1. Предмет и объект ТГП.

Теория (греч- рассматриваю)- система научных знаний о внутренней природе явлений.

ТГП- система научных знаний о государственно-правовых явлениях.

ТГП- юридическая наука, изучающая общие явления, общие закономерности возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений.

Предмет ТГП- наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования Г и П.

К предмету относится:

- догма права - терминология: понятия (развернутое определение с характерными признаками) и категории (предельно широкие правовые понятия, в которых отражаются существенные свойства и черты определяемого явления – абстрактное понятие правонарушения, преступления, правосознание).

- философия Г и философия П – природа Г и П, сущность

- социология права – право в системе социальных регуляторов (право и мораль)

Объект – это то, что мы знаем до изучения. Предмет – это то, что мы знаем после изучения, то, что нами изучено и усвоено. Предмет – это познанная часть объекта (Нерсесянц Владик Сумбатович).

Объект шире чем предмет (объект - это государство, право).

Специфика ТГП- это пропедевтика (вводная дисциплина).

2. Функции ТГП.

Функции – это основные направления деятельности.

- гносеологическая– познавательная – осуществляется получение необходимых знаний, объясняются явления и процессы гос и правовой жизни общества.

Эпистемология – научное познание.

- методологическая– изучает методы познания гос и права. Будучи наиболее общей наукой в системе юридических наук, ТГП вырабатывает основополагающие понятия и категории, положения и выводы, которые используются другими юр. науками в качестве базовых, отправных при исследовании своих предметов.

- онтологическая– раскрытие причин возникновения, функций и сущности Г и П.

- эвристическая– поиск и открытие нового (Честнов Илья Львович автор теории понимания права как диалога, Джон Локк и Шарль Монтескье- идея разделения властей, Джон Остин и Карл Бергбом – теория юридического позитивизма).

- идеологическая– изучает различные правовые идеи, представления о Г и П, вырабатывает определенные идеологические ориентиры, связанные с объяснением государственно-правовых явлений.

- организационно- управленческая– ТГП дает рекомендации государству, чиновникам о совершенствовании законодательства, гос аппарата, механизма управления.

- прогностическая– прогнозирует как должно развиваться общество, прогнозы относительно гос-правовых явлений и др.

3. Методология ТГП: понятие, классификация методов.

Предмет отвечает на вопрос «Что», а метод – «как».

Метод – это приемы, способы, с помощью которых идет познание к/л явлений.

Метод ТГП – это приемы, способы, с помощью которых изучаются государственно-правовые явления.

Методология ТГП – это совокупность методов изучения гос-правовых явлений.

Классификация:

1)всеобщие:

- диалектика(учение о развитии → динамика) метод познания явлений действительности в их развитии. Различают материалистическую и идеалистическую диалектику, которая может выступать как объективный, либо субъективный идеализм.

Объективный идеализмсам факт существования Г и П связывает с божественной силой либо объективным разумом;

Субъективный идеализм- с сознанием человека, с согласованием воли людей (договором);

Материалистическая диалектика- с соц-эконом изменениями в обществе (появлением ч/с и разделением общества на антагонистические классы.

- метафизика(рассмотрение явление в статике → постоянность). Метафизика антипод диалектики. Г и П рассматриваются как вечные и неизменные институты которые существовали, существуют и будут существовать независимо общественных явлений. Мы явления рассматриваем не в динамике. Например, определение государства. Мы даем такое понятие, которое подходит под все государства, т.е. универсальное понятие.

Ряд ученых называет это методами, а ряд – способами:

- дедукция- умозаключение от общего к частному (фактам).

- индукция- умозаключение от фактов к некоторой гипотезе (общему утверждению).

- анализ- расчленение объекта на элементы - условное разделение сложного гос-правового явления на отдельные части.

- синтез- соединение элементов в одно целое. Восхождение от конкретного к абстрактному и от абстрактного к конкретному.

2) специальные (частные):статистический, сравнительный, системный, функциональный, математический.

Системныйрассматривает явление как систему, т.е. должны быть элементы, части. Например, общество – это полисистема.

Сравнительныйпозволяет выявлять с помощью сравнения общее и особенное в явлениях, этапы и тенденции их развития.

Функциональный метод– функции – синоним направления, позволяет проникнуть в сущность явлений посредством изучения функций конкретного общественного явления.

Статистический метод– состоит в получении, обработке, анализе информации, характеризующейколичественные закономерностижизни общества.

Математический - состоит в систематизации и использовании статистических данных для научных и практических выводов.

3) частно-правовые методы:формально-юридический метод, метод сравнительного правоведения, правовой эксперимент, правовое прогнозирование.

Формально - юридический метод(догматический) изучение права в «чистом» виде, т.е. право в книге. Мы имеем дело с текстом.

Метод сравнительного правоведения. Сопоставление сравнимых объектов. Это изучение правовых систем различных Г путем сопоставления одноименных гос и правовых институтов, систем права, их основных принципов и т. д. Сравнение м/б разное по объему (микро и макро), сравнение м/б синхронное (одновременное) и диахронное. Здесь имеет место временной (темпоральный) критерий.

Например, советские конституции, принятые в разное время – это диахронное сравнение. По сфере сравнения – внутреннее (сравнение конституций СССР – внутрисистемное сравнение) и внешнее (КРФ и Конституция Франции – разные правовые системы).

Правовое прогнозирование– это изучение конкретных перспектив развития Г и П. Например прогноз «каким будет наше федеративное государство». Увеличится ли количество субъектов или будет сокращаться. Или например прогноз, связанный с систематизацией права. Было полное собрание законов российской империи и будет ли такое собрание в РФ. Прогнозы делаются на основе изучения законодательства.

Правовой эксперимент- это апробация законодательных новелл в ограниченном масштабе с целью определения их эффективности и возможности дальнейшего использования в массовом масштабе.

4. Особенности власти и норм первобытного общества.

Власть была в первобытном обществе.

Особенности:

1.Субъекты власти.

Её носителями были вожди, старейшины, совет старейшин, собрание всех взрослых членов рода, собрание всех мужчин. Власть могла принадлежать жрецам. Высшая власть принадлежала всем взрослым членам рода, общины. Текущую деятельность осуществляли старейшины-повседневное управление.

2.Власть опиралась в основном наавторитет, уважение, традиции, т.е. подчинялись решениям общего собрания.

3.По содержанию нормы первобытного общества обеспечивали социализацию жизни общин, экологическое состояние, регулировали брачно-семейные отношения, способы приобретения женщин в других группах, в том числе в некоторых ситуациях и их похищение. В целом эти нормы были направлены на смягчение агрессивного поведения.

По способу регулирования нормы, существовавшие в первобытном обществе делятся:

- дозволения

- обязывания

- запреты

- санкции.

ДОЗВОЛЕНИЯ – управомочивающая норма, т.е. то, что можно делать. Структура первобытного общества была половозрастная (мужчины, женщины, дети, взрослые, старики). Например, при достижении определенного возраста появляется право претендовать на обряд инициации (посвящения во взрослую жизнь). Тот кто выдержал инициацию, имел ДОЗВОЛЕНИЯ- создать семью, быть охотником, воином. Или например, убили зверя – значит имеет право на лучший кусок. Нормами дозволения можно воспользоваться или нет.

ОБЯЗЫВАНИЯ – только исполняются. Их цель- организовать необходимое поведение в целях наиболее эффективного удовлетворения потребностей человека - в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров и поддержания огня, изготовления орудий, средств передвижения.

ЗАПРЕТЫ – должны соблюдаться- существовали главным образом в виде табу, т.е. в виде подкрепленной религиозными верованиями недопустимости определенного поведения,

ТАБУ- запрет.

Запрещались убийство, телесные повреждения, каннибализм, колдовство (им могли заниматься лишь специальные лица – колдуны); запрещались похищение женщин и детей, применение оружия на стоянках. Нельзя было заниматься воровством и у своих, и у чужих, нельзя было систематически врать (т.к. например человек врал, что видел где-то эдем, а там на самом деле ничего не было). ФРАТРИЯ- братство- союз кровных родственников. Существовал запрет на ИНЦЕСТ (кровосмешение).

За нарушение запретов были санкции.

САНКЦИИ - общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь – вот наиболее типичные их формы.

Например, были тотемы – божество, оно было священно и трогать нельзя. По их представлениям, если нарушена святость, то кара ждет всю общность, поэтому нарушитель может быть изгнан. ОСТРАХИЗМ- изгнание из племени. Это было универсальное наказание. Человек терял защиту, защиту соц.группы.

4. Форма выражения норм- обычаи, обряды, мифы, традиции.

МИФЫ- выполняли регулятивную функцию. Мифы поддерживают определенные нормы поведения. В мифах закреплялись способы изготовления орудий, сведения о местах для стоянок, о всех географически значимых местах (источники воды, горы, реки, леса), о нормах семейно-брачных отношений, о классах родства, тотемическая идеология, половые, пищевые и возрастные табу, наказания «нарушителей».

