31. Функции права.

Функции права – это основные направления правового воздействия на общественные отноше¬ния в целях их упорядочения, урегулирования и придания им необходи¬мой стабильности, единства и динамизма.

Функции права:

1) определяются сущностью права и его социальным назначением;

2) характеризуют необходимое воздействие права на обществен¬ные отношения. Иначе говоря, без такого воздействия общество на данном этапе не может обойтись;

3) направлены на осуществление наиболее важных, коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития общества;

4) активно воздействуют на общественные отношения, на их упорядочение;

5) характеризуются непрерывностью, длительностью.

Среди собственно юридических (или специально юридичес¬ких) функ-ций выделяют две главные, или основные, функции — регулятивную и охранительную.

При этом главенствующая роль принадлежит регулятивной функ-ции. Это вытекает из основного назначения права для жизни общест¬ва — упорядочить, регулировать общественные отношения, устанав¬ливать позитивные правила поведения, организовать определенным образом общественные отношения. Регулятивная функция права вы¬текает из способности права предписывать, указывать варианты пове¬дения и действий.

В регулятивной функции выделяют две под¬функции — статическую и динамическую.

Регулятивная статическая функция воздействует на общественные отношения посредством закрепления их в отдельных правовых институтах или их правового статуса, например закрепление правосубъектности граждан или отдельных организаций, определение компе¬тенции государственных органов, или правового статуса юридических лиц, формы правления, государственного устройства и т.д.

Регулятивная динамическая функция выражается в воздействии на общественные отношения посредством оформления их движения, развития, т.е. это нормы права, направленные на обслуживание сред-ствами права тех или иных социальных процессов — экономических, торговых и др.

Охранительная функция права направлена на охрану и защиту наи¬более значимых общественных отношений и вытеснение нежелатель-ных, чуждых данному обществу отношений.

Охранительная функция проявляет свое действие не только тогда, ко-гда совершено правонарушение, но имеет и превентивное (предупредительное) действие. Иначе говоря, ее назначение — предупреждать о негативных последствиях, которые могут наступить, если лицо не соблюдает установленные правом запреты.

Специфика охранительной функции состоит в том, что право вли¬яет на поведение посредством, во-первых, угрозы санкции, установ¬ления запретов и реализации юридической ответственности, во-вто¬рых, информации о тех общественных отношениях, которые взяты под охрану государством.

33 формы права.

В настоящее время термины «источник права» и «форма права» ис-пользуются в юридической науке как тождественные. При этом чаще всего рассматриваются юридические источники, или источники в юридическом смысле, т.е. официально-докумен¬тальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения.

Различным государствам известны следующие виды источников права:

1. Правовой обычай считается исторически первым источником права, поскольку обычаи возникли раньше позитивного права, а пер¬вые законы представляли собой санкционированные государством обычаи. Таким образом, обычай приобретает правовой характер после одобрения и признания его государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Такие законодательные па¬мятники, как Русская Правда, Салическая Правда, Законы Ману и др., представляют собой сборники правовых обычаев.

2. 2. Правовой прецедент — это решение судебных или административ¬ных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимает¬ся за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Таким образом, данное решение судебных или административных ор¬ганов приобретает значение своеобразного образца для последующих решений, т.е. играет роль нормы права.

3. Договоры с нормативным содержанием (нормативные договоры) пред¬ставляют собой соглашение двух или более субъектов, в результате чего устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. Нормативный договор служит результатом волеизъявления его сто¬рон, на основе которого происходят взаимный учет и согласование интересов субъектов. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных правовых актов. На его основе формулируются новые нормы права. Не всякий договор носит нормативный характер. Данный вид до-говоров должен содержать нормы права.К договорам нормативного характера принято относить различные международные акты — конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры и т.д. Как правило, они устанавливают соответствующие права и обязанности для участников и учитываются во внутригосударственном (национальном) праве.

4. Нормативные правовые акты — главный источник права. Принятие данных актов относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую систему.

Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

а) письменная форма;

б) содержание составляют нормы права, т.е. правила поведения;

в) исходят от государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом принимать нормы права, изменять или дополнять их;

г) принимаются в особом порядке, называемом «правотворческий процесс»;

д) иерархическая подчиненность актов.

Таким образом, под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях подчиненности с другими актами.

34. судебный прецендент.

Обычно в теории права называют четыре вида источников: нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и договор. В большинстве правовых систем мира доминирующим источником права является нормативный акт.

