реферат по сафонову

Не позднее, чем за трое суток до начала рассмотрения дела в суде кассационной инстанции потерпевший вправе подать дополнительную кассационную жалобу на приговор.

Пропустив срок на кассационное обжалование по уважительной причине, потерпевший может ходатайствовать перед судом, постановившим приговор, о восстановлении пропущенного срока.

До начала заседания суда кассационной инстанции потерпевший вправе отозвать свою жалобу и жалобу своего представителя.

До участия в кассационной инстанции адвокату следует побеседовать с потерпевшим, согласовать с ним позицию, уточнить доводы и разъяснить потерпевшему порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции.

Представитель потерпевшего как до рассмотрения дела, так время его рассмотрения, может представлять в кассационную инстанция дополнительные материалы в обоснование своих доводов или в опровержение доводов, содержащихся в жалобе или протесте других лиц. При этом он обязан указать, каким путем получены материалы и в связи с чем возникла необходимость их представления.

Потерпевший также может ходатайствовать перед судом кассационной инстанции при подготовке уголовного дела к рассмотрению:

– о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

– о назначении повторной или дополнительной экспертизы при достаточности материалов дела для этого;

– об истребовании документов, связанных с состоянием здоровья, семейным положением и данными о прошлых судимостях осужденного;

–о вызове свидетелей, экспертов, допрошенных в суде первой инстанции.

Выступление в кассационной инстанции не должно быть тождественным выступлению в суде первой инстанции. В выступлении следует остановиться на доводах кассационной жалобы потерпевшего, представить возражения на доводы кассационной жалобы обвиняемого либо кассационного протеста.

После оглашения кассационной инстанцией определения адвокат должен разъяснить представляемому сущность этого документа, порядок его обжалования и при необходимости составить надзорную жалобу.

Следует подробно мотивировать квалификацию содеянного и в тех случаях, когда предъявленное органами расследования обвинение существенно не изменилось в результате судебного следствия.

Таким образом, цель участия адвоката на данном этапе судебного разбирательства направлена на определение возможности реализации разработанной и скорректированной ранее стратегии в открытом судебном разбирательстве.

Задачами этапа защиты на подготовительной части судебного разбирательства являются:

а) определение степени доверия к составу суда и другим участникам судебного разбирательства.

б) удовлетворение ходатайств как ранее заявленных, так и заявляемых на этом этапе.

Участие адвоката в кассационном производстве. Обвиняемый, его защитник и законный представитель вправе обжаловать приговор суда в кассационном порядке.

Уголовно-процессуальный закон не предусматривает обязательного участия защитника в кассационной инстанции. Единственным основанием для участия адвоката в указанной судебной инстанций является его приглашение доверителем, его законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия доверителя. Такое поручение оформляется путем заключения соглашения между доверителем и адвокатом. Документом, подтверждающим наличие полномочий у адвоката на участие в кассационной инстанции, является ордер.

Кассационную жалобу вправе подавать в суд второй инстанции как защитник-адвокат, участвующий в деле, так и по просьбе осужденного защитник-адвокат, не участвовавший в предыдущих стадиях судебного процесса.

Кассационная жалоба на приговор суда может быть составлена адвокатом от своего имени, от имени обвиняемого, его законного представителя, от имени потерпевшего, его законного представителя либо представителя.

Адвокат может также составить кассационную жалобу от имени близкого родственника обвиняемого (не являющегося его законным представителем) и в тех случаях, когда указанное лицо в соответствии с УПК допущено к участию в деле в качестве защитника обвиняемого.

Суд кассационной инстанции обязан проверить законность, обоснованность и справедливость как процессуальной деятельности суда, предшествующей вынесению судебного решения, так и процессуальной деятельности органов предварительного расследования. При кассационном рассмотрении дела суд обязан проверить, соблюдены ли органами расследования и судом гарантированные законом права участников процесса, соответствует ли содержание процессуальных документов (в частности, постановления о привлечении в качестве обвиняемого, постановление о назначении судебного разбирательства дела, приговора) требованиям закона, обоснованность выводов первой инстанции о доказанности либо недоказанности обвинения, квалификации преступления, мере наказания.

