Глава II. Анализ составов преступлений, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами

1. Незаконное изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ

Начиная рассматривать деяния, предусмотренные статьёй 228 УК РФ, следует сказать, что она содержит, по сути дела, три самостоятельных состава преступления:

а) незаконное приобретение или хранение без цели сбыта н.с. или п.в. в крупном размере (ч.1);

б) незаконное приобретение, хранение с целью сбыта, изготовление, переработка, перевозка, пересылка либо сбыт н.с. и п.в. (ч.2-4);

в) нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения н.с. или п.в., а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления н.с. или п.в., находящихся под специальным контролем (ч.5).

Основным непосредственным объектом преступлений, предусмотренных ст.228 УК РФ, является безопасность здоровья населения. В то же время рассматриваемые деяния могут посягать на иные объекты, причинять ущерб другим общественным отношениям, например, общественной безопасности, нормальной деятельности государственных предприятий и учреждений и др. Указанные отношения являются непосредственными дополнительными объектами рассматриваемых составов преступлений.

Отличительным признаком преступлений, предусмотренных ч. 1-4 ст. 228 УК РФ, является и предмет посягательства: н.с. и п.в., определения которых давались выше. В соответствии с Законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» все н.с., п.в. и их прекурсоры, подлежащие контролю в РФ, включаются в специальный Перечень, утверждённый Правительством РФ. Он состоит из четырёх списков, различаемых в зависимости от применяемых государством мер контроля оборота перечисленных в них н.с., п.в. и их прекурсоров. По этому основанию они классифицированы в следующие категории:

список н.с. и п.в., оборот которых в РФ запрещен в соответствии с законодательством РФ и международными договорами (список I);

список н.с. и п.в., оборот которых ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством и международными договорами РФ (список II);.

список п.в., оборот которых ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами (список III);

список прекурсоров, оборот которых ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список IV).⁵

Н.с. или п.в. как предмет преступления представляет собой материальный объект определенного вида, имеющий объем, вес, т.е. конкретные качественно - количественные признаки. Количество н.с. или п.в. имеет существенное значение для правовой оценки содеянного.

Небольшой размер н.с. при незаконном их приобретении или хранении без цели сбыта влечет административную ответственность (ст.44 КоАП). Если же нет предмета преступления - реального н.с. или п.в., обладающего определенным видом, объемом, весом, - состав преступления отсутствует. Крупный и особо крупный размеры являются квалифицирующими обстоятельствами при совершении преступлений, предусмотренных ч.ч.1,3,4 ст.228 УК РФ. Эти размеры указаны в Сводной таблице заключений ПККН (см. приложение 3). На практике следственные органы при расследовании преступлений, связанных с незаконным оборотом н.с. и п.в., постоянно руководствуются этой таблицей, применяя её уже как норму закона. Между тем, Сводная таблица была и остаётся подзаконным нормативно-правовым актом ведомственного характера Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ. Приведённые в таблице сведения о размерах могут носить только рекомендательный, а не общеобязывающий характер, но большинством судов они воспринимаются иначе. Возникает вопрос о законности постановлений следователя и приговора суда, основывающихся на этой таблице. То, что Сводная таблица не является законом, приводило к абсурдной ситуации, когда для ряда н.с. и п.в. не существовало небольших размеров. За любое количество обнаруженных в незаконным владении н.с. или п.в. наступала уголовная ответственность. В дальнейшем ПККН внёс изменения, определившие небольшие размеры, но уже понесли наказание люди, у которых были обнаружены мизерные размеры н.с. и п.в. предназначенных для собственного потребления.

Ст.228 УК РФ вообще не предусматривает ответственности за приобретение и хранение н.с. без цели их сбыта в особо крупных размерах. На практике встречаются случаи, когда изъято большое количество н.с., но ввиду того, что расследованием не доказана цель их сбыта, обвиняемый несёт ответственность только по ч.1 ст.228 УК РФ. Так, Октябрьским городским судом республики Башкортостан рассмотрено такое уголовное дело. В апреле 1997г. Б. Незаконно получил у своего знакомого Н. 729,7г опия-сырца в счёт погашения долга. Н.с. Б. хранил у себя в квартире, где сотрудниками милиции во время обыска у Б. оно было обнаружено и изъято. Следствие деяние Б. квалифицировало по ч.4 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение н.с. в целях сбыта в особо крупном размере. Поскольку не было доказано намерение сбыть н.с., то несмотря на его особо крупный размер, суд содеянное квалифицировал только как по ч.1 ст. 228 УК РФ.⁶

Объективная сторона преступлений, предусмотренных ч.ч.1-4 ст.228 УК РФ, заключается в совершении активных действий. Законодательная конструкция составов указанных преступлений такова, что для признания их оконченными достаточно установить факт совершения лицом предусмотренного законом деяния (так называемые формальные составы). Последствия же лежат за пределами состава и влияют лишь на индивидуализацию ответственности.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, выражается в незаконном приобретении или хранении без цели сбыта н.с. или п.в. в крупном размере.