ОБЫЧАИ- правила поведения, которые выполняются добровольно, они складывались в течении длительного времени и вошли в привычку. Например обычай кровной мести- служил сдерживающим фактором.

ОБРЯД – инициация например – определенная процедура – свадьбы, похороны.

ТРАДИЦИИ – считается, что это более емкое понятие, чем обычаи, за счет контекста среды. Традиции создаются на определенной территории, на них влияет религия.

5. Правила (нормы) поведения в первобытном обществе не м/б отнесены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Они имеютхарактер мононорм, нормы слиты воедино, не дифференцированы. Эти мононормы отличаются от права и от морали.

6.Нормы в первобытном обществе носилиустный характер. Старики передавали нормы молодому поколению.

7.Нормы могли иметьпрецедентный характер(прецедент – предшествующий). Если однажды решили – вероятность принятия такого же решения в аналогичной ситуации велика.

Целый ряд ученых, занимающихся антропологией права, утверждают, что право возникло в догосударственный период.

Первобытную нормативную систему можно назвать ПРОТОПРАВО, т.е. ступень к праву.

Право появляется после появления Г. Продолжает развиваться система запретов, дозволений, и позитивных обязываний, происходит «расщепление» мононорм, право носит письменный характер. В первобытном обществе были обычаи, а государство этот обычай санкционирует. Русская правда, например, говорит, кто может мстить.

5. Причины и формы возникновения государства.

Причины:

- неолитическая революция - переход от присваивающей экономики к производящей.

- разделение труда - отделение земледелия от скотоводства, выделение ремесленников и крупный рост городов, появление купечества, развитие торговли.

- рост производительности труда, появляются излишки, которые превращаются в ч/с

- ч/с порождает классы, антагонизм.

- разложение рода и появление семьи. Вначале полигамная – многоженство, позднее моногамная. Ф.Энгельс «появление семьи, частной собственности и государства»).

- появление религии.

Закономерности:

- образование Г долгий, многоступенчатый процесс, человек разумный появился 40 тыс. лет назад, а первое Г примерно 5 тыс. лет назад.

- однажды возникнув, Г и П не исчезают

- Г и П не могут не возникнуть на определенном этапе развития общества.

Формы:

Западный путь.

- Афинская форма. Афины- полис (город-государство)- это пример «чистой» формы возникновения Г. Из-за внутренних причин – классовые противоречия развиваются внутри родового строя.

- Древний Рим. Государство возникает в результате борьбы патрициев (аристократы, коренные жители Рима, имели привилегии) и плебеев (жители покоренных провинций Рима, несли повинности, а также пришлые).

- Древнегерманское государство – его возникновение подтверждает теорию внешнего насилия. Древнегерманские племена завоевывали провинции римской империи, территории огромные, разные народы, этносы, культуры и религии. И чтобы управлять тем, что они захватили, нужна была власть, аппарат управления и принуждения, а это уже государство.

Есть модель образования славянского Г.

- норманнская теория,создана на основании легенды Нестора-летописца о приглашении новгородцами на княжение Рюрика.

Варяжский князь с дружиной завоевывали территории современной Исландии, разграбили их, но Г не возникло. На территории славянского Г к тому времени были созданы все предпосылки. Славия (р-н Великого Новгорода), Артания (Рязань, сожжённая татаро-монголами), Куявия (Киев)- протогосударства. За протогосударством следует только государство. Г образовалось в результате договора. «Велика наша земля…приходите и владейте нами по праву» - гласит летопись. Представители этой теории считали, что славяне не способны были самостоятельно создать Г.

- славянская теория, родоначальником которой был М.Ломоносов. Представители этой теории отрицали норманнскую теорию и доказывали, что образование Г у славян произошло благодаря глубинным эконом, соц и полит процессам в среде самого славянского общества.

- компромиссная теория- В. Ключевский. Он считал, что из соединения варяжских княжеств и сохранивших самостоятельность городовых областей вышла третья политическая форма - великое княжество Киевское.

Восточный путь.

Азиатская модель (Египет, Вавилон, Китай) – перекликается с ирригационной (гидравлической, менеджериальной) теорией Виттфогеля. В этих климатических зонах для успешного земледелия необходимо было создание больших ирригационных сооружений, что определило необходимость объединения под единым началом. Появляется 1 организатор – менеджер. Вместе с тем, с/х община сохраняется и общественная форма собственности на землю. Все произведенное обобществляется, а затем перераспределяется вождями и старейшинами и в их в их руках оседает и скапливается общественное достояние. Возникают родоплеменная знать, доля которой при перераспределении общественного продукта увеличивается. Управлять становится выгодным. Родоплеменная знать, исполнявшая общественные должности, плавно трансформировалась в государственно-чиновничий аппарат, а общественная собственность постепенно превратилась в государственную. Ч/с тут не имела существенного значения.

6. Классические теории происхождения государства (теологическая, патриархальная, договорная, насилия, материалистическая).

По Кашаниной Татьяне Васильевной.

Теологическая: Представители Фома Аквинский, Августин Аврелий, Иоан Златоуст.

Суть теории.Государство - это результат божественного воли;Г вечно, как и сам Бог; государь наделяется Церковью правом повелевать людьми и призван реализовывать волю Божью на земле; люди должны беспрекословно подчиняться воле государя.

Оценка теории.Теория была обусловлена религиозным сознанием людей. Она справедливо отражает факт появления Г одновременно с монорелигией. Она имела большое положительное значение: позволяла установить в обществе порядок.

Теория ненаучна, поскольку нельзя доказать то, что ею провозглашается, так же как нельзя ее и опровергнуть. В это можно только верить.

Патриархальная:

Основатели Платон и Аристотель, развил Фильмер. Теория создана в III в. до н.э.

Суть теории.

Г - это продукт разросшейся семьи. Семья, естественным образом увеличиваясь, затем делится. Поскольку в людях заложена естественная потребность в общении и под влиянием экономусловий, семьи, объединенные преданием об общем происхождении, объединяются в племена, союзы племен, народности, объединенные уже общностью исторического прошлого. В этом ряду социальных превращений момент перехода к гос образованию тот,когда утрачивается чувство кровного родстваи создается власть, лишенная семейной основы.Гос власть есть постепенное преобразование власти отца, переходящей во власть государя, власть монарха.

Оценка теории.

"Семья" и "государство" взаимосвязаны и связь между ними долго не утрачивается после перехода в государственное состояние. Правитель продолжает и в новом качестве быть отцом своих детей ("царь-батюшка", "царица-матушка»).

Авторов этой теории и особенно ее продолжателей обвиняют в том, что они с помощью этой теории оправдывают монархическую власть и стараются задушить инициативу народа в управлении делами общества.

Договорная:

Авторы Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо. В России ее поддерживал Александр Николаевич Радищев.

Суть теории.Г - порождение разумной воли народа.

Люди вынуждены были заключить договор всех со всеми ради общей пользы и отказаться от части своих прав во имя спокойствия и стабильности. Т.о., был заключен договор всех со всеми, позволяющий установить мир. Это первичный договор - договор-объединение.

Люди передали часть своих прав Г, которое получило право издавать законы, снабженные санкциями, и применять меры принуждения для реализации этих законов, а также ведать отношениями с другими государствами. Общественный договор правящих с подвластными условно можно назвать вторичным договором - договором-подчинением.

А.Н. Радищев утверждал, что гос власть принадлежит народу, она всего лишь передана монарху и должна находиться под контролем народа. Люди же, входя в государство, лишь ограничивают, а не теряют свою естественную свободу, принадлежащую им от рождения. Г д/б организовано так, чтобы естественные права были надежно гарантированы. Главная опасность для естественных прав - привилегии носителей властных полномочий. Отсюда выводится право народа на восстание и революционное ниспровержение монарха, если тот допускает злоупотребление властью и произвол.

Общественный договор - не исторический факт подписания всеми к/л конкретного документа, а состояние общества, когда люди добровольно объединились в гос-организационную форму путем молчаливого признания необходимости учреждения единого объединяющего всех центра.

По мнению Локка, общественный договор - это постоянно возобновляющийся процесс перехода из естественного состояния в правовое, которое случается с каждым гражданином по отдельности, а не одноразово всеми вместе. Это обеспечивает как бы преемственность общественного договора.

Оценка теории.

- человеку присущи страх и чувство самосохранения. Это толкает к объединению и достижению компромиссов с другими людьми, способствует возникновению желания поступиться чем-либо, чтобы чувствовать себя спокойно и уверенно.

- теория носит демократический характер, поскольку исходит из того, что человек с рождения имеет права и свободы.

