Порядок и основания ликвидации юридических лиц регламентированы ст. 61-65 ГК.
Ликвидация может быть осуществлена в добровольном порядке (по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами) в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, для которой оно создавалось, либо по иным основаниям.
Ликвидация может осуществляться в принудительном порядке – по решению суда в случае осуществления деятельности без лицензии либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона либо иных правовых актов, либо в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом.
Коммерческие организации, потребительские кооперативы и фонды могут быть ликвидированы также вследствие признания их несостоятельными (банкротами). Ликвидация юридического лица в порядке банкротства имеет специфические особенности и регулируется, кроме ст. 65 ГК, специальным законодательством17.
16СЗ РФ. – 2001. – № 33. – Ст. 3431.
17Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.02 № 127-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 43. – Ст. 4190; Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.99 № 40-ФЗ //
СЗ РФ. – 1999. – № 9. – Ст. 1097 и др.
25