Незаконным приобретением н.с. или п.в. следует считать их покупку, получение в обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, присвоение найденного, сбор дикорастущих конопли и мака или их частей, а также остатков неохраняемых посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.п. В данном случае речь идёт о противоправных способах получения наркотиков во владение (кроме похищения или выращивания, образующих составы других преступлений). Оно может быть как возмездным, так и безвозмездным. Приобретение н.с. и п.в. следует считать оконченным преступлением с момента их перехода во владение виновного.

Под незаконным хранением н.с. и п.в. понимают любые умышленные действия, связанные с их нахождением во владении виновного - при себе, в помещении, в тайнике и других местах. То есть это фактическое обладание н.с. или п.в. лицом, не имеющим на это прав, независимо от места их нахождения и продолжительности хранения. Хранение н.с. или п.в. - длящееся преступление. Ответственность за хранение н.с. или п.в. должно нести также лицо, принявшее их на сохранение от другого лица.

Изучение судебной практики показывает, что при обнаружении у лица названных средств, квалификация практически всегда происходит как по признаку хранения, так и приобретения. Например, С. пыталась передать своему другу Б., находящемуся под арестом в отделении милиции, 0,02 грамма героина, спрятанного в военный билет последнего. Этот военный билет с героином С. взяла из дома Б. и перевезла в отделение милиции для передачи Б. Органы предварительного следствия действия С. оценили как незаконное приобретение и хранение в целях сбыта, а также перевозку н.с. Однако, представляется, что приобретения н.с. в данном случае не было.

Необходимость четкого разграничения признаков приобретения и хранения н.с. диктуется и соображениями процессуального характера. Дело в том, что сам факт обнаружения у задержанного н.с., которые находились у него без законных оснований, является вполне достаточным для предъявления обвинения в незаконном хранении наркотиков. В то же время органы предварительного следствия жестко связывают хранение наркотиков с их приобретением, хотя очень часто не имеют возможности установить обстоятельства такого приобретения. Поэтому в процессуальных документах пишется ставшая шаблонной фраза, что обвиняемый в неустановленное время, в неустановленном месте, у неустановленного лица приобрел такое-то количество н.с. Подобная формулировка означает, что фактически лицо обвиняется в преступлении, объективная сторона которого не установлена. Неустановление признаков объективной стороны преступления и, следовательно, фактически непредъявление лицу обвинения в этой части существенно ограничивает его право на защиту.

Часть 1 ст.228 УК РФ может быть вменена виновному лишь при условии незаконного приобретения или хранения н.с. или п.в. в крупном размере. Крупный размер н.с. или п.в. устанавливается на основе заключения экспертизы.

В отличии от УК РСФСР в действующем УК РФ не предусмотрена ответственность неоднократное приобретение или хранение н.с. или п.в. без цели сбыта, в связи с чем на практике возник вопрос, как в таких случаях квалифицировать действия виновных. Одни суды всё содеянное квалифицируют по ч.1 ст.228 УК РФ, другие же по этой статье — каждый эпизод в отдельности.

Например, по делу К., признанного виновным по двум эпизодам незаконного приобретения и хранения н.с. в крупном размере без цели сбыта, Советский районный суд г. Нижнего Новгорода дважды квалифицировал действия осуждённого по ч.1 ст.228 УК РФ и назначил наказание по совокупности преступлений. Эта позиция ошибочна, так как она противоречит ст.17 УК РФ, где говорится, что совокупностью преступлений признаётся совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК РФ. Исходя из этого, в постановлении Пленума разъясняется, что действия виновного, выразившиеся в неоднократном приобретении или хранении н.с. или п.в. в крупном размере без цели сбыта, квалифицируются по ч.1 ст.228 УК РФ.⁷

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, выражается в незаконном приобретении или хранении с целью сбыта, изготовлении, переработке, перевозке, пересылке либо сбыте н.с.