- теория опиралась на общественную практику. В истории имели место договоры, заключаемые между населением отдельных феодальных городов и князьями, которых приглашали осуществлять власть. В соглашениях оговаривалось их материальное обеспечение, которое предоставлялось в обмен на управление и защиту города.

Недостатки:

- сторонники договорной теории представляют процесс создания государства как сознательное творение человека. Договор – это согласие. Но согласия могут достичь только высокоразвитые люди, способные понять, что нельзя руководствоваться только своими собственными интересами, а надо учитывать и интересы других лиц. Чтобы все индивиды, разные от природы и выполняющие в обществе разные виды деятельности, пришли к соглашению, надо чтобы каждый человек вышел из своей социальной роли и все как один играли одинаковую роль: роль гос людей и организаторов. Но это невозможно себе представить даже теоретически.

- если, как утверждают сторонники договорной теории, государство создается по воле людей, то, вероятно, по их воле его можно и уничтожить? В таком случае остается непонятным, почему же, раз возникнув, государство нигде не исчезает.

При всех достоинствах договорная теория не в состоянии дать полную картину процесса происхождения государства.

Насилия:

Авторы- Каутский, Гумплович.

Суть теории. Государство возникает в результате завоевания одного племени (народа) другим. При всяком случае завоевания возникает деление на классы, но не вследствие деления общины на различные подразделения, но вследствие соединения в одно двух общин, из которых одна делается господствующим, другая эксплуатируемым классом, принудительный аппарат, который создают победители для управления побежденными, превращается в Г.Возникновение Г представляется как реализация принципа: слабый подчиняется сильному.

Каутский и его сторонники пытаются доказать, что при дальнейшем развитии общества государство формируется в инструмент всеобщей гармонии, в орган защиты и обеспечения всеобщего блага как сильных, так и слабых.

Оценка теории.Теория внешнего насилия основана на многих исторических фактах. Непреложным является факт, что гос аппарат практически всегда комплектовался из завоевателей.

Недостатки:

- теория не универсальна и не может объяснить процесс образования государства во всех регионах земли.

- в тех регионах, где факты завоевания имели место, они все же носили вторичный характер по отношению к процессу создания Г (завоевание римлян германцами). Г у римлян уже существовало. На развалинах Римской империи германские племена создали свое государство не сразу, а лишь тогда, когда завоеватели усвоили опыт государственной жизни римлян. А вот нашествие Золотой Орды на Древнерусское государство высветило иную картину. Татаро-монгольские племена находились на стадии вождества, но покорили славян, уже создавших государство. Но они не создали свое государство, они так и продолжали использовать протогосударственную форму объединения (вождество), поскольку их полукочевой образ жизни пока не способствовал созданию государства.

Теория внутреннего насилия.

Автор- Евгений Дюринг.

Суть теории. Дюринг старался максимально упростить общество и предлагал представить его состоящим из двух человек. Две человеческие воли вполне равны. При таком положении дел, когда общество состоит из двух равных лиц, неравенство и рабство невозможны. Но равные люди могут спорить по определенным вопросам. Дюринг предлагал привлечь третьего человека, так как без него нельзя принять решение большинством голосов и разрешить спор не представляется возможным. Без подобных же решений, т.е. без господства большинства над меньшинством, не может возникнуть Г. По его мнению, собственность, классы и государство возникают как результат насилия одной части общества над другой.

Оценка теории.

Насилие в обществе в виде подчинения меньшинства воле большинства - явление нормальное, потому что разноплановость мнений обусловлено разными интересами людей. Но если каждый будет настаивать на своей позиции, то возникнет борьба, которая приведет общество к саморазрушению. Третья сила необходима, и на роль таковой вполне может претендовать государство.

Дюринг в качестве аксиомы принимает факт, что Г стоит на стороне большинства граждан и исходит из постулата, что все люди равны. Но это невозможно, так как больших успехов достигает тот, кто сильнее, умнее, кто имеет более сильную волю. И Г не всегда выражает интересы большинства.

Остается не проясненным ни теорией внешнего насилия, ни теорией внутреннего насилия вопрос: если с помощью насилия можно создать государство, то, вероятно, с его же помощью можно государство и разрушить? Но мы не наблюдаем этого нигде. Государство, возникнув где-либо, может только преобразовываться, но не разрушаться.

Теория насилия, объясняя происхождение Г, ставит больше вопросов, чем дает ответов.

Материалистическая (марксистская, классовая):

Связывают с именами Маркс и Энгельс. Эту теорию полностью разделял Ленин. Предшественник – Льюис Морган.

Суть:Г возникает как результатестественного развитияпервобытного общества, развития, прежде всего экономического, которое определяет соц изменения общества.

Историко-материалистическая концепция включает два подхода.

Один из них, господствовал в советской науке. Развитие экономики в первобытном обществе приводит к возникновению ч/с, расколу общества на антагонистические классы (класс собственников, эксплуататоров и класс несобственников, эксплуатируемых) и классовой борьбе. Г – продукт непримиримости – орудие подавлениягосподствующим классом других классов.

Второй подход исходит из того, что в результате экономического развития усложняются само общество, его «общие дела». Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства.

7. Государственная власть как особая разновидность социальной власти.

Существуют разные подходы к определению власти:

- классический - власть – это отношения господства и подчинения.

- теологический- нет власти без бога.

- телеологический (синоним цель) – власть – способность достиженияпоставленныхцелей, программ (классическая теория).

- инструменталистский – власть – инструмент, возможность использования различных средств (в том числе и насилия) для достижения целей.

- бихевиористский (поведенческий) – власть – это особый вид поведения. Одни люди лидеры, склонные подчинять, другие склонны подчиняться.

- конфликтный – власть – как способ разрешения конфликтных ситуаций, например при распределении благ.

Соц власть возникла вместе с человеческим обществом, существовала как власть племени, фратрии, рода и осуществлялась советами старейшин родов и племен.

Такая власть не отделялась от своего источника и носителя, выражала общие потребности и интересы, имела общественный характер, применялась для решения общих задач.

Социальная власть -это отношения между людьми в обществе, выражающиеся возможностью и реальной способностью одного субъекта или группы воздействовать на поведение других с целью получения желаемого социально значимого результата.

Признаки власти:

- общий интерес, имеющий характер объективности (пример, обеспечение безопасности).

- взаимодействие и сотрудничество на основе общих интересов (абитуриент-ВУЗ)

- регулирование общих интересов путем составления правил поведения (общеобязательные правила поведения)

- наличие организованной силы, способной поддерживать внешнюю безопасность и внутренний порядок.

- возникает неизбежно в обществе, является универсальной.

С появлением государства власть отчуждается от общества.

Гос власть- разновидность соц власти.

В лит-ре по-разному понимается соотношение категорий "Гос власть" и "полит власть".

Согласно одной т.зр., ГВ - более узкая категория, чем ПВ, т.к. последняя осуществляется не только Г, но и другими звеньями полит системы общества: ОМСУ, партиями, общественными организациями. В соответствии с КРФ ОМСУ не входят в систему ОГВ, хотя и осуществляют власть.

Согласно другой т.зр., понятие "ПВ" тождественно категории "ГВ", так как ПВ исходит от Г и реализуется не иначе как при его (прямом или косвенном) участии.

ГВ - это публично-политическое отношение господства и подчинения между субъектами, опирающееся на гос принуждение.

Гос власть имеет характерные черты:

- универсальность - она распространяется на всю территорию и на все население

- носит публично-политический характер

- легитимность - признание населением данной власти

- суверенность - независимость извне и верховенство внутри страны

- опирается на гос принуждение

- обладает прерогативой (исключительным правом) на издание общеобязательных правил поведения - юридических норм.

- осуществляется специальными лицами – гос чиновниками.

8. Дефиниция (определение), признаки и сущность государства.

Признаки:

- публичная власть -опирается на легальные источники дохода -налоги и сборы, их можно отнести к еще одному признаку государства. Власть Готкрытая. Лица, осуществляющие власть известны (президент, члены правительства).

- население. Ватикан исключение. Всё население Ватикана – служители Католич церкви.

- территория– установление гос границы – пространственный предел действия гос суверенитета-на сушеустанавливается по характерным точкам, линиям рельефа или ясно видимым ориентирам,на море- по внешней границе территориального моря РФ, насудоходных реках- посередине главного фарватера или тальвегу реки;

- суверенитет. 2 аспекта: внутренний и внешний. Внешний – независимость от других Г. Внутренний- верховенство ГВ, которая выше других видов власти (власть полит партий, профсоюзов, религиозных организаций, если Г светское).

- аппарат управления(правительство) ипринуждения (полиция, колонии, армия).

- право, но с этим признаком Г согласны не все. Но действительно право (зак-во), есть в любом Г. Г издает юридически обязательные веления (Хропанюк Валентин Николаевич)

Факультативные признаки Г:

- символика– гимн, герб, флаг

- денежная единица. Кампучия (камбоджа- азиатское государство) пытались построить коммунизм, но деньги все равно не исчезли. Денежная система есть в каждой стране. В большинстве стран есть национальная валюта, которая отсутствует в ряде стран Евросоюза (Германии, Испании).

