33. Допускаемые нарушения норм закона при проведении допроса свидетеля, по-терпевшего.

Допрос потерпевшего. Потерпевшим как субъектом уголовного процесса является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя или суда (ч.1 ст.42 УПК РФ «Потерпевший»).

Потерпевший обязан давать правдивые показания, не вправе отказаться от дачи показаний (п.2 ч.5 ст.42 УПК РФ).

В судебной практике по делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть гражданина, близкие родственники погибших в одних случаях признаются потерпевшими (ч.8 ст.42 УПК РФ). Близкие родственники, согласно указанной норме, не признаются потерпевшими, им передаются права потерпевшего. Поэтому близкий родственник погибшего участвует в деле именно как представитель потерпевшего, и никем иным он быть не может.

Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенными возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в деле привлекаются их законные представители или представители (ч.2 ст.45 УПК РФ «Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя»).

Законными представителями являются родители, усыновители, опекуны, попечители потерпевшего, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится потерпевший, органы опеки и попечительства (п.12 ст.5 УПК РФ).

Потерпевший вправе отказаться от дачи показаний против себя и своих близких родственников (часть1 статьи 51 Конституции РФ, п.3 ст.42 УПК РФ).

Допрос свидетеля. В качестве свидетеля может быть допрошено любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показания (ч.1 ст.56 УПК РФ «Свидетель»).

Свидетель обязан дать правдивые показания, не вправе отказываться от дачи показаний (п.2 ч.6 ст.56 УПК РФ).

Свидетель имеет право не свидетельствовать против себя самого, близких родственников (ч.1 ст.51 Конституции РФ, п.1 ч.4 ст.56 УПК РФ).

Не подлежат допросу в качестве свидетелей (ч.3 ст.56 УПК РФ):

1) судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;

2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием;

3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известными в связи с оказанием юридической помощи;

4) священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;

5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали ему известными в связи с осуществлением ими своих полномочий.

Допрос свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и допрос свидетеля в возрасте от14 до 18 лет проводятся с участием педагога. При допросе вправе присутствовать его законный представитель (ч.1 ст.191 УПК РФ «Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля»).

Вправе отказаться от свидетельских показаний Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением его обязанностей (ч.2 ст.24 Федерального конституционного закона от 26 февраля 1997 года «Об уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»).

Вправе отказаться от дачи свидетельских показаний лица, пользующиеся дипломатической неприкосновенностью. Допрос указанных лиц производится лишь по их просьбе или с их согласия.

Перечень лиц, которые пользуются на территории Российской Федерации дипломатической неприкосновенностью установлен п.13 Положения о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР.

Особый порядок предусмотрен и для допроса журналистов по обстоятельствам, связанным с редакционной тайной. Согласно ст. 41 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 года, «редакция не вправе разглашать в распространяемых сообщениях и материалах сведения, предоставленные гражданином с условием сохранения их в тайне. Редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случаев, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом». Соответственно и журналист обязан «сохранять конфиденциальность информации и (или) ее источника» (п.4 ст.49 названного закона).

Нарушения установленного законом порядка допроса свидетелей и потерпевших.

Разъяснение свидетелю (потерпевшему) его прав, обязанностей и предупреждение об ответственности. Перед допросом следователь должен удостовериться в личности свидетеля (потерпевшего), разъяснить ему его процессуальные права, обязанности и предупредить об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, о чем делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля (потерпевшего) (ст.189 УПК РФ, ч.5 ст.164 УПК РФ).

О разъяснении, права отказаться от дачи показаний (положений статьи 51 Конституции РФ). Свидетелям (потерпевшим) следователь обязан разъяснить, что они вправе отказаться от дачи показаний, уличающих в совершении преступлений их самих или близких родственников, о чем он должен сделать соответствующую отметку в протоколе.

Если при дознании или предварительном следствии свидетелю (потерпевшему), являющемуся супругом или близким родственником обвиняемого, не было разъяснено указанное конституционное положение, показания этих лиц должны признаваться судом полученными с нарушением закона и эти показания не могут являться доказательствами виновности обвиняемого (подозреваемого).