Под незаконным изготовлением понимаются действия, в результате которых на основе н.с., п.в. или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы н.с., п.в. или содержащие их лекарственные средства (ст.1 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»).

Согласно Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. их изготовление означает все процессы, при помощи которых они могут быть извлечены, включая рафинирование, превращение одних н.с. в другие. Получение при этом готового наркотика - не обязательное условие наличия оконченного состава преступления. Сам по себе процесс незаконного приготовления этих средств из наркотикосодержащих растений и их частей либо переработка сырья или полуфабрикатов, а равно различных лекарственных препаратов с целью извлечения содержащихся в них н.с. или получения таких средств путем химических реакций означает оконченный состав незаконного изготовления н.с. Следовательно, понятие «изготовление наркотиков» охватывает и процесс их производства. То же самое касается и «изготовления п.в.» В конце концов, из одного и того же материала могут получить последовательно несколько видов н.с. или п.в. Например, из опийного мака получают наркотик в виде маковой соломы, из неё, можно изготовить экстракт, который также является н.с., из свернувшегося сока мака-опия готовится ацетилированный опий и т.д. В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ (далее Пленум) разъяснил, что незаконное изготовление н.с. или п.в. квалифицируется как оконченное преступление с начала совершения действий, направленных на получение готовых к использованию и потреблению н.с. и п.в., а незаконную переработку — с начала совершения действий, направленных на рафинирование либо повышение в препарате концентрации н.с. или п.в.

Значительные трудности вызывает на практике определение понятий изготовления и переработки н.с. или п.в. В постановлении Пленума от 27 апреля 1993г. разъяснялось, что под изготовлением понимаются любые действия, в результате которых были получены готовые к употреблению н.с., а также их переработку и рафинирование в целях повышения концентрации наркотика. Из разъяснения следовало, что переработка — разновидность изготовления н.с. Однако, в УК РФ переработка н.с. или п.в. выделена в самостоятельное действие, составляющее объективную сторону преступления. В связи с этим появилась необходимость разъяснить, что понимать под переработкой н.с. и п.в.

Кроме того, как показывает судебная практика, аналогичные по существу действия суды в одних случаях квалифицируют как незаконное изготовление или переработку н.с. или п.в., в других — исключают из обвинения. Вот несколько примеров:

Индустриальным районным судом г. Перми Т. был осуждён по совокупности ч.1 ст.228 и п. «в» ч.3 ст.228 УК РФ за приобретение, хранение и изготовление 2,5г марихуаны. Действия осуждённого, начинившего измельчённой марихуаной гильзы двух папирос, суд расценил как изготовление н.с.

Противоположную позицию занял это же суд по делу Л., указав в приговоре, что заполнение марихуаной освобождённой от табака гильзы сигареты нельзя считать изготовлением н.с. Незаконным изготовлением н.с. Курганский районный суд Курганской области счёл действия С., который, приобретя н.с. — опий, смешал его в кружке с водой, ангидридом уксуса и довёл до кипения, после чего полученной смесью намеревался сделать себе инъекцию, но был задержан сотрудниками милиции.

В то же время Дербентский районный суд республики Дагестан не признал виновным в изготовлении н.с. А., который совершил аналогичные действия. Суд указал в приговоре, что А. Не изготовил н.с., а приготовил его к употреблению.

Исходя из определения понятий изготовления и переработки, содержащихся в ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах», Пленум разъяснил, что под незаконным изготовлением н.с. и п.в. следует понимать совершённые в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению н.с. или п.в. из числа включенных в Перечень н.с., п.в. и их прекурсоров. При этом по смыслу закона как и изготовление надлежит квалифицировать и производство н.с. или п.в., т.е. действие, направленное на их серийное получение. Под незаконной переработкой н.с. или п.в. умышленные действия, направленные на рафинирование твёрдой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько н.с. или п.в., либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации н.с. или п.в. Таким образом, по каждому делу, по которому лицу предъявлено обвинение в незаконном изготовлении или в незаконной переработке н.с. или п.в., следует устанавливать, включено ли изготовленное средство или вещество в Перечень н.с., п.в. и их прекурсоров, является ли оно готовым к использованию и потреблению, какие н.с. или п.в. и в какой концентрации содержатся в препарате после его очистки от примесей либо совершения действий, направленных на повышение в нём концентрации н.с. или п.в.