- гос язык

- подданство(Монакко) / гражданство.

Понятие государства:

Государство- это организация публичной, суверенной власти, которая имеет аппарат принуждения, распространяет власть на определенную территорию и лиц на ней проживающих, устанавливает налоги и сборы и издает юридически обязательные веления.

Сущность государства– это его роль, назначение Г в обществе.

Вопрос о сущности Г - это вопрос о том, кому принадлежит ГВ, кто её осуществляет и в чьих интересах.

Г может служить интересам всего общества (социальное Г, всеобщего благоденствия), может выражать интересы сословия, касты (Индия).

2 подходак трактовке сущности Г.

- классовый- сущность Г определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса и навязывание воли всему О. По мнению марксистов, Г, это «машина угнетения».

- общесоциальный подход – классовая сущность отходит на второй план. Общесоциальная сущность выражается в способности Г объединять все О, разрешать противоречия и конфликты, выступать средством достижения соц согласия и компромисса.

Несмотря на противоположность подходов к сущности Г, они не исключают друг друга. Т.о., любое Г обладает двойственной сущностью и в нем присутствуют и черты классовости и черты общесоциальности.

Наряду с этими двумя подходами можно еще выделить национальный, религиозный(Г существует во имя исполнения интересов представителей к/л религиозной конфессии),расовый и др. В зависимости от различных условий доминировать могут те или иные интересы. Г м/боднонациональным, националистическим, расистским(режим сегрегации в ЮАР до 1994г., деление на черных и белых в США до 60-х гг.).

Клерикальное Г– промежуточный вариант м/д светским и теократическим Г. В таких Г установлена свобода вероисповедания, однако при занятии гос должности необходимо исповедовать установленную гос религию. При этом человек в таких Г становится игражданином и прихожанином(Швеция до 2000 г, Норвегия, Дания, Финляндия)

При рассмотрении государства в развитии прослеживается закономерность постепенного перехода от классовой сущности к социальной.

9. Формационный подход к сущности государства.

Тип – наиболее абстрактная классификационная единица.

Историческая типология связана с тем, что Г проходит опред исторические периоды.

Идеологами формационного подхода являются К.Маркс, Ф.Энгельс, В.И.Ленин.

В основе формационного подхода лежит учение об общественно-эконом формациях. Экономическая основа общества, обусловленная уровнем развития производительных сил -эконом базис, которому соответствуетнадстройка(право, политика, идеология, наука, религия, искусство). Изменение экономич базиса закономерно влечет изменение гос-прав надстройки. Переход к новой ОЭФ обеспечивается производительностью труда.

Критерии выделения:

- в чьих руках власть

- уровень развития производственных сил

Выделяют формации:

- рабовладельческая

- феодальная (крепостные и феодалы, положение крепостных близко к положению рабов)

- буржуазная

- коммунистическая

Одна формация выше чем другая

Им соответствовал свой исторический тип Г - рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический.

Социализм -1 фаза коммунизма и имеет под собой такой же базис, как и высшая фаза коммунизма - общественную собственность на средства производства.

Г первых трех типов признавались эксплуататорскими. Г четвертого типа классики марксистского учения рассматривали в качестве идеальной организации ГВ.

Согласно формационному подходу, в процессе последовательной смены одной ОЭФ другой, происходит переход от одного исторического типа Г к другому. Смена формаций обязательно характеризуется открытым социальным конфликтом, револ преобразованием.

Исторический тип Г - это совок основных черт, свойственных гос-ам определ ОЭФ.

В развитии Г бывает этап, когда оно переходит от одной стадии к качественно иной. На этом этапе Г рассматривается как переходное и представляет собой межтиповое состояние в период перехода от рабовладельческого к феодальному, от феодального к буржуазному, от буржуазного к социалистическому Г.

Критика:

- слишком упрощенная структура

- движение не всегда идет таким путем. У восточных славян не было рабовладельческой формации, т.е. данная схема не универсальна

- все д/б закончится бесклассовым обществом, но коммунизм не случился. Пример, Южн и Сев Корея. Южная Корея пошла по буржуазному пути, а Северная по социалистическому. А производительность труда в Южной Корее выше. Также ГДР/ФРГ.

- умаление роли культурно-духовной жизни общества.

Теория формаций была сформулирована К. Марксом как обобщение исторического пути Европы. И сам Маркс видел, что некоторые страны не укладываются в эту схему чередования формаций. Эти страны он отнес к так называемому «азиатскому способу производства». На основе этого способа, по мнению Маркса, образуется особая формация. Но подробной разработки этого вопроса он не провел.

10. Цивилизационный подход к сущности государства.

Идеологи: Арнольд Тойнби, Г.Кельзен, Уолт Ростоу.

В основе классификации не материально-экономический критерий, а духовно-культурные и моральные факторы. Вместо ОЭФ используются Ц.

Предполагается, что определенной Ц соответствует свой тип государства.

По Тойнби вся история делится на историю отдельных Ц. Он определяет Ц как локальное замкнутое пространство, отличающееся религией, бытом, культурой и отрицает цивилизационное единство в человеческой истории.

Тойнби обосновывал теорию круговорота сменяющих друг друга замкнутых Ц, не связанных между собой общими закономерностями развития, а существующих, подобно ветвям дерева, рядом друг с другом.Динамические изменения (возникновение, рост, надлом и разложение)происходят не в рамках мирового общественного процесса, авнутри отдельной Ц.Движущей силойкруговорота цивилизаций выступаеттворческая элита, которая увлекает за собой инертное большинство. А. Тойнби видитпрогресс в духовном совершенстве поколений людей.

Тойнби выделял более 20 Ц– египетскую, китайскую, западную, православную, дальневосточную, арабскую, иранскую, сирийскую, мексиканскую и др. Современные Ц уходят в глубь веков и связаны с прошлыми государствами.

Существуют разные основания для классификацииЦ: хронологические, генетические, пространственные, религиозные и т.д.

Кельзен (основатель нормативизма, автор «Чистого учения о праве») все Ц делит на демократические и автократические.

В рамках цивилизационного подхода выделяют теорию «стадий экономического роста» У.Ростоу.Он делит все Ц относительноуровня экономического развитияи выделяет:

- традиционное общество, основанное на доньютоновской науке и преобладании с/х

- переходное- в котором закладываются основы преобразований

- стадия «сдвига» научно-технического развития

- стадия «зрелости» - устойчивое превышение выпуска продукции над ростом населения

- высокоразвитое общество(Европа, Япония, США).

В соответствии с этой концепцией именно на 5 стадии возникает общество, которое можно назвать «государством всеобщего благоденствия». На данной стадии, по мнению Ростоу, находились лишь США и другие высокоразвитые капиталистические государства, тогда как Советский Союз только вступал в стадию «зрелости».

Достоинства типологии- внимание к культурным, духовным критериям, которые рассматриваются важными факторами государственности, учитываются конкретные исторические условия развития.

Недостатки:

- игнорируются экономические факторы.

- понятие Ц не поддается четкому и однозначному определению. Хотя термин широко распространен в соц науках, тем не менее он не имеет строго определенного значения.

- предполагает существование множества критериев и несовпадающих классификаций.

В типологии Г следует учитывать и цивилизационный, и формационный подход.

11. Функции государства: понятие и классификация.

Функции Г– это основные, социально значимые направления его деятельности, выражающие сущность Г и соответствующие главным задачам определенного исторического этапа развития общества.

Классификация:

- по сферам общественной жизни: внутренние и внешние

Внутренние функции:

1) экономическая - формирование и исполнение бюджета, определение стратегии эконом развития общества, обеспечение равных условий для функционирования различных форм собственности, стимулирование предприним деятельности и т.п.;

2) политическая - деятельность Г по организации и осуществлению публичной власти в О, деятельности по привлечению населения к управлению делами Г.

3) социальная – деятельность Г по регулированию отношений в сфере уровня жизни населения, здравоохранения, образования, культуры, искусства, спорта, пенс обеспечения.

4) правоохранительная - направлена на укрепление правопорядка и законности в Г;

5) идеологическая - деятельность Г в духовной (идеологической) сфере (развитие культуры, воспитательная деятельность).

Внешние функции:

1) оборона страны, охрана государственных границ;

2) поддержание мирового порядка - участие в межгосударственных мероприятиях по урегулированию международных и внутригосударственных конфликтов;

3) экономическое сотрудничество с другими странами;

5) научно-техническое и культурное сотрудничество, взаимодействие с другими странами по защите окружающей среды.

- по функциональному назначению: охранительные и регулятивные.

Охранительные функции- обеспечение охраны всех существующих общест отношений (охрана прав и свобод граждан, эколог функция, защита Г от внешней угрозы).