Работу адвоката в кассационной инстанции можно разделить на два этапа:

1) подготовка к кассационному рассмотрению дела;

2) непосредственное участие адвоката в кассационном заседании.

Подготовка адвоката к участию в кассационном заседании включает: изучение материалов уголовного дела; беседу с подсудимым; составление кассационной жалобы и направление ее в суд; ознакомление с другими кассационными жалобами, протестом прокурора (если они поданы) и подачу на них возражений; сбор дополнительных материалов и подготовку дополнительной жалобы (при необходимости); подготовку выступления в суде второй инстанции.

Изучение материалов дела. Первым документом, который требует тщательного анализа со стороны адвоката, является приговор суда.

Приговор должен быть законным, обоснованным, мотивированным, справедливым.

Приговор признается законным, если он постановлен на основе закона и с соблюдением всех его требований. Приговор признается обоснованным, если он постановлен на основании лишь тех представленных суду доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании. Приговор признается мотивированным, если в нем приведены доказательства, на которых основаны выводы суда и мотивы принятых им решений. Приговор признается справедливым, если наказание, назначенное виновному, определено в соответствии со статьей Уголовного кодекса Республики Беларусь, предусматривающей ответственность за совершенное преступление, и с учетом его личности.

Соответствие приговора этим требованиям устанавливается путем сопоставления приговора с требованиями норм УК, УПК и материалами уголовного дела.

Изучение приговора суда должно осуществляться путем его сопоставления с протоколом судебного заседания. Адвокат выявляет возможные противоречия в этих актах, несоответствия выводов, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также допущенные судом нарушения закона в процессе судебного разбирательства.

Свидание с осужденным должно быть обязательным этапом в подготовке к рассмотрению дела в кассационном порядке. Адвокат согласовывает с ним свою позицию по делу, решает вопрос, что обжаловать и в каком объеме, что просить в жалобе, какие дополнительные материалы представить в кассационное заседание, вырабатывает тактику защиты в суде.

Адвокат, встречаясь с осужденным, должен решить вопрос о его участии в кассационном заседании. Осужденный, изъявивший желание участвовать в рассмотрении дела судом кассационной инстанции, должен обязательно указать на это в своей кассационной жалобе. Вопрос о форме участия осужденного в судебном заседании решается судом.

Проанализировав содержание приговора и при необходимости изучив дополнительно материалы уголовного дела, а также разрешив все вопросы с подзащитным, адвокат может приступить к составлению кассационной жалобы.

Кассационные жалобы и протесты на приговор суда первой инстанции могут быть поданы в течение десяти суток со дня провозглашения приговора, а в отношении обвиняемого, содержащегося под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.

В кассационной жалобе следует указать:

а) наименование суда (должностного лица), которому адресуется жалоба;

б) фамилию, имя, отчество лица, от имени которого подается жалоба, его процессуальное положение, место жительства или место нахождения;

в) наименование суда, постановившего приговор, время постановления приговора, сущность обвинения, квалификацию действий осужденного, назначенное наказание, вид исправительно-трудового учреждения, в котором должен отбывать наказание обвиняемый к лишению свободы. При применении судом принудительных мер лечения к лицам, страдающим хроническим алкоголизмом, наркоманией, токсикоманией, совершившим преступление, делается ссылка о применении ст. 107 УК. В случае признания рецидива преступления опасным и особо опасным указывается о применении ст. 43 УК Республики Беларусь. В жалобе следует указать о том, как разрешен гражданский иск по делу, об обращении в доход государства денег и ценностей, нажитых преступным путем, распределении судебных издержек (в случае оспаривания приговора в этой части);

г) отношение автора к приговору;

д) доводы лица, подавшего жалобу, с указанием на то, в чем заключается неправильность приговора и в чем состоит его просьба. При этом желательно, оспаривая выводы суда, приведенные в приговоре, кратко изложить каждый из них.

