50 Введение

В современном мире договор займа является одной из самых распространенных гражданско-правовых сделок. Он заключается как на уровне государств и транснациональных корпораций, так и на уровне рядовых граждан. Договор займа имеет давнюю историю, его гражданско-правовое регулирование претерпело множество различных изменений, но суть его на протяжении многих веков оставалась неизменной: одно лицо брало у другого денежные средства либо иное имущество, которое определяется родовыми признаками, и возвращало такое же количество взятого имущества (в некоторых случаях с процентами).

Интерес к теме договора займа и кредитного договора объясняется тем, что данные отношений никогда не утратят своей актуальности и будут возникать ежедневно по всему миру. Помимо этого, в современном российском законодательстве, регулирующем указанные выше институты, в научной литературе, в судебной практике присутствует ряд дискуссионных вопросов, которые являются почвой для размышлений для многих ученых-цивилистов. Наконец, сравнительный анализ заемных и кредитных обязательств позволяет лучше уяснить сущность обоих.

В российской гражданско-правовой науке тему договора займа и кредитного договора в своих работах освещали такие ученые, как Д. Алексеева, А. Вишневский, Н. Эриашвили, О. Олейник, Н. Сапожников, Е. Суханов, К. Трофимов и многие другие. Несмотря на то, что институты договора займа и кредитного договора являются объектами исследования для многих ученых-цивилистов, дискуссии по поводу многих спорных вопросов, связанных с ними, продолжаются на страницах многих научных изданий: диссертаций, монографий, учебников и периодики.

Целями данного исследования являются: освещение институтов договора займа и кредитного договора с позиций современного российского законодательства, изложение некоторых спорных вопросов, связанных с данными институтами, представление своих выводов и предложений по этим вопросам. Указанные цели могут быть достигнуты при решении следующих задач: анализ гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующего отношений займа и кредита, изучение и обобщение научных работ современных российских ученых, исследующих указанные институты, а также анализ судебной практики, сложившейся при применении правовых норм, которые регулируют отношения займа и кредита. Последняя из указанных задач решается путем исследования определенных правоприменительных актов, основанных на нормах институтов займа и кредита.

Опираясь на указанные выше источники, будет сделана попытка дать оценку правовому регулированию отношений займа и кредита, а также привести выводы по некоторым спорным вопросам, касающихся институтов договора займа и кредитного договора.

Глава 1. История становления и развития институтов договора займа и кредитного договора

§ 1. Становление и развитие институтов договора займа и кредитного договора в римском праве

Институт договора займа является одним из самых древних и берет свое начало в Древнем Риме. В древнейшую эпоху существования римского государства заем осуществлялся в форме сделки nexum.¹В данном случае речь идет лишь о денежном займе. Римское законодательство предусматривало жесткие последствия для лица, не исполнившего обязательства по сделкеnexum в части возврата денежных средств: кредитор мог заковать должника в оковы на 60 дней и при этом 3 раза выводить его на рынок. Если должника не выкупали, то кредитор получал право его убить либо продать в рабство. Данные меры просуществовали в римском государстве вплоть до 326 г. до н. э., когда вышел закон Петелия, который отменил права кредитора заковывать должника в оковы, убивать его либо продавать в рабство.²

Однако после принятия указанного выше закона сделки nexum стали заключаться все реже, пока не уступили место сделкам в форме устного договора – стипуляции. Порядок заключения таких договоров включал в себя вопрос потенциального кредитора и совпадающий с ним ответ должника.³

Первоначально сделки, не облеченные в формы nexum либо стипуляции, не имели исковой защиты, однако с течением времени они ее получили. Таким образом возникла такая форма займа, как mutuum (реальный договор) для юридической силы которого требовалось лишь передать деньги контрагенту по договору. ¹

С появлением в римском государстве договоров займа в форма mutuum начинает распространяться заем вещей, определяемых родовыми признаками. И.Б. Новицкий выделял следующие признаки, которые присущи договору займа, заключенному в форме mutuum:

1. договор mutuum – договор реальный, т.е. юридическую силу он получает только после фактической передачи денег либо вещей, которые определяются родовыми признаками;

2. деньги или вещи передаются в собственность должника;

3. у должника после передачи ему денег или вещей появляется обязательство вернуть кредитору такое же количество денег или вещей.²

Следует отметить, что по римскому праву договор займа являлся безвозмездным, т.е. в нем не могло быть предусмотрено право кредитора на получение процентов по такому договору. Однако в реальной жизни такой запрет обходили заключением еще одного соглашения, в соответствии с которым должник был обязан выплатить кредитору проценты.³

И.Б. Новицкий отмечал, что под влиянием греческого права в римском стала появляться практика составления долговых расписок. Такие расписки облегчали кредитору задачу доказывания передачи должнику денежных средств либо иных вещей, определяемых родовыми признаками. Однако, как справедливо указывает В.В. Витрянский, практика составления должником таких расписок давала возможность недобросовестному кредитору потребовать возврата тех денег либо вещей, которые фактически переданы не были.¹ДоIII в. н. э. фактически отсутствовали какие-либо механизмы защиты прав должника в подобных случаях. Затем бремя доказывания передачи денежных средств либо вещей было переложено на кредитора в том случае, если должник ссылался на то, что фактически имущество ему передано не было.²

Что касается кредитного договора, то исторической предпосылкой его появления появление стало использование договора займа в форме mutuum банками.³

Таким образом, основные черты и признаки договора займа, как и многих других гражданско-правовых договоров, появляются в римском гражданском праве. В течение развития римского гражданского законодательства совершенствуется и институт договора займа, становится более удобной и простой его форма, появляются новые способы защиты прав должника от недобросовестного кредитора. В дальнейшем на протяжении всей истории гражданского права сущность договора займа оставалась неизменной.