Регулятивные функции- развитие существующих общественных отношений (экономическая, функция взаимодействия с другими Г).

- по времени действия:постоянные и временные.

Постоянные- осуществляются на всех этапах развития. Большинство функц постоянные.

Временные- обусловлены конкретным периодом общественного развития и по мере перехода к иному периоду утрачивают свое значение (стабилизации экономики в переходный период).

- по важности в общественной жизни:основные и неосновные(подфункции).

Основные – правотворческую, охранительную и т.д.

Неосновные - направлены на обеспечение выполнения основных функций (функции аппарата законотворческих органов например, организация статистического учета). Но данная классификация вызывает возражения в юр. науке. Ряд ученых полагает, что поскольку функциями Г являются основные направления его деятельности, признание к/л функций неосновными некорректно.

Формы осуществления функций государства - деятельность органов Г, посредством которой реализуются его функции: правовые и организационные.

Правовые формы:

- правотворческая (разработка и принятие юр норм, издание НПА);

- правоприменительная (принятие мер по исполнению норм права, издание индивидуальных актов применения права (приговор суда));

- правоохранительная форма (контроль и надзор за соблюдением и исполнением норм, применение принудительных мер к их нарушителям).

Организационные формы:

- управленческая (текущая деятельность гос структур по обеспечению функционирования органов Г, связанная с подготовкой проектов документов, организацией выборов);

- хозяйственная (оперативно-техническая хозяйственная работа, связанная с бухучетом, статистикой, снабжением и т. д.);

- идеологическая (повседневная идеологическая работа, связанная с разъяснением вновь изданных НА и формированием общественного мнения).

Форма государства- это единство 3х моментов: форма гос правления, форма гос устройства и форма гос режима (а не политического режима!)

Проф Венгеров Анатолий Борисович выделял три вида ФГ:

1) монократический (единовластный) – централизованное гос устройство, авторитарные методы управления, сосредоточение в одних руках всех ветвей власти (РСФСР)

2) сегментарный – промежуточный между монократическим и поликратическим – сохраняются элементы разделения властей, но отсутствует их баланс, нет системы сдержек и противовесов (Иордания, Непал, Марокко).

3) поликратический (многовластный) – демократический строй, разделение властей, отсутствие доминант одной власти по отношению к другой, развито МСУ, демократические методы управления, гарантированные права и свободы личности.

12. Монархия как форма правления: понятие и виды.

Форма гос правления- это способ формирования и организации высших органов ГВ, распределение компетенции (полномочий) м/д ними и их связь с населением.

По форме гос правления все Г принято делить на монархии и республики.

Моно – один, архо – власть. Монархия – власть одного.

Признаки монархии:

- власть передается как правилопо наследству (т.к. возможно свержение монарха, или он может сам отречься от престола или династия может прерваться).

- власть носит бессрочный (пожизненный) характер, но монарх может раньше сложить полномочия.

- монарх представляет страну по собственному усмотрению.

Ряд авторов, среди признаков монархии выделяют, что власть принадлежит одному. Но это неверно, т.к. существуют и парламентские монархии, и дуалистические.

Классификация:

- абсолютная

- ограниченная (дуалистическая и конституционная (парламентарная)).

Абсолютная монархия- вся полнота ГВ сосредоточивается в руках самого монарха, который пользуется ею без ограничений. При Петре 1 установилась абсолютная монархия (1714-16гг.), принят артикул воинский, в котором сказано, что Петр - самодержец и только Бог ему судья.

Признаки:

- вся власть у монарха

- юр имморализм (синоним безответственность) – какое бы преступление не совершил абсолютный монарх, его невозможно привлечь к к/л виду ответственности.

Вопрос о существовании абсолютных монархий в настоящее время является вопросом дискуссионным. Одни считают, что нет, а другие, что у всех монархий есть республиканские черты (ОАЭ). В ряде стран есть парламенты, и конституции. Конституции стран Востока нередко октроированные (дарованные монархом) или роль Конституции выполняет Коран, Тора, Новый завет. Поц считает, что абсолютные монархии есть, но с оговоркой.

Примеры: Бруней, Катар, Оман.

Монархии м/б теократические и светские. Ватикан можно назвать абсолютной монархией, но тоже не типичной. Папу Римского выбирают (республиканский признак), но выбирают кардиналы. Папой может стать только мужчина, один из высших иерархов (кардинал, из высшего католического духовенства). Ватикан можно отнести к нетипичной теократической абсолютной монархии.

Дуалистическая монархия.

Дуализм – двойственность. Характерно для эпохи перехода от феодализма к капитализму.

Дуалистические монархии были распространены в конце XIX начале XX в. (в период буржуазно-демократ революций) в то время, когда монархи уже не могли удержать форму правления в виде абсолютной монархии, а буржуазия еще недостаточно окрепла, чтобы взять власть в свои руки

Дуалистическая монархия – это компромисс м/д нарастающей буржуазией и феодалами, теряющими позиции.

В дуалистической монархии власть монарха ограничена, но незначительно.

Признаки:

- наличие, наряду с монархом, иных высших органов ГВ- парламента и правительства (что несвойственно абсолютной монархии);

- назначение членов парламента (либо одной из его палат) монархом (в отличие от парламентарной монархии, где парламент избирается народом);

Если парламент однопалатный, то 50% депутатов избирались населением, которое пошлет в парламент буржуазию, а 50% депутатов назначались монархом – они консервативной направленности, т.е. за сохранение старых порядков.

- монарх выполняет функции реальной главы государства.

- по конституции правительство отвечает перед парламентом (дэ-юрэ). Но на практике – отвечает перед монархом (дэ-факто). В силу неразвитости демократических традиций, демократия фрагментарная.

Примеры: А.В. Ильин пишет, что в России была дуалистическая монархия с 1906 по 1917, т.е. до февральской революции. Но есть ряд но:

- презюмируется, что в дуалистической монархии есть конституция. Но в Росс империи были Основные законы Росс империи. Ряд ученых принимают Основные законы за конституцию, а гос совет и гос думу в качестве парламента. Гос дума избиралась, а члены гос совета ½ назначались императором, а ½ избиралась дворянским обществом. Россию нельзя назвать дуалистической монархией, но определ черты есть.

Вопрос о существовании дуалистических монархий в настоящее время??? Поц считает, что возможно, этот этап уже пройден. Монако имеет признаки дуализма.

Конституционная монархия– Европейские страны – Соединенное Королевство Великобритании и Ирландии, Испания (была республика, на смену пришла монархия), Швеция. Среди Азиатских стран – Япония, Таиланд.

5 стран где нет единого акта конституции – Великобритания (Свод законов – «Живая Конституция»), Канада, Швеция, Новая Зеландия, Израиль.

Признаки:

- наличие конституции и парламента.

- отсутствие юр имморализма

- правительство формируется «парламентским» путем – из членов партии, победившей на выборах в парламент. Премьер-министр – лидер победившей партии. Если нет победившей партии, то формируется коалиционное правительство.

- правительство действует, пока пользуется доверием парламента. Парламент может объявить правительству вотум недоверия и правительство обязано уйти в отставку.

- действует принцип контрассигнатуры – решение монарха имеет силу только с подписью соответствующего министра, который несет ответственность за принятое решение.

Монарх – символ нации.

13. Республика как форма правления: понятие и виды.

Респу́блика с лат. res – дело, publica – общее.

Признаки:

- выборность

- срочный характер власти

- юр ответственность органов публичной власти перед населением.

Классическое деление республик - на парламентскую и президентскую. Республики так же м/б смешанные (президенстко- парламентская).

Парламент (с фр- парле- говорить), президентс – тот, кто впереди, во главе.

Парламентская республикапохожа на парламентарную монархию, только нет монарха. Парламентская республика - разновидность республиканской формы правления, при которой ведущая роль в осуществлении высшей ГВ и формировании ее органов принадлежит парламенту как высшему органу законодательной власти.

Признаки:

- правительство формируется из партии, победившей на выборах. Если ни одна из партий не победила, то правительство будет коалиционное, образованное несколькими политическими партиями.

Распределение постов на примере Германии:

Выбор канцлера (премьер-министр) – он представляет 1 партию. Тогда следующий ключевой пост – министр иностранных дел – достается другой партии. Значит министр обороны – от другой партии. Переговоры о распределении постов очень трудные.

- правительство находится у власти, пока пользуется поддержкой парламента;

- правительство несет ответственность перед парламентом и ему подотчетно, и уходит в отставку в случае получения вотума недоверия со стороны парламента;

Но исполнительная власть в лице правительства, может в случае выражения ему вотума недоверия парламентом обратиться к президенту с предложением распустить парламент и назначить новые выборы;

- президент, избирается, как правило, парламентом, а не населением, является только главой государства, но реальная власть принадлежит премьер-министру и парламенту.

Президентская республика.