е) аргументы в обоснование отмены либо изменения приговора со ссылками на нормы УК, УПК, постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь;

ж) в какой части, в том числе и по каким эпизодам, не получившим самостоятельной квалификации, ставится вопрос об исключении эпизодов из обвинения, об отмене либо изменении приговора, с какой стадии следует передать дело на новое судебное разбирательство;

з) перечень прилагаемых к жалобе материалов;

и) подпись лица, подавшего жалобу, дата ее подачи.

В случае пропуска срока на кассационное обжалование в жалобе должно содержаться ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин пропуска срока.

Возможно обращение с отдельным ходатайством о восстановлении срока на кассационное обжалование в порядке, установленном ч. 1 ст. 375 УПК. К уважительным причинам пропуска срока относятся такие обстоятельства, не зависящие от воли лица, имеющего право на подачу кассационной жалобы, которые фактически исключают возможность принесения жалобы в установленный законом срок (стихийное бедствие, тяжелая болезнь и т.п.) или затрудняют возможность своевременного принесения жалобы (длительная командировка, несвоевременное изготовление протокола судебного заседания и т.п.).

Ссылка на п. 4 ст. 385 УПК в кассационной жалобе делается, если приговор подлежит изменению.

Так, просьба об изменении приговора содержится в жалобах, в которых ставятся следующие вопросы:

а) о снижении наказания либо назначении другого, более мягкого наказания, предусмотренного в санкции статьи;

б) о применении ст. 70 УК (назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление);

в) о применении ст.ст. 78 УК (осуждение с условным неприменением наказания), 77 УК (осуждение с отсрочкой наказания), 79 УК (осуждение без назначения наказания); 56 УК (направление военнослужащих, вершивших преступления, в дисциплинарную воинскую часть);

г) об исключении из приговора дополнительных наказаний, ст. 43 УК (рецидива преступлений); ст. 107 УК (применение принудительных мер лечения к лицам, страдающим хроническим алкоголизмом, наркоманией или токсикоманией);

д) об исключении из приговора обязательств, возложенных на обвиняемого (осужденного) при отсрочке исполнения наказания, при осуждении с условным неприменением наказания, при осуждении без назначения наказания, а также при осуждении несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного характера (ст.ст. 77, 78, 79, 117 УК);

е) об изменении квалификации действий обвиняемого (осужденного), исключение эпизодов обвинения и квалифицирующих признаков, которые не доказаны;

ж) об изменении режима исправительно-трудового учреждения на более мягкий.

Ссылка на п. 3 ст. 385 УПК Республики Беларусь при составлении кассационной жалобы делается, если приговор подлежит отмене, а дело – прекращению производством.

Основания отмены обвинительного приговора с прекращением дела производством приведены в ст. 395 УПК. К ним относятся: отсутствие общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом; отсутствие в деянии состава преступления; истечение сроков давности; вследствие акта амнистии, устраняющего применение наказания за совершенное общественно опасное деяние; примирение лица, пострадавшего от преступления с обвиняемым по делам частного обвинения, за исключением случаев, указанных в частях 4 - 6 ст. 26 УПК, и другие основания, указанные в ст.ст. 29, 30 УПК, а также отсутствие доказательств вины обвиняемого, когда нет оснований для нового судебного разбирательства.

Оспаривая приговор в связи с отсутствием в действиях обвиняемого состава преступления, целесообразно остановиться на тех элементах состава преступления (объекте, субъекте, объективной либо субъективной стороне), которые отсутствуют в действиях обвиняемого.

При обжаловании приговора в связи с недоказанностью вины следует дать анализ каждому доказательству, на которое ссылается суд в приговоре, давая им оценку не только с точки зрения относимости и достоверности, но и допустимости, то есть получение доказательств в установленном УПК порядке органом, ведущим уголовный процесс, и из предусмотренных законом источников.