Незаконная перевозка н.с. или п.в. заключается в их перемещении из одного места в другое любым видом транспорта независимо от способа транспортировки и места хранения незаконно перемещаемых средств или веществ.

Переноска же н.с. должна рассматриваться в качестве разновидности их хранения. Перевозка может совершаться не только владельцем н.с. или п.в., но и другими лицами, получившими их на временное хранение. Незаконная пересылка н.с. или п.в. заключается в их отправке из одного места в другое по почте или багажом, а также путем использования животных, например, собак или птиц (голубей). Транспортировка этих средств и веществ осуществляется без участия отправителя. Перевозка или пересылка в пределах населенного пункта должна квалифицироваться как разновидность описанных выше деяний.

Одним из самых спорных вопросов в практике рассмотрения дел о преступлениях, связанных с н.с. и п.в., является вопрос незаконной перевозки и отграничения этого состава преступления от незаконного их хранения во время поездки. Например, по приговору Ленинского районного суда г. Саратова Б. признан виновным в незаконных приобретении, хранении и перевозки н.с. в крупном размере, совершённых при следующих обстоятельствах. Около городского рынка Б. приобрёл пакетик с марихуаной весом 2,5г, положил его в карман и поехал на троллейбусе, где и был задержан работниками милиции.

В то же время Железнодорожный районный суд Ульяновской области постановил оправдательный приговор в отношении обвиняемого по п.«в» ч.3 ст.288 УК РФ К., который приобрёл опий и поехал в трамвае домой. Мотивируя принятое решение, суд указал в приговоре, что сразу после приобретения опия К. поехал домой, без намеренья сбыть опий, приобрёл его для личного потребления, поэтому поездка на трамвае с незаконно приобретённым наркотиком не может рассматриваться как перевозка.

Некоторые суды квалифицируют как незаконную перевозку действия, связанные с переноской при себе н.с. Так, Октябрьским районным судом г. Иркутска П. был осуждён за незаконное приобретение, хранение и перевозку опия в количестве 3,8г. Приобретя наркотик, П. положил его в карман одежды и шёл по улице. Суд признал, что П. незаконно перевозил опий.

По приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска А. признали виновным в том, что, находясь в следственном изоляторе, приобрёл опий в количестве 3г, который незаконно хранил, а затем перевёз. Судебная коллегия Новосибирского областного суда отменила приговор в части осуждения за незаконную перевозку н.с. Кассационная инстанция указала, что органы предварительного расследования перевозили А. из следственного изолятора на место совершения преступления для выполнения следственных действий. В это время пакетик с опием находился у него в подкладке олимпийки, сам же он был в наручниках. При таких обстоятельствах в действиях А. отсутствует незаконная перевозка н.с. Перенос же при себе н.с. не образует состава перевозки и является разновидностью незаконного хранения.

И всё же при всём различии в подходе к решению указанной проблемы результаты обобщения позволяют выделить основные критерии, которыми руководствуется большинство судов, признавая наличие в действиях осужденных состава незаконной перевозки н.с. и п.в. Это — обязательное использование транспортного средства, количество наркотика, превышающее одноразовую дозу потребления, более или менее значительный объём в случаях, когда предметом преступления являются наркотикосодержащие растения, сокрытие н.с. или п.в. (под сидением автомашины, в багажнике и т.д.). Учитывая позицию большинства судов, Пленум посчитал возможным сохранить содержавшееся в постановлении Пленума от 27 апреля 1993г. разъяснения о том, что не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки н.с. или п.в. в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.

Рассмотрим материалы судебной практики. (Извлечение).

Кировским районным судом г. Курска 19 сентября 1998г. Столгевич осуждён по ч.1 ст.228 и по п.«в» ч.3 ст.228 УК РФ.27 ноября 1997г. Столгевич ехал на электропоезде, во время стоянки на станции «Белгород» приобрел без цели сбыта марихуану весом 1,62г, которую хранил при себе и перевёз на электропоезде до станции «Курск», где был задержан работниками милиции.

Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об отмене судебных постановлений в части осуждения Столгевича по п.«в» ч.3 ст.228 УК РФ и прекращении производства по делу за отсутствием состава преступления.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ удовлетворила протест в части отмены осуждения Столгевича по п.«в» ч.3 ст.228 УК РФ, а приговор в части его осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ оставила без изменения, указав следующее. Выводы суда о виновности Столгевича основаны на исследованных в судебном заседании и приведённых в приговоре доказательствах. Вывод суда о наличии в действиях Столгевича состава преступления — незаконная перевозка н.с. ошибочен.

