54. Пробелы в праве.

Под пробелом - отсутствие в действующем зако-нодательстве нормы права, в соответствии с которой должен решаться во-прос, требующий правового регулирования.

Для того чтобы установить пробелы в законодательстве, необходимо выявить:а) требуют ли правового регулирования данные общественные от-ношения;б) обеспеченность правовой регламентации соответствующими со-циально-экономическими и иными условиями;в) отсутствие нормы, регулирующей конкретную ситуацию (или она неполно регулирует ее);г) сходство анализируемых условий и обстоятельств и тех, которые предусмотрены применяемой нормой. При этом такое сходство долж¬но быть в существенных, главных правовых признаках;д) отсутствие запрета в законе на восполнение пробела правоприменителем;е) сходную норму сначала в той же отрасли права и лишь затем обратиться к другим отраслям. Пробелы возникают по трем главным причинам: законодатель не смог охватить регулированием все жизненные ситуации; вследствие недостатков юридической техники; объективной невозможности законодателя по¬спеть за развитием общественных отношений.Единственный способ устранить– принятие недостающей нормы права или группы норм. Но процесс правотворчества занимает продолжи¬тельное время. Поэтому используется ин¬ститут аналогии, т.е. сходства жизненных ситуаций и норм права.– аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона при наличии в зако-нодательстве сходной нормы, регулирующей близкие общественные отношения.

Аналогия права дело решается на основе общих принципов права. Решение дела по аналогии не устраняет пробела в праве, а лишь его восполняет.Восполнять пробелы в праве полномочны судебные органы всех видов. Но главную роль играют акты высших судебных инстанций — Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда, Конституционного Суда РФ. Институт аналогии имеет ограниченное действие. Он не применя¬ется в уголовном праве. Но аналогия может приме¬няться в гражданском, земельном, трудовом, семейном и других отраслях права.

Правовой вакуум есть отсутст¬вие правовых норм, которые должны регламен¬тировать не урегулированные ранее, но нуждаю¬щиеся в правовой регламентации вновь возник¬шие общественные отношения.

Различие между правовым вакуумом и пробелом в праве заключается в том, что для восполнения пробела можно прибегнуть к аналогии права (за¬кона), а для заполнения правового вакуума – нет.

Проанализируем конкретный пример.

Таким образом, аналогию права применить нельзя, если рассматриваемый случай (спорное отношение) не находится в сфере правового регу¬лирования. Сделаем вывод. Если определенная сфера общественных отношений является объек¬том правового регулирования, то в ней может возникнуть пробел. Но если вновь возникшие об¬щественные отношения не выступают (хотя бы временно) в качестве такого объекта, то образу¬ется правовой вакуум.

Заполнить правовой вакуум при помощи ана¬логии невозможно, так как отсутствует само пра¬во, а в такой ситуации не с чем проводить анало-гию. Действительно, разве существовало в Рос¬сии в начале экономических и политических преобразований биржевое, инвестиционное пра¬во, конституционное право в его современном ва¬рианте? В таком случае при разрешении спора нельзя воспользоваться ни отраслевым принци¬пами, ни основополагающими правовыми нача¬лами. Ликвидировать правовой вакуум можно только путем правотворчества.