Кассационная жалоба содержит просьбу об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство (п. 2 ст. 385 УПК) при наличии оснований, предусмотренных ст. 388 УПК, а именно:

1) односторонность или неполнота судебного следствия;

2) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела;

3) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

4) неправильное применение уголовного закона;

5) несоответствие назначенного судом наказания тяжести преступления и личности обвиняемого.

Обосновывая просьбу об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство по мотиву односторонности и неполноты судебного следствия, в тексте жалобы необходимо привести такие доводы, которые свидетельствуют о том, что неполнота судебного следствия не может быть восполнена при кассационном рассмотрении дела и при подготовке дела к рассмотрению в кассационной инстанции, и для ее восполнения требуется проведение дополнительных следственных действий: допрос дополнительных свидетелей, назначение первичных экспертиз (за исключением судебно-психиатрической) и т.п.

При обжаловании приговора, содержащего обвинение в совершении нескольких преступлений, если оспаривается один состав преступления, в резолютивной части жалобы следует указать со ссылкой на п. 3 ст. 385 УПК просьбу об отмене приговора и прекращении дела в той части, где адвокат ставит вопрос об отсутствии состава преступления либо вины обвиняемого вследствие недоказанности. В случае, если адвокат, оспаривая приговор, ставит вопрос о прекращении дела в части осуждения по одному составу преступления, о переквалификации в части осуждения по другому составу и о смягчении наказания или только о смягчении наказания, то в резолютивной части жалобы следует указать просьбу со ссылкой на п. 3 ст. 385 УПК об отмене приговора и прекращении дела в той части, где адвокат ставит вопрос об отсутствии состава преступления либо вины обвиняемого вследствие недоказанности и об изменении приговора со ссылкой на п. 4 ст. 385 УПК в части, где ставится вопрос о переквалификации действий обвиняемого и смягчении ему наказания, либо только о смягчении наказания или только о переквалификации.

Подготовленную кассационную жалобу адвокат направляет в суд, постановивший приговор. Адвокат также вправе ознакомиться с другими кассационными жалобами пли протестом прокурора и при необходимости подать на них свои возражения.

Адвокат, обжаловавший приговор, может не позднее, чем за трое суток до начала судебного заседания кассационной инстанции изменить или дополнить новыми доводами свою жалобу. Это относится и к случаям, когда защитника, подавшего кассационную жалобу, с согласия обвиняемого заменил другой защитник.

Адвокат вправе отозвать кассационную жалобу до начала судебного заседания суда кассационной инстанции.

Если жалоба не соответствует требованиям, предъявляемым к ее содержанию законодательством, или не содержат указания на обстоятельства, относящиеся к предмету кассационного рассмотрения, что препятствует рассмотрению уголовного дела, то она считается поданной, но возвращается судьей и назначается срок для ее исправления. При невозвращении жалобы в установленный судом срок жалоба считается неподанной. Адвокат на подготовительной стадии к кассационному заседанию вправе собирать дополнительные материалы. В качестве таковых могут быть различные документы: справки, характеристики, поощрения, свидетельства об инвалидности, документы, свидетельствующие об участии в боевых действиях, документы о государственных наградах, выписки из постановлений пленумов Верховного Суда Республики Беларусь по уголовным делам, решения вышестоящих судебных инстанций по аналогичным делам, выписки из справочников и научных работ и т.п. Если на основе собранных документов возникнет необходимость подать дополнительную кассационную жалобу, то адвокат может ее подготовить в целях усиления аргументации мотивировочной части или изменения просительной части.

Подготовительная часть работы адвоката к участию в кассационном заседании заканчивается подготовкой выступления в суде второй инстанции.

По истечении срока, установленного для обжалования или опротестования, суд, постановивший приговор, направляет уголовное дело с поступившими жалобами, протестом и возражениями на них в кассационную инстанцию и извещает заинтересованных лиц о дне рассмотрения дела в кассационной инстанции.

О дне рассмотрения дела в кассационном порядке суд обязан известить адвоката своевременно.