Как разъяснил Пленум Верховного Суда в п.4 указанного выше постановления от 27 мая 1998г. вопрос о наличии в действия лица состава преступления — незаконная перевозка н.с. и отграничении её от незаконного хранения н.с. или п.в. во время поездки решается судом в каждом конкретном случае с учётом направленности умысла, цели использования транспортного средства, количества, размера, места нахождения н.с. и п.в. и других обстоятельств.

Хранение лицом во время поездки н.с. или п.в. в небольшом количестве, приобретённого для личного потребления не может квалифицироваться как незаконная перевозка. Из матерьялов дела видно, что Столгевич в пути приобрёл н.с. для личного потребления при таких обстоятельствах в действиях Столгевича отсутствует состав преступления — незаконная перевозка н.с.⁸

Сложной проблемой является отграничение перевозки от пересылки наркотиков. Перевозка является разновидностью хранения н.с. либо одним из способов сбыта. То же самое можно сказать о пересылке наркотиков. При таких обстоятельствах оптимальный вариант ст.228 УК РФ мог бы иметь место при исключении таких уголовно наказуемых деяний с н.с., как изготовление, переработка, перевозка, пересылка наркотиков, поскольку все они полностью охватываются понятиями «приобретение», «хранение» и «сбыт».⁹

Наиболее опасной формой распространения (реализации) н.с. или п.в. является их незаконный сбыт, т.е. «любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажа, дарение, обмен, уплата долга, введение инъекций другому лицу и т.п.)». В результате этих действий другое лицо становится обладателем н.с. или п.в. Форма передачи н.с. или п.в. в фактическое обладание другого скупка и перепродажа н.с. в зависимости от наличия или отсутствия отягчающих обстоятельств, квалифицируются по ч. 2, 3, 4 ст. 228 УК. лица не влияет на правовую квалификацию содеянного. Сбыт н.с. и п.в. следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом.¹⁰

Действия лица, сбывающего под видом н.с. или п.в. какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, следует квалифицировать как мошенничество. Покупатели же в некоторых случаях могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотиков.¹¹

Для состава незаконного сбыта н.с. или п.в. не имеет значения, каким образом получившее их лицо распорядится ими. Если сбытчик заведомо знает, что н.с. или п.в. используется покупателем для осуществления преступных действий, то его деяние квалифицируется и как пособничество в совершении соответствующих преступлений.

Суды в целом не испытывают трудностей в квалификации действий виновных, связанных со сбытом н.с. или п.в. Исключение составляют случаи, когда сбыт осуществляется путём введения инъекций. Некоторые суды ошибочно полагают, что если одно лицо вводит другому н.с. или п.в. оно подлежит ответственности за сбыт независимо от того, кому принадлежит указанное средство или вещество: лицу, которое его ввело, или самому потребителю.

Ж. и В. пришли к своему знакомому И. и у него дома из принесённого ими опия изготовили ацетилированный опий. Этот раствор И. по просьбе Ж. и В. ввёл им внутривенно. Заельцовский районный суд Новосибирской области осудил И. за сбыт н.с. Судебная коллегия Новосибирского областного суда отменила приговор в этой части и дело прекратила по тем основаниям, что наркотик ему не принадлежал, он лишь содействовал в потреблении н.в., что в соответствии с законодательством не является преступлением.

Подобные случаи не единичны, поэтому Пленум обратил внимание судов на то, что не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому инъекции н.с. или п.в., если указанное средство или вещество принадлежит потребителю.

Часть 3 ст.228 УК РФ устанавливает ответственность за квалифицированный вид преступления, предусмотренного ч.2 данной статьи. Опасность рассматриваемого преступления повышается при совершении данного преступления:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) в крупных размерах.

Под совершением преступления группой лиц по предварительному сговору понимается участие в преступлении двух или более лиц, заранее договорившихся о совместном его совершении. Сговор означает соглашение между участниками группы на незаконные операции с н.с. и п.в., достигнутое до начала соответствующих действий. Форма сговора для квалификации значения не имеет.

Неоднократность означает совершение лицом одного из указанных в ч.2 ст.228 УК РФ действий два раза или более. При этом не имеет значения (поскольку говорится не о судимости, но именно о неоднократности), было ли лицо судимо ранее за предыдущее деяние.