О предупреждении об ответственности. Свидетеля (потерпевшего) следователь обязан предупредить об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, о чем он должен сделать соответствующую отметку в протоколе.

Протоколы допросов, в которых отсутствуют отметки о предупреждении свидетеля (потерпевшего) об уголовной ответственности по статьям 307, 308 УК РФ, признаются недопустимыми доказательствами и исключаются из разбирательства дела.

Свидетель (потерпевший), являющийся близким родственником обвиняемого, в случаях, когда он не воспользовался правом отказаться от дачи показаний и решил давать показания, предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний эти лица не предупреждаются.

Представляется недопустимым разъяснение свидетелю (потерпевшему) права не свидетельствовать против близкого родственника с одновременным предупреждением об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний.

Нарушение установленного законом порядка фиксирования результатов допроса свидетелей и потерпевших. По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю (потерпевшему) для прочтения или по просьбе свидетеля (потерпевшего) прочитывается ему следователем. Свидетель (потерпевший) имеет право требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат обязательному занесению в протокол. По прочтении протокола свидетель (потерпевший) удостоверяет, что показания записаны правильно, о чем отмечается в протоколе перед подписью свидетеля (потерпевшего). Если протокол написан на нескольких страницах, свидетель (потерпевший) подписывает каждую страницу отдельно.

В случаях, когда допрос производился с участием переводчика, протокол допроса должен включать указание на разъяснение переводчику его обязанностей и предупреждение об ответственности за заведомо неправильный перевод, что удостоверяется подписью переводчика.

Переводчик подписывает каждую страницу протокола и протокол в целом. Свидетель (потерпевший) своей подписью в конце протокола подтверждает, что сделанный ему в устной форме перевод протокола соответствует данным им показаниям. Если протокол допроса был переведен на другой язык в письменном виде, то перевод в целом и каждая его страница в отдельности должны быть подписаны переводчиком и свидетелем (потерпевшим) (ст.190 УПК РФ «Протокол допроса»).

Нарушения порядка фиксирования хода и результатов допросов свидетелей и потерпевших, влекущие признание протоколов этих допросов недопустимыми доказательствами, аналогичны нарушениям порядка фиксирования хода и результатов допросов подозреваемого и обвиняемого.

34. Очная ставка и допускаемые при ее проведении нарушения норм процессуаль-ного закона. 35. Допускаемые нарушения норм закона при проведении опознания. Недозволен-ные приемы и методы при предъявлении для опознания.

Предъявление для опознания – следственное действие, которое состоит в предъявлении опознающему какого-либо лица или предмета для установления их тождества, различия или сходства с тем лицом или предметом, который наблюдался опознающим ранее. Для опознания может быть предъявлен и труп (ч.1 ст.193 УПК РФ «Предъявление для опознания»).

Круг лиц, которые могут быть опознающими. Опознающими, согласно ч.1 ст.193 УПК РФ, могут быть свидетели, потерпевшие, подозреваемые и обвиняемые.

Лица, присутствие которых при предъявлении для опознания обязательно.

Понятые. В соответствии с ч.1 ст.170 УПК РФ «Участие понятых» предъявление для опознания производится в присутствии понятых. Понятые вызываются в количестве не менее двух. В качестве понятых могут быть вызваны любые незаинтересованные в деле совершеннолетние граждане (ч1 и 2 ст.60 УПК РФ «Понятой»).

Нарушение указанных требований влечет признание протокола предъявления для опознания недопустимым доказательством.

Защитник. Право обвиняемого (подозреваемого) пользоваться услугами защитника предполагает и обязательное его присутствие в предъявлении обвиняемого (подозреваемого) для опознания.

Участие педагога. При предъявлении для опознания лиц или предметов свидетелю или потерпевшему, не достигшему 14 лет, обязательно участие педагога. Производя допрос этих лиц перед предъявлением для опознания, а также предъявляя им объекты для опознания, следует учитывать их возрастные и индивидуальные особенности, а также степень развития.