Примеры – Бразилия, США.

Признаки:

- президент избирается внепарламентским путем. 2 варианта – или населением (как в РФ), или непрямыми выборами (США- коллегия выборщиков- классический пример президентской республики);

- президент является не только главой государства, но и главой исп власти (в США нет должности премьер-министра, президент командует министрами).

- президент формирует правительство;

- у президента много полномочий. Он является верховным главноком, может присваивать высшие воинские звания.

- у президента есть право ВЕТО (отлагательного), т.е. закон в действие не вступает, но парламент может его преодолеть. Главным законодателем является парламент. Отлагательное вето можно преодолень квалифицированным большинство голосов (в разных странах по разному: 2/3 и 1 голос).

В классических президентских респуб отсутствует институт политической ответств Правительства перед Парламентом, а Президент не вправе распускать Парламент.

Президентская республика на примере США.

Дэ юрэ нет законодательной инициативы у президента, но дэ факто есть. Президент США не имеет права распускать конгресс (парламент) США!

Смешанная республика.

Есть черты и парламентской и президентской республики.

- президент избирается народом, но права законодательной инициативы у него нет.

- как правило, ряд актов главы государства требуют контрасигнации. Право вето у президента есть, но оно «слабое» – преодолевается простым большинством от численности парламента при повторном рассмотрении законопроекта.

– статус главы государства.Президент выводится из трех ветвей власти и объявляется арбитром, гарантом конституции, суверенитета народа. Будучи арбитром, он вправе оказывать воздействие на все три ветви власти - вправе распустить парламент, отправить отдельных министров в отставку.

– порядок формирования и роспуска правительства. Президент назначает премьер-министра и по его представлению назначает др. членов правительства.

- правительство отвечает и перед президентом, и перед парламентом,последний вправе выразить ему вотум недоверия и потребовать у президента его отставки.

Хрестоматийный пример смешанной республики Франция. Во Франции не раз возникало «раздельное» правление, когда президент и премьер-министр принадлежали к различным партиям. Все зависит от того, какая партия победит на выборах.

РФ. Дискуссия.

де-юре в современной России президентско - парламентская республика, т.к. Президент РФ не является главой исп власти, ГД дает согласие на назначение Председателя Правительства РФ, нет равенства ветвей власти (явное доминирование – президентской). Де-факто - президентская республика, т.к. премьер-министр является технической, фигурой полностью зависимой от главы государства, реальная исп власть принадлежит Президенту и его Администрации, действует указное право главы государства.

Суперпрезидентская республика.

Президент – доминирует по отношению к 3 ветвям власти.

Признаки:

- президент может возглавлять исп власть и осуществлять функции главы правительства.

- парламент фактически или юрид подчинен президенту. Глава государства наделен правом зак инициативы, правом абсолютного вето, правом роспуска парламента.

- судебная власть не являетсянезависимой. Обычно все судьи назначаются президентом единолично, конституц суда как органа власти нет либо его решения носят рекомендательный характер, с которыми президент вправе не согласиться (Казахстан).

Президентско-монократическая республика- президент выполняет свои функции пожизненно (Северная Корея- власть передается по наследству). Куба – с конца 50х – Фидель Кастро.

14. Форма государственного устройства: понятие и виды.

ФГУ- деление страны на административно-терр и национально-территор единицы.

По ФГУ выделяют:

- унитарные(unita- объединение) – единое, простое государство; характерно адм-территор деление (области, департаменты, губернии, провинции, районы, округа) и единая система налогов, органов гос власти, суд система; единое гражданство и валюта.

Примеры: Япония (префектуры), Франция (провинции).

Унитарное гос м/б:

= Сложное - имеются автономные единицы (Финляндия, Дания). Если в Г, образованном одним многочисленным народом, есть территория с компактно проживающим на ней населением иной национальности, то такой территории м/б предоставлена большая самостоятельность в решении вопросов местного значения путем передачи ее органам власти части полномочий вышестоящих органов. Это делается для защиты этнической целостности проживающего там народа. В отличие от автономии, федерации образуются путем передачи полномочий не сверху вниз, а снизу вверх: от субъектов - федерации. Субъекты федерации, как правило, равноправны.

= Простое - только адм-террит деление, автономных образований нет (Болгария, Польша).

= Централизованное (Польша, Нидерланды)- региональные органы возглавляются должностными лицами, назначаемыми из центра

= Децентрализованное – региональные органы власти - выборные и нет назначенных из центра чиновников, призванных осуществлять административный контроль за региональной властью (Великобритания, Новая Зеландия, Япония, Испания, Италия).

Федерация(от лат. "объединять", "укреплять союзом") сложное (союзное) государство, состоящее из гос образований, обладающих юр и определенной пол. самостоятельностью.

США, Индия, ОАЭ, Швейцария…всего около 24.

Признаки федерации:

- Территория состоит из территорий субъектов федерации, не обладающих правом одностороннего выхода из союза.

- S федерации, как правило, наделяется учредительной властью, т.е. ему предоставляется право принятия собственной К.

- S федерации наделяются в установленных пределах право издания зак. актов. Эти акты действуют на территории данного S и должны соответствовать союзному зако-ву.

- S федерации может иметь свою собственную правовую и судебную систему.

Виды:

= национальная – созданные на основе национального (языкового, лингвистического) признака (СССР, Югославия, Индия)

= территориальная – в основе объединения территориальный признак (США, Бразилия)

= национально-территориальная (комплексная) - чаще всего в структуре федерации учитываются этнические, экономические, территориальные признаки (РФ).

= симметричные – в основу устройства которой положено полное равноправие субъектов. Субъекты такой федерации имеют одинаковое название (земли, республики) (Австрия, Германия, США).

= ассиметричные - характеризуется разностатусностью субъектов (Индия, РФ).

= договорные - возникают на основе соглашения, договора, заключенного между самостоятельными государствами (США, СССР)

= конституционные- образованные в результате децентрализации унитарного Г, в основе которого лежит специально принятая конституция (Пакистан, Индия).

= смешанная федерация (конституционно-договорная) - процессы децентрализации и объединения протекают параллельно, в результате чего в основе государства лежат одновременно договорный и конституционный способы образования федерации (РФ).

= Централизованные - федерация обладает большим объёмом полномочий, чем субъекты (СССР, Индия).

= Децентрализованные - определён достаточно подробно круг полномочий субъектов, все иные полномочия по остаточному принципу являются федеральными (США).

В учебниках по ТГП и в научной литературе, наряду с унитарной и федеративной не выделяются и другие формы гос устройства: конфедерация, империя, содружество, уния, протекторат, фузия, инкорпорация. Все они, кроме империи, не имеют отношения к формам гос устройства. Конфедерация, содружество, уния, протекторат - это различные формы межгосударственных объединений, не являющиеся единым государством.

Конфедерация- союз суверенных Г, объединенных для достижения определенных целей.

Конфедерация - непрочное образование, которое создается, либо с целью дальнейшей интеграции в федерацию, либо с целью "мягкого" развода составных частей федерации.

Сенегамбия- конфедерация Сенегала и находящейся внутри его территории Гамбии, существовала 7 лет, после чего распалась.

У́ния(от unio «единение», иногда называют «монархическая уния») - это союз (общность) Г, возглавляемый одним монархом, где субъектами межд-правовых отношений являются эти Г, а не уния в целом.

- личные унии- возникают случайно, в результате того, что одно и то же лицо становится наследником одновременно двух монархов в разных Г. Возникают случайно, случайно и распадаются, хотя эта случайность запрограммирована устройством личной унии (Польско-Литовское княжество до 1669г.).

- реальные унии- законодательство государств устанавливает единый порядок престолонаследования. Наследник трона в одной стране одновременно является наследником во всех государствах, составляющих унию. Распад реальной унии или выход из нее отдельной страны происходит лишь в результате изменения формы правления в одном из государств, ликвидации в нем монархии (Австро-Венгрия до 1918г).

Фузия и инкорпорациярассматриваются какформы слияния, воссоединения государств. Фузия – это воссоединение двух или нескольких Г в одно (ГДР и ФРГ), а инкорпорация – присоединение одного Г к другому (присоединение Прибалтики к СССР). Но ни та, ни другая к формам гос устройства отношения не имеют, т.к. воссоединившиеся Г приобретают либо унитарную, либо федеративную форму гос устройства.

Кондоминиум- совладение - совместное управление одной и той же территорией несколькими государствами (Нагорный Карабах).

Империи– исторически сложившаяся форма гос устройства, составные части которой не имеют единого гос-правового статуса и вовлечены верховной властью для решения общеоборонных и внешнеполитических задач.

15. Государственный режим: понятие и виды.

Ученые по-разному определяют политический и гос режим, а также среди них нет единого мнения о соотношении этих категорий. 