В решении вопроса о том, совершены ли незаконные приобретение, хранение, изготовление, переработка, перевозка, пересылка, а также сбыт н.с. или п.в. в крупных размерах, следует исходить из рекомендаций, разработанных ПККН при Министерстве здравоохранения.

Часть 4 ст.228 УК РФ предусматривает особо квалифицированный состав данного преступления. Это предусмотренные ч.2 и 3 ст.228 УК РФ деяния, совершенные организованной группой либо в отношении н.с. и п.в. в особо крупном размере.

Речь, прежде всего, идет об устойчивой группе лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (преимущественно предусмотренных ч.2 и 3 ст.228 УК РФ). При этом все участники организованной группы независимо от выполняемой каждым из них роли в незаконном обороте н.с. и п.в. признаются его соисполнителями. Рекомендации об отнесении размеров н.с. и п.в. к особо крупным даны ПККН при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности РФ, исходя из их количества и степени воздействия на организм человека. Это все то, что превышает крупные размеры.

С субъективной стороны составы преступления, предусмотренные ч.ч.1 - 4 ст.228 УК РФ, характеризуются наличием прямого умысла. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях ч.1 - 4 ст. 228 УК РФ действия с н.с. и п.в., и желает их совершить. Для квалификации содеянного по ч.1 ст.228 УК РФ необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, приобретая или храня н.с. или п.в., не имел намерения передать их в распоряжение другого лица. Наличие цели сбыта при незаконных приобретении или хранении н.с. или п.в. дает основания для квалификации содеянного по ч.2, 3, 4 ст.228 УК РФ. Такая же квалификация будет при незаконных изготовлении, переработке, перевозке, пересылке н.с. и п.в., совершенных как в целях сбыта, так и без цели сбыта.

Субъектами преступлений, предусмотренных ч.1 - 4 ст. 228 УК РФ, могут быть граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие шестнадцатилетнего возраста.

В связи с тем, что рассматриваемые преступления часто совершаются лицами, которые употребляют наркотики, в том числе имеющими диагноз «наркомания» или «токсикомания», надо помнить о необходимости проведения судебно-психиатрической экспертизы. Как правило, наркоманы признаются вменяемыми в отношении совершенных ими общественно опасных деяний. Объясняется это тем, что сознательно употребляющее наркотики лицо, даже попав в зависимость от них, отдает отчет в своих действиях, когда приводит себя в состояние наркотического опьянения. У большинства наркоманов, правда, снижен контроль за своими поступками, способность руководить своими действиями. Но поскольку субъект виновно привел себя в подобное состояние, он в силу ст.23 УК РФ должен нести ответственность за содеянное. Вместе с тем, в случаях, когда систематическое употребление наркотиков достигло столь значительной степени, что возникли стойкие изменения в психике и лицо потеряло возможность руководить своими действиями, экспертиза может признать его невменяемым.

Самостоятельный состав преступления предусмотрен ч.5 ст.228 УК РФ. Речь идет о нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения н.с. или п.в., а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления н.с. или п.в., находящихся под специальным контролем, если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Рассматриваемое преступление посягает на нормальную деятельность государственных предприятий и учреждений, занимающихся производством и другими операциями с н.с. или п.в., а в конечном счете — на безопасность здоровья населения.

Предметом преступления являются н.с. и п.в., а также находящиеся под специальным контролем вещества, инструменты и оборудование, используемые для изготовления н.с. и п.в. К последним ПККН при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности РФ относит: заводские или кустарно изготовленные машины или приспособления для таблетирования указанных веществ; автоматические и ручные мешалки субстанций, веществ, не отнесенных к изделиям, входящим в кухонные наборы; полуфабрикаты, пустые ампулы, шприц-тюбики и капсулы; приспособления для маркировки ампул, шприц-тюбиков, капсул; устройства кустарные или заводские для охлаждения жидкостей при экстракции и перегонке (за исключением бытовых холодильников), а также устройства для экстракции и перегонки; устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ч.5 ст.228 УК РФ, выражается в нарушении специальных правил. Нарушение указанных правил осуществляется путем как действия, так и бездействия. Оно может, например, выражаться в отсутствии инструктажа работников соответствующего предприятия, учреждения, в несоблюдении правил санитарии при производстве, упаковке и хранении наркотических препаратов, в пренебрежительном отношении к выполнению обязанностей руководителей при осуществлении надзора за соблюдением порядка изготовления, хранения, перевозки, пересылки, отпуска указанных средств, неосуществлении необходимого контроля за выдачей н.с., что может привести к их использованию в преступных целях.¹²Диспозиция ч.5 ст.228 УК РФ - бланкетная, что предполагает необходимость обращения к нормативным актам, регулирующим правила производства и оборота н.с.