Неявка лиц, своевременно извещенных о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, не препятствует рассмотрению уголовного дела. Адвокат при наличии уважительных причин может ходатайствовать о переносе срока рассмотрения дела в кассационной инстанции.

После разрешения отводов и ходатайств один из судей кратко излагает содержание приговора, а также кассационной жалобы или протеста. Затем суд заслушивает объяснение стороны, подавшей жалобу или протест.

Участие адвоката в кассационном заседании не должно сводиться только к даче объяснений по жалобе. В кассационном производстве адвокат и его подзащитный вправе: заявлять ходатайства, имеющие значение для дела; заявлять отводы составу суда и прокурору; представлять дополнительные материалы; высказывать мнение по заявленным ходатайствам другими участниками кассационного заседания; знакомиться с дополнительными материалами, представленными суду прокурором, потерпевшим и другими участниками процесса.

Основная задача адвоката в кассационном заседании – доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть допущенные по делу нарушения процессуального закона и показать их влияние на постановление законного и обоснованного приговора. В подтверждение доводов, изложенных в кассационной жалобе, адвокат вправе представить суду дополнительные материалы.

Дополнительные материалы не могут быть получены путем производства следственных действий. Адвокат, представляющий суду дополнительные материалы, обязан указать, каким путем они получены и в связи с чем возникла необходимость их представления. О принятии или отклонении дополнительных материалов суд, выслушав мнения сторон, выносит определение. Дополнительные материалы, если они имеют значение для разрешения уголовного дела, могут послужить основанием для изменения приговора или его отмены с прекращением производства по уголовному делу. В случаях, когда содержащиеся в дополнительных материалах сведения требуют проверки и оценки судом первой инстанции, приговор может быть отменен, а уголовное дело направлено на новое судебное разбирательство.

Для адвоката весьма важным и ответственным моментом в суде кассационной инстанции является его защитительная речь. В зависимости от того, обосновывает ли он принесенную им кассационную жалобу или возражает против удовлетворения протеста прокурора или жалобы потерпевшего, форма и содержание его речи этим и определяются. Если адвокат обосновывает принесенную им кассационную жалобу, то в этом случае он основное внимание концентрирует на вскрытии ошибок, допущенных судом первой инстанции в оценке доказательств, положенных в основу обвинительного приговора или определенной его части. Если адвокат возражает против удовлетворения представления прокурора или жалобы потерпевшего, то в этом случае он обосновывает несостоятельность выводов и требований протеста прокурора или жалобы потерпевшего, излагает свои доводы и соображения в подтверждение законности и обоснованности приговора, предлагает оставить протест (жалобу) без удовлетворения, а приговор – без изменения.

В результате рассмотрения уголовного дела в кассационном порядке суд принимает одно из следующих итоговых решений:

1) оставляет приговор без изменения, а жалобы или протест – без удовлетворения в том случае, когда доводы адвоката, изложенные в кассационной жалобе, не основаны на имеющихся в деле доказательствах;

2) отменяет приговор и направляет дело на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции;

3) отменяет приговор и прекращает производство по уголовному делу;

4) изменяет приговор.

Если суд второй инстанции оставил кассационную жалобу адвоката без удовлетворения, это не лишает его или доверителя возможности оспаривать принятые по делу судебные решения в надзорном порядке.

Участие адвоката в надзорной инстанции. Действенным средством оказания квалифицированной юридической помощи осужденному, реализации его права на защиту остается возможность обжалования вступивших в законную силу приговоров, определений и постановлений суда.

Правом обращения с надзорной жалобой обладают осужденный, оправданный, их защитники и законные представители, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители.

Вместе с тем адвокат по просьбе осужденного, оправданного, их законных представителей, а также других лиц по поручению или с согласия осужденного, оправданного вправе подать жалобу в порядке надзора на судебное решение. Предварительно с адвокатом заключается соглашение на оказание юридической помощи. На основе этого соглашения адвокату выдается ордер на ведение дела в надзорном порядке.