Политический и гос режимы, полагает Венгеров Анатолий Борисович, следует различать, но их нельзя противопоставлять. При демократическом политическом режиме государственный режим тоже является демократическим, и наоборот.

ГР – это совокупности методов, средств и способов осуществления ГВ.

ПР – это совокупность методов, способов, средств и иных механизмов осуществления политической власти.

ГР является частью ПР. ПР – понятие более широкое, поскольку оно включает в себя не только методы гос властвования, но и характерные способы деятельности негосударственных политических организаций (партий, движений).

Виды ГР:

- демократический– плюрализм взглядов, эконом плюрализм, уважение меньшинств, свобода личности, толерантность, гарантированность прав и свобод личности, защита личности, разделение власти и функций, свобода совести и вероисповедания.

- антидемократический(в наст время Омар, Бахрейн, Кувейт)– отсутствие плюрализма, отсутствие обеспечения прав и свобод, однопартийная система, отсутствие меньшинств, террор, милитаризация, выбор одной гос религии. Среди них выделяют:

= авторитарный– отчуждение народа от власти, ее носителем является один человек или группа, неограниченность власти, не подконтрольность гражданам, опора на силу, монополизация власти и политики, недопущение политической конкуренции, отказ от тотального контроля над обществом, невмешательство или ограниченное вмешательство во внеполитические сферы, прежде всего в экономику. В круг внимания Г входят вопросы обеспечения гос безопасности, общественного порядка, обороны, внешней политики, хотя оно может влиять и на стратегию эконом развития, проводить активную социальную политику, не разрушая при этом механизмы рыночного саморегулирования, рекрутирование политической элиты путем кооптации (назначение), а не конкурентной борьбы на выборах.

= тоталитарный(totalitas-полный) – переделка сознания, этатизм (идеология, абсолютизирующая роль Г в обществе), культ личности, фальсификация истории.

Существует две позиции на время появления тоталитарных режимов:

- тоталитаризм – феномен XXвека (СССР, фашизм, нацизм)

- тоталитаризм возник с появлением 1 государства (восточные деспотии).

Специфика тоталитарных режимов:

- разная идеология: в Рос– диктатура пролетариата, в Италии – шовинизм, в Герм- нацизм.

- различия в поисках главного врага – Россия - кулачество (внутренний геноцид), Италия – геноцид внешний (по отношению к евреям, славянам).

- разное отношение к церкви: Россия – атеизм, Италия – толерантное отношение.

- социальные предпочтения: Россия- пролетариат, Германия – германская нация

- конечная цель: Россия- коммунизм (бесклассовое общество), Италия – восстановление Римской империи, Германия – идея мирового господства.

Профессор Резник Ю.М. в 2006г писал, что существует много тоталитарных режимов. «Новый тоталитаризм»- явление сегодняшнего дня.

Признаки:

- этатизм

- авторитаризм

- жесткая регламентация всех сторон жизни

- сворачивание превосходства гражданских прав и свобод

- отсутствие гражданского общества

- превращение демократии в политическую декорацию

- усиление репрессивного аппарата

16. Механизм государства: понятие и структура.

Узкий подход:

Механизм Г (гос аппарат) – система гос органов, при помощи которых обеспечивается выполнение внутренних и внешних функций Г (гос органов=органы гос власти).

Широкий подход:

Механизм Г – совокупность гос органов, гос учреждений и гос предприятий (гос орган+гос учреж (ИвГУ, театры) + гос предприятие (монетный двор, фабрика гос знак).

Комаров С.А. включает так же ОМСУ – они могут выполнять гос задачи, тогда Г их финансирует и контролирует (все школы муниципальные).

Гос учреждения и предприятия, которые властными полномочиями не обладают, а выполняют общесоциальные функции в сфере экономики, образования, здравоохранения, культуры, науки и т.д.

Гос аппарат – часть механизма Г, представляет собой совокупность гос органов, наделенных властными полномочиями для реализации гос власти (президент, правительство, федеральное агентство, КС РФ, ВАС РФ, ВС РФ, гос дума, совет федер).

Гос аппарат состоит из гос органов.

Аппарат государства хотя и составляет его основу, но все же является только лишь частью гос механизма, поскольку сам по себе он ничего не представляет, если не наделен властными полномочиями, а также, если не имеет ресурсов власти.

17. Понятие и классификация государственных органов.

Гос орган– часть гос аппарата, наделенная соответствующей компетенцией и опирающаяся в процессе реализации своих функций на организованную и принудительную силу государства.

Признаки:

- формируется по воле государства и от его имени осуществляет свои функции

- выполняет строго определенные, установленные в зак-ве виды деятельности.

- имеет юридически закрепленную структуру, компетенцию (совокупность прав и обязанностей), территориальный масштаб деятельности и порядок взаимоотношений с другими гос органами.

- устанавливает правовые связи личного состава (отношения субординации или сотрудничества).

- материальные средства (здания, транспорт, спец техника)

- могут издавать правоприменительные акты (суд решения, подзаконные акты).

Классификация гос органов:

1)По источнику формирования:

- первичные (выборные: президент, гос. дума)

- вторичные (назначаемые- население участия не принимает: правительство).

2)По принципу разделения властей:

- законодательные (Совет Федерации),

-исполнительные (правительство),

-судебные (ВАС РФ, ВС РФ, КС РФ).

3)По территориальной сфере деятельности:

- федеральные (президент, правительство, счетная палата);

- органы субъектов федерации, муниципалитеты (Ив. РОВД, районный суд)

- окружные органы власти – УВД, полномочный представитель президента, система окружных судов.

- по Комарову Сергею Александровичу – ОМСУ

МСУ - это самостоятельная деятельность населения определенной территории по решению вопросов местного значения, исходя из интересов всех жителей данной территории. Его суть заключается в автономности, самостоятельности населения от ОГВ в решении местных проблем.

С одной стороны, местное самоуправление отделено от гос управления, с другой - оно тесно связано с ним. Это выражается прежде всего в том, что ОМСУ могут наделяться законом отдельными гос полномочиями с передачей необходимых для их осуществления материальных и финансовых средств

4) По характеру компетенции:

- общей (президент, правительство);

- специальной (ФСБ, счетная палата, служба внешней разведки).

5) По способу принятия решений:

- коллегиальные (парламент, правительство),

- единоначальные (президент).

6) По срокам полномочий:

- постоянные (президент, СФ, генпрокурор),

- временные (комиссии по решению проблем в ЧС, Ставка Верховного главнокомандующего).

7) По организационно-правовым формам деятельности:

- законодательная,

- исполнительная,

- судебная,

- правоохранительная,

- контрольная (счетная палата, уполномоченный по правам человека, контрольное управление при президента РФ),

- распорядительная (казначейство).

18. Принципы организации и деятельности гос аппарата.

Для демократического режима.

- демократизм – участие населения в формировании гос аппарата, голосование за президента.

- законность – точное, неуклонное следование нормам права, предписанное всем субъектам права. По. Муромцеву Геннадию Илларионовичу (зав. Каф. ТГиП РУДН) законность – это следование справедливым, гуманным нормам права.

- подотчетность – обязательность нижестоящего органа давать отчет о своей деятельности вышестоящим органам.

- сочетание коллегиальности и единоличное принятие решения – коллективное обсуждение вопросов, но индивидуальное принятие решений и соответственно индивидуальная ответственность.

- гласность (открытость) – обеспечение информацией субъектов права (граждан, общественных объединений, предприятий) о практической деятельности к/л гос органа.

19. Политическая система общества: понятие, структура, виды.

ПС – сложная полисистема.

Узкий подход:

ПС – совокупность политических институтов, которые участвуют в полит жизни страны.

Институты:

- Г

- ПП

- полит движения

- профсоюзы

- молодежные организации

- гражданин

Широкий подход:

ПС- совокупность гос и негосударственных институтов, посредством которых осуществляются политическая власть и управление обществом (проф. Морозова Людмила Александровна)

Элементы:

- полит организация общества, включающая в себя Г, полит партии и движения, общественные организации и объединения, профсоюзы, граждан

- полит отношения

- полит идеология

- полит психология

- полит культура (правосознание+поведение/деятельность)

- полит практика

Место государства в ПС.

По американской доктрине ядром ПС является избиратель – гражданин США. В России ядром ПС является Г, только оно издает обязательные веления, которые действуют на всей территории.Г – это орган полит власти.Г в лице парламента занимается законотворческой деятельностью, вносит изменения в зак-во о ПП, решает, как формируется парламент, Г регистрирует пол партии в лице минюста, Г может применять легальные методы принуждения имеет ВС, внутренние войска и спец.службы.

Виды:

По политическому режиму:

- тоталитарные

- авторитарные

- демократические

Государство м/б атеистическим по отношению к религии, м/б клерикальным, теократическим, светским и соответственно ПС м/б:

- теократической

- атеистической

- клерикальной

По степени открытости:

- открытые (демократические ПС)

- административно-командные (авт и тот ПС) – СССР, было запрещено инакомыслие, запрещен въезд и выезд

По количеству партий:

- однопартийные (СССР – КПСС)

- многопартийные (зап демократия).

