4.3 Учредительские документы и их подготовка
К основным учредительским документам, которые подтверждают статус юридических лиц, относят устав и учредительский договор. Создание малых предприятий, фирм, обществ, банков, финансовых групп, бирж, ассоциаций, концернов, объединений, предприятий и других предпринимательских структур без этих документов невозможное. Для тех, что будут создавать индивидуальные, частные фирмы на правах малых предприятий с индивидуальной формой организации бизнеса необходимым документом является устав предприятия, для полного, коммандитного общества с коллективной формой бизнеса - учредительский договор, а для акционерных, обществ с ограниченной, а также дополнительной ответственностью и разных объединений предприятий - необходимы оба эти документа.
Процедура
и механизм их организации мало чем
отличаются. Это совсем не означает
возможности и целесообразности заключения
участниками бизнеса, устава или
учредительского договора в тех случаях,
когда один из документов не является
обязательным.
Поскольку устав и учредительский договор предприятий, фирм имеют самостоятельное значение и одинаковую юридическую силу, их следует утверждать и изменять в одном и того же порядке. Они не должны текстуально дублировать друг друга, хотя наиболее принципиальные положения следует формулировать идентично. Это касается, в частности, наименования предприятия (фирмы) и его местонахождения; объема уставного фонда; размера и вклада каждого участника; порядка и сроков внесения вкладов; распределения прибыли; формирования и полномочия органов управления; условий ликвидации. При противоречивости формулирований преимущество следует отдавать положениям учредительского договора, зарегистрированного наравне с уставом.
Действующее законодательство не содержит специальных требований относительно размежевания содержания учредительского договора и устава. Вместе с тем, в Законе Украины «О предприятиях в Украине» определены обязательные признаки устава каждого предприятия Это определения в уставе собственника и названии предприятия; его местонахождения; предмета и целей деятельности; органов управления, порядка их формирования и компетенции; полномочий трудового коллектива и его выборных органов; органа, который имеет право представлять интересы трудового коллектива; порядка образования имущества предприятия; условий реорганизации и ликвидации предприятия Отсюда понятно, что подробная фиксация указанных положений - прерогатива устава. Они могут, конечно, быть и в тексте учредительского договора, но лишь в общей форме. Это общие положения, которые входят в устав всех предпринимательских структур. Вместе с тем, отдельные положения к уставу прибавляют при организации коммерческих банков (ст. 23 Закона Украины «О банках и банковской деятельности"), фондовой биржи (ст. 34 Закона Украины о ценных бумагах и фондовой бирже"), разных обществ (ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах").
Задача устава - дать полное представление о правовом статусе предприятия (фирмы) как самостоятельного хозяйственного субъекта, который имеет все права юридического лица, про его внутренний механизм управления и самоуправления, режим формирования и использования имущества предприятий (фирм), распоряжения его средством и прибылью. В этом понимании устав - это акт предприятия, который внутренне регламентируется, дополняет и конкретизирует большинство положений учредительского договора.
Суть учредительского договора состоит в том, что он является одним из разновидностей соглашения об общей хозяйственной деятельности с образованием самостоятельного юридического лица. Его содержание - объединение имущества (капиталов) и предпринимательских усилий с целью получения прибыли. Поэтому основным для учредительского договора является определение всех параметров взаимоотношений между участниками фирмы, прежде всего, имущественного и организационного характера. Это размещается и в структуре договора, который имеет такие разделы: „преамбула"; „предмет договора"; „юридический статус фирмы"; „виды деятельности"; „уставной фонд и вклады основателей (участников)"; „права и обязанности основателей (участников)"; „управление фирмой"; „разделение прибыли (дохода) и возмещения убытков"; „ответственность за нарушение договора"; „условия разрыва договора"; „условия и сроки обретения договором действия".
При формировании договора особое внимание следует обратить на конкретные размеры, сроки и порядок участия партнеров в формировании имущественной базы; условия участия в распределении прибылей и рисков; конкретные одно- и двусторонние права и обязанности участников; порядок передачи прав на объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы и т.п.) и их коммерческое использование; ответственность партнеров за ненадлежащее выполнение своих обязанностей; форс-мажорные обстоятельства, которые высвобождают участников от ответственности в связи с невозможностью выполнения принятых на себя обязательств; порядок решения споров между участниками и право, которое применяется; конфиденциальность в ходе создания и деятельности фирмы; срок деятельности.
Кроме указанных, к уставу и учредительскому договору могут быть включены и другие положения, которые не противоречат действующему законодательству.
В некоторых случаях в учредительские документы стараются включить как можно больше прав, присущих каждому юридическому лицу. В этом нет практической потребности, поскольку правами, определенными гражданским законодательством, наделяется каждый субъект хозяйствования, который является собственником благодаря статусу юридического лица. В учредительских документах необходимо фиксировать те особенности правового статуса, которые вытекают из конкретной организационно-правовой формы, или из требований закона к фиксации тех или других положений устава.
Например, для хозяйственных обществ в наименовании каждого конкретного предприятия может быть указан вид общества и предмет его деятельности, одновременно запрещается указывать принадлежность к соответствующим министерствам, ведомств, общественных объединений. В отдельных случаях имеются ограничения минимального объема уставного фонда; для акционерного общества в Украине - сумма эквивалентна 1250 минимальным заработным платам (соответственно ставке на момент его создания); для общества с ограниченной ответственностью - 625 минимальным заработным платам. Отсутствие соответствующей информации может стать причиной отказа в государственной регистрации. Так, для предприятия, которое функционирует в форме общества с ограниченной ответственностью, такой отказ может быть в случае не определения порядка внесения изменений в учредительские документы или порядка принятия решений органами общества
Учредительские документы - важный атрибут предпринимательского бизнеса, которые подтверждают юридический статус предприятия, поэтому требуют профессионального подхода к заключению. Поэтому такую работу, как правило, поручают специалистам (юристам, экономистам). Вместе с тем, пользуясь квалифицированными справочными материалами, а также ознакомившись с основными положениями законодательных актов относительно предпринимательских структур, можно провести эту работу самостоятельно. Процесс заключения учредительских документов предусматривает:
подготовительную работу, в походке которой определяют цель, задача, методы организации предприятия;
предыдущие переговоры с потенциальными основателями (участниками) для предприятий с коллективной формой собственности;
сбор и обобщение необходимых материалов;
создание рабочей группы для разработки устава и учредительского договора;
юридические и экономические консультации относительно содержания учредительских документов;
подготовку и проведение учредительного собрания.
На учредительном собрании рассматривают:
вопрос создания (учреждения) предприятия (фирмы), формы собственности и функционирования;
проекты наименования фирмы и ее юридический адрес;
состав основателей;
сроки разработки учредительских документов;
организационные вопросы.
Решение собрания оформляют протоколом, который подписывают все основатели. В случае положительного решения фирму считают основанной. На очередном собрании рассматривают и утверждают подготовленные учредительские документы. Этот факт подтверждается протоколом. Устав и учредительский договор подписывают все основатели (участники), тиражируют необходимым количеством экземпляров, удостоверяют государственным нотариусом и подают на регистрацию. Только после регистрации предприятие (фирма) получает право на функционирование.