Для оконченного состава данного преступления не требуется наступления общественно опасных последствий. Достаточно самого факта нарушения правил обращения с н.с. Опасность преступления заключается в том, что создаются условия для выхода н.с. из-под контроля.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в форме умысла или неосторожности. Субъектом преступления выступают как должностные, так и иные лица, которые в силу порученной им работы обязаны соблюдать установленные правила.

Должностное лицо, допустившее нарушение этих правил, наряду с совершением преступлений против интересов государственной службы (злоупотребление должностными полномочиями, получение взятки и др.), подлежит ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч.5 ст.228 и ст.285 или 290 УК РФ.

Примечанием к ст.228 УК РФ регламентируется специальный вид освобождения от уголовной ответственности. В УК РФ, по сравнению с ранее действовавшим УК, существенно изменено содержание уголовно-правовой нормы, предусматривающей возможность освобождения лица от ответственности за незаконное приобретение, хранение, изготовление, переработку, перевозку, пересылку либо сбыт н.с. или п.в. Если прежде лицо, добровольно сдавшее наркотики либо добровольно обратившееся в медицинское учреждение за оказанием помощи в связи с потреблением н.с. в немедицинских целях могло быть освобождено от ответственности за приобретение сданных средств либо за приобретение, хранение, перевозку и пересылку потреблённых н.с., то в соответствии с примечанием к ст.228 УК РФ лицо может быть освобождено от уголовной ответственности за совершение любого из преступлений, предусмотренных ч.1 этой статьи (в их числе и такого, которое законом отнесено к категории особо тяжких). Однако, при этом лицо должно не только добровольно сдать н.с. или п.в., но и активно способствовать раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом н.с. или п.в. Эта норма обладает значительной профилактической направленностью, стимулируя деятельное раскаяние лиц, совершивших незаконные действия с н.с. и п.в.

Добровольная сдача н.с. или п.в. означает выдачу лицом этих средств и веществ представителям власти при наличии реальной возможности распорядиться ими иным образом.

Активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом н.с. или п.в., означает личное добровольное участие субъекта в мероприятиях криминальной милиции или другого органа дознания, направленных на раскрытие либо пресечение данного преступления, установление фактических обстоятельств дела, причастных к совершению криминального деяния лиц, места нахождения последних и их задержание, розыск и возвращение похищенного или изъятого из оборота имущества.

Дав общее определение понятия добровольной сдачи н.с. или п.в., Пленум указал, что как добровольную сдачу этих средств или веществ следует считать выдачу их лицом по предложению следователя перед началом производства в помещении выемки или обыска. Но сама по себе добровольная сдача н.с. или п.в. не влечёт освобождения лица от уголовной ответственности. Осознавая свою незащищённость, правонарушители, как правило, не идут на подобного рода сотрудничество с органами следствия и дознания. Добровольная выдача н.с. или п.в. является правом лица. Это означает, что следователь обязан разъяснить лицу это его право, последствия такого поступка. Разъяснение следователя должно быть отражено в соответствующем документе.¹³

Помимо добровольной сдачи н.с. и п.в., лицо обязано совершить ряд действий, свидетельствующих о его деятельном раскаянии. Проверка полученных от указанного лица сведений необходима в рамках возбуждения уголовного дела.

В практике расследования и рассмотрения дел, связанных с незаконным оборотом наркотиков, возник вопрос: может ли быть освобождено от ответственности на основании примечания к ст.228 УК РФ лицо, хотя и не сдавшее н.с. или п.в. в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом н.с. или п.в. изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путём? Пленум на этот вопрос дал утвердительный ответ. Кропотливая и настойчивая деятельность правоохранительных органов по подобным уголовным делам, учитывая добровольную помощь, оказываемую деятельно раскаявшимися лицами в раскрытии преступлений, безусловно, будет способствовать установлению каналов поступления и источников сбыта наркотиков, причин и условий, способствующий в указанной сфере, а также выявлению лиц, потребляющих н.с. и п.в.¹⁴