Важнейшее место среди источников права ряда стран занимает судебный прецедент. Его наличие свидетельствует о том , что правотворческой деятельностью в таких странах занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Под судебным прецедентом понимается решение по конкретному делу, являющееся обязательным для той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.Прецедент как источник права известен с древнейших времен. В Древнем Риме в качестве прецедентов выступали устные заявления (эдикты) или решения по конкретным делам преторов и других магистратов. Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих магистратов, их принявших, и лишь в течение определенного срока, однако постепенно наиболее удачные эдикты приобрели устойчивый характер и постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторского права.Как источник права прецедент широко использовался в средние века. После захвата Англии в 1066 году Вильгельмом I Завоевателем на смену разрозненным местным актам приходит общее для всей страны право. В этот период создаются королевские разъездные суды, которые решают дела с выездом на места и от имени Короны. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Так стала складываться единая система прецедентов, общая для всей Англии, получившая название "common law" (общее право).В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права в правовых системах Канады, США, Великобритании и многих других стран. Сегодня почти треть мира живет по принципам, сформулированным в английском праве. При использовании судебного решения как источника права, обязательным для судов является не все решение или приговор, а только правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение.Каждое судебное решение содержит следующие составные части.

• Установление существенных фактов дела, прямых и производных.• Изложение правовых принципов, применяемых к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств.• Вывод судьи, основанный на двух первых частях.Для самих сторон и заинтересованных лиц 3-я часть является основной, так как окончательно устанавливает их права и обязанности в отношении оснований дела. Однако с точки зрения доктрины прецедента наиболее существенным элементом в решении является часть 2-я. Это и есть суть дела, или, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе, "ratio decidendi". Остальная часть решения есть "obiter dictum" (попутно сказанное), и она не является обязательной для судей. Было бы ошибочным считать, что obiter dictaвообще не имеет силы прецедента. Оно является не обязательным, а только убеждающим прецедентом. Когда правовая аргументация исходит от суда более высокого ранга и представляет собой хорошо продуманную формулировку правовой нормы, а не случайно высказанное мнение, тогда "попутно сказанному", как правило, следуют, если конечно нет обязательного прецедента противоположного характера.Другим видом убеждающих прецедентов являются решения судов, стоящих но иерархии ниже того суда, которому предлагается последовать этим решениям.По отношению к закону прецедент находится в "подчиненном" положении. Это проявляется, в частности, в том, что законом может быть отменено действие судебного решения, и в том, что любой законодательный акт, принятый уполномоченным на то органом и в соответствии с установленной процедурой, должен в обязательном порядке признаваться и применяться судами. Сам суд, создавая прецедент , должен действовать в строгом соответствии с законом.Природа прецедентного права такова, что в ней в полной мере не может развернуться ряд свойств права, как например системность. Однако прецедентное право имеет ряд позитивных черт - высокий уровень определенности и нормативности, а также динамичность.

В нашей стране отношение к прецеденту всегда было неоднозначным. В дореволюционной России одни теоретики права и практики признавали его в качестве источника права, хотя и с оговорками о том, что это некая вспомогательная, дополнительная по отношению к закону форма права. Другие же авторы полностью отрицали прецедент в качестве самостоятельного источника права.

35. Понятие, признаки и виды юридических норм.

Юридическая норма — исходный структурный элемент системы права. Поэтому естествен¬но, что норме права свойственны все основные черты права как особого социального явления. Однако из этого положения не следует, что по¬нятия права и нормы права совпадают. Право и единичная юридичес¬кая норма соотносятся между собой как общее и отдельное, которые наряду с чертами сходства имеют и свои особенности.

Поскольку нормы права — одна из разновидностей социальных норм, на них распространяются общие черты, присущие этим нормам.специфические признаки:1) содержит общеобязательное правило поведения — оно распро-страняется на всех, кто вступает в сферу ее действия;

2) характеризуется неперсонифицированностью, т.е. распространяет свое действие на всех или на большую группу людей (например, воен¬нослужащих, учащихся), а не на конкретное лицо и не на конкретный случай;

3) рассчитана на неопределенное число случаев реализации, т.е. может действовать неоднократно, каждый раз, когда возникнут усло¬вия или обстоятельства для ее применения. При этом норма права не прекращает своего действия после исполнения в отличие от индиви-дуальных актов;

4) облекается в письменную, документальную форму, связана с оп-ределенной процедурой применения (уголовный, гражданский про¬цесс), т.е. норма права формально-определена;

5) имеет государственно-властный характер. Предписания нормы права представляют собой не пожелание или совет, как действовать в той или иной ситуации, а властное предписание, обязательное для каждого, кто попадает в сферу действия данной нормы. При этом го¬сударство устанавливает, что является правомерным, а что неправо¬мерным;

6) гарантирована со стороны государства. В случае несоблюдения нормы права государство может применить принуждение;

7) обладает предоставительно-обязывающим содержанием, т.е., предоставляя права, норма права одновременно возлагает на данное лицо или других лиц соответствующие обязанности, а возлагая обя¬занности, одновременно предоставляет конкретные права;

8) системна, т.е. находится не в хаотическом состоянии, а в опре-деленной организации — системе.

Таблица.