Условия, соблюдение которых обязательно перед проведением опознания.

Предварительный допрос опознающего. Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они наблюдали соответствующее лицо или предмет, и о приметах и особенностях, по которым они могут произвести опознание (ч.2 ст.193 УПК РФ).

Верховный Суд РФ признавал наличие нарушения уголовно-процессуального закона и в тех случаях, когда в ходе предварительного допроса опознающего не выяснились с достаточной полнотой данные о приметах и особенностях опознаваемого объекта.

Разъяснение прав и предупреждение об ответственности. Если опознающим является свидетель или потерпевший, они перед опознанием предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, что отмечается в протоколе (ч.5 ст.164 УПК РФ «Общие правила производства следственных действий»).

Понятым перед началом опознания следователь обязан разъяснить их права и ответственность (ч.4 ст.164, ч.3 и 4 ст.60 УПК РФ).

Нарушения установленного законом порядка проведения опознания

Нарушения порядка предъявления опознаваемого объекта. Лицо, опознание которого производится, предъявляется опознающему вместе с другими лицами, по возможности сходными по внешности с опознаваемым (ч.4 ст.193 УПК РФ).

Лица, предъявляемые для опознания, могут считаться сходными по внешним признакам, если они не имеют резких различий: по возрасту, по сложению тела и росту, по форме и цвету лица, волос, глаз, прическе, по цвету и фасону одежды, по особым приметам.

Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех (ч.4 ст.193 УПК РФ). Это правило не распространяется на опознание трупа (ч.4 ст.193 УПК РФ).

При невозможности предъявления лица опознание может быть произведено по его фотографии, предъявляемой одновременно с другими фотографиями в количестве не менее трех (ч.5 ст.193 УПК РФ).

Требования закона о внешнем сходстве лиц, предъявляемых для опознания, распространяются на случаи проведения опознания по фотографиям (ч.5 ст.193 УПК РФ).

Поскольку в ч.5 ст.193 УПК РФ указано, что опознание по фотографии допускается лишь тогда, когда невозможно предъявить для опознания само лицо, в судебной практике исключаются протоколы опознания лица по фотографии при нарушении указанного условия.

В целях обеспечения безопасности опознающего предъявление лица для опознания может быть произведено в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего (ч.8 ст.193 УПК РФ).

Предмет предъявляется в группе однородных предметов (ч.6 ст.193 УПК РФ). Предметы предъявляемые для опознания, могут считаться однородными, если они не имеют резких различий по размеру, форме, модели, цвету, особым приметам.

Нарушение порядка опознания. Опознающему предлагается указать лицо или предмет, о котором он дал показания. Наводящие вопросы не допускаются.

Если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из предметов, ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он узнал данное лицо или предмет (ч.7 ст.193 УПК РФ).

Нарушения установленного законом порядка фиксирования хода и результатов предъявления для опознания.

Требования, предъявляемые к составлению протокола предъявления для опознания. О предъявлении для опознания составляется протокол с соблюдением требований ч.9 ст.193, ст.166 и 167 УПК РФ. В протоколе указываются условия, результаты опознания и по возможности дословно излагаются объяснения опознающего (ч.9 ст.193 УПК РФ). Пример опознания по изнасилованию гр.А в районе п.Молодежный (следователь нарушил порядок протоколирования).

Понятой обязан удостоверить факт, содержание и, результат действий, при производстве которых он, присутствовал. Понятой вправе делать замечания по поводу произведенных действий. Замечания понятого подлежат занесению в протокол предъявления для опознания.

Недозволенные приемы и методы при предъявлении для опознания. К таким приемам относятся действия правоохранительных органов, которые до предъявления лица или предмета для опознания показывают опознающему это лицо (предмет) либо показывают его фотографию.

Подобные действия должностных лиц правоохранительных органов по сути являются фальсификацией такого доказательства, как опознание.