Надзорная жалоба может быть подана адвокатом от своего имени, имени осужденного, оправданного, законных представителей, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей.

Приговор районного (городского) суда обжалуется в порядке надзора председателю областного (Минского городского) суда либо (по выбору) прокурору области (г. Минска).

В случае отказа в удовлетворении жалобы приговор обжалуется в Верховный Суд Республики Беларусь (заместителю Председателя или Председателю Верховного Суда) либо в Прокуратуру Республики Беларусь (заместителю Генерального прокурора или Генеральному прокурору). Приговор межгарнизонного военного суда обжалуется в порядке надзора Председателю Военного суда Республики Беларусь либо Военному прокурору Республики Беларусь, в случае отказа в удовлетворении жалобы Председателю Военной коллегии Верховного Суда Республики Беларусь либо заместителю Генерального прокурора Республики Беларусь. Последней инстанцией для обращения с жалобой является Председатель Верховного Суда Республики Беларусь или Генеральный прокурор Республики Беларусь.

Закон устанавливает возможность пересмотра обвинительного приговора в вышеназванных случаях, а также оправдательного приговора либо определения или постановления суда о прекращении дела лишь в течение года по вступлении их в законную силу.

Адвокату необходимо тщательно проанализировать соответствие выводов суда, изложенных в приговоре, определении, постановлении, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленных судом; выявить возможные нарушения уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного справедливого судебного решения либо неправильное применение уголовного закона. Следует обращать внимание, насколько приговор является законным с точки соответствия наказания тяжести преступления, личности осужденного. Именно указанные нарушения закона являются основаниями к отмене или изменению вступивших в законную силу приговора, определения, постановления.

Изучив материалы уголовного дела, адвокат встречается с осужденным, оправданным, с тем, чтобы не только обсудить позицию по защите его прав и законных интересов в надзорной инстанции, но и изложить те основания, по которым будет приноситься жалоба в порядке надзора, аргументы, которые могут использоваться защитником при обосновании жалобы.

Содержание надзорной жалобы аналогично содержанию кассационной жалобы, которое излагалось выше.

К надзорной жалобе обязательно прилагается копия приговора суда с отметкой кассационной инстанции о результатах рассмотрения дела в кассационном порядке, ответ должностного лица о результатах рассмотрения первичной надзорной жалобы, в необходимых случаях копии иных процессуальных документов, подтверждающих, по мнению адвоката, доводы, изложенные в надзорной жалобе (различного рода справки, характеристики) в подтверждение обоснованности жалобы; ордер адвоката на выполнение поручения.

Адвокат в надзорной жалобе обязан дать анализ всем выявленным нарушениям, которые были допущены на досудебном и в судебном производстве и которые повлекли постановление неправосудных решений по уголовному делу.

Если же адвокат не выявил нарушений или они не были допущены при расследовании и рассмотрении уголовного дела, то ему целесообразно оценить обжалуемое решение в плане справедливости выводов и постановлений относительно вида и размера назначенного наказания, удовлетворенного гражданского иска и т. д.

Все доводы, изложенные в жалобе, должны обосновываться материалами уголовного дела с указанием листов дела, где они находятся. Резолютивная часть жалобы должна вытекать из анализа и доводов, содержащихся в мотивированной части жалобы, и быть свободной от противоречий.

Надзорная жалоба должна быть рассмотрена не позднее одного месяца со дня ее поступления, а в случае истребования уголовного дела – не позднее одного месяца со дня поступления дела.

Усмотрев, что приговор, определение или постановление суда по истребованному уголовному делу являются незаконными или необоснованными, должностные лица, имеющие право принесения протеста, приносят протест и направляют дело с протестом в соответствующую надзорную инстанцию. В случае если лицо, истребовавшее дело, не обнаружило в нем основания для принесения протеста, дело возвращается в суд, из которого оно было истребовано. Протест в этом случае не приносится, о чем сообщается адвокату.