20. Понятие и принципы правового государства.

ПГ – особая форма организации политической власти в ГО, при которой признаются и гарантируются естественные права человека, реально проводится разделение гос власти на зак, исп и суд, обеспечивается верховенство правового закона и взаимная ответственность граждан перед Г и Г перед гражданами. Ученые в этом определении назвали практически все фундаментальные признаки (принципы) ПГ.

СущностьПГ состоит в верховенстве права над Г; в признании и защите прав и свобод человека и гражданина, что возможно только в ГО и при демократическом режиме.

Основы ПГ:

- экономическая основа ПГ – многоукладная экономика, плюрализм форм собственности, обязательное наличие ч/с

- идеологическая – идеолог плюрализм (консерваторская, центристская, либеральная)

- политическая основа – многопартийность – политический плюрализм.

Принципы ПГ:

1 Принцип - верховенство правового закона.

Правовой закон – что это?

Для позитивизма все законы являются правовыми. Этатистский подход (этат – Г) – ставит на 1 место интересы Г.

Закон о 3х колосках.

7 августа 1932 года был принят закон об охране социалистической собственности - расхитители гос, колхозного и кооперативного имущества приговаривались к расстрелу с конфискацией имущества или садились на 10лет. Воровство было, т.к. был голод.

Для юс натуралистовнет равенства междуправом и законом. Неправовой закон – это тот, который нарушает права человека. Поэтому юс натуралисты пишут, что не просто закон, аправовой закон. Законы, которые ущемляют права человека и гражданина являются не правовыми. 3 кита – справедливость, гуманизм, равенство.

2 принцип - разделения властей (по сути разделение труда)– система сдержек и противовесов (ни одна из ветвей не обладает всей полнотой власти).

Пример.

Сдержки:Законы принимает парламент-подписывает президент. С другой стороны, если законодатели приняли закон, который противоречит КРФ, то КС выносит постановление, а законодатель обязан отменить положения, противоречащие КРФ. Суд власть так же сдерживается. Суд принимает дела о соответствии законов КРФ только по запросам определенных органов и лиц.

Уставные суды субъектов также являются сдержкой зак и исп власти.

Прокурор тоже является сдерживающею властью (прокурорский протест).

Противовесы:

1)на примере отрешения президента от должности.

Согласно КРФ (ст. 93), Президент РФ м/б отрешен от должности Советом Федерации только на основании выдвинутого ГД обвинения в госизмене или совершении иного тяжкого преступления.

ГД принимает решение о выдвижении обвинения против Президента, Решение ГД передается в Совет Федерации, а также в КС РФ и ВС РФ. КС дает заключение о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения против Президента, а ВС - заключение о наличии в действиях Президента признаков преступления.

Окончательное решение принимает СФ. Процедура разделена м/д 2 палатами и 2 судами.

2) аудиторов счетной палаты избирают ½ ГД и ½ СФ.

3 принцип – гарантированность прав и свобод– они не только содержатся к КРФ и законах, а они реальны, их можно отстоять, защитить.

4 Принцип – взаимная ответственность индивида перед г и г перед индивидом.

Если человек погиб по вине Г – выплата компенсации. Призвали человека на службу – он стал инвалидом, Г будет отвечать. На гос можно жаловать в ЕС по правам человека в Страсбурге (Франция).

5 принцип- соответствие внутригосударственного законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права, ратифицированным междун договорам.

6 принцип- высокий уровень правосознания и правовой культуры в обществе;

7 принцип- развитый парламентаризм;

8 принцип- наличие развитого ГО и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права.

Связь ГО и ПГ:

- ГО – условие построение ПГ. Если нет ГО – нет и ПГ. Невозможно построить ПГ, если нет ГО. ГО первично – предпосылка ПГ.

21. Понятие и структура гражданского общества.

Лаконичное определение:

ГО – это форма существования рыночно-демократического общества.

Соответственно 2 признака ГО - наличие рыночной экономики ( ч/с, предприн-во, конкуренция) и демократии (самоорганизация, ответственность).

Классическое определение:

ГО- совокупность внегосударственных и внеполитических отношений (эконом, социальн, культурных, семейных, религиозных), имеющих относительную самостоятельность, автономность, «застрахованность» от произвольного вмешательства государства.

Включение в определение слова «Внеполитических отношений» - вопрос дискуссионный.

Структура ГО (связана с признаками):

- семья (институт ГО)

- добровольный труд

- предпринимательство

- сфера самоуправления

- негосударственные учебные заведения

- церковь (институт ГО)

- негосударственные СМИ

- частная жизнь людей.

Принцип разделения властей относится к ПГ и НЕ ОТНОСИТСЯ К ГО!!! Если нет его – то монархия, если вся власть советам – тоже нет разделения властей.

Связь ГО и ПГ

ГО это условие построения ПГ. Если нет ГО- нет и ПГ. Невозможно построить ПГ, если нет ГО. Т.о. ГО вызревает раньше ПГ. Но процессы формирования ГО и ПГ идут параллельно.

Сейчас в РФ есть структура ГО, но она не развита.

Ж.Ж. Руссо писал: «Первый человек, который огородил участок земли кольями и сказал, что это мое, и нашел людей, достаточно простодушных, чтобы ему поверить, был истинным основателем ГО».

22. Понятие и сущность права.

Ведущие школы права всегда стремились дать свое понимание права. В разные исторические эпохи менялось представление о праве. Это объяснялось развитием О, Г, сложной природой права. В зависимости от того, какого из названных начал или форм придерживаются те или иные исследователи, сложились три разных подхода к пониманию права: нормативный; нравственный (философский); социологический.

- при нормативном подходеП рассматривается каксистемарегулирующих человеческое поведениеправил, исходящих от Г и охраняемых им. Нормативное правопонимание основывается натеории позитивного права, отождествляющего право и закон.Гос власть является источником права.Человек имеет права в силу их закрепления в актах Г, а не в силу своей природы. Тольконормы законов выступают истинным правом.

- нравственный (философский) подходосновывается на теорестеств-го П(17-18 вв.).

Сторонники теории естественного права исходят из того, что люди равны по своей природе, наделены от природы опред правами и свободами. Содержание этих прав не может устанавливаться Г, оно должно их закреплять, обеспечивать, охранять. Если нормы зак-ва соответствуют естественным неотъемлемым правам человека, то тогда они составляют право. Т.е. наряду с правом, закрепленным в З, существует подлинное П, отражающеесправедливость, свободу и равенствов О. Поэтому П и З могут не совпадать.

- социологический подходисходит из того, что право составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. Нормы З не отрицаются, но и не признаются правом. Право- это не то, что задумано и записано, а то, что получилось в действительности, в практической деятельности. Представители социологического подходаразличают право и закон.Право, зафиксированное в законах, и право, фактически складывающееся на практике, отличаются так же, как живое право отличается от мертвого права. Предписания З становятся нормами права, когдаони фактически применяютсяна практике.

Нравственный (философский) и социологический подходы к праву образуют так называемое широкое понимание права, а нормативный- узкое.

Интегративный подход к праву объединяет названные подходы.

Интегративное определение права.

Право – это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Однако идеальной теории для идеального права найти невозможно.

Иммануил Кант – «не найдете идеального права».

Сущность права:

Сущность права определяется в зависимости от ответа на вопрос: «Кто создает право и кому оно должно служить?»

Сущность права, как и сущность Г, содержит две стороны - классовую и общесоциальную.

Каждая из них преобладала в определенный период исторической эволюции.

Классовая сущностьправа определяется как воля господствующего класса. Наиболее разработан этот вопрос в марксизме. «Право по своей сущности - подчеркивали К. Маркс и Ф. Энгельс, - есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса, содержание которой определяется материальными условиями его жизни».

Общесоциальная (общечеловеческая) сущностьправа состоит в том, что право выражает общую волю населения, сформированную в результате компромиссов, взаимных уступок и согласования существующих в обществе интересов. В пределах своих прав человек уверен и свободен в собственных действиях. О в лице Г стоит на страже этой свободы. Т.о., право не просто свобода, а защищенная свобода.

Оба подхода имеют право на существование. В сущности П, как и в сущности Г, на 1 план может выходить либо классовое начало (воля господствующего класса), либо общесоц сущность (общая воля населения). Эти 2 начала сочетаются в сущности П.

23. Естественно – правовая юриспруденция.

Юснатурализм.

Долгое время доминировал естественно-правовой подход. Его сторонники – те, кто исповедовал договорную теорию возникновения Г: Дж. Локк, Т. Гобс, Ж.-Ж. Руссо, Гуго Гроций, Дени Дидро, Н.А.Радищев.

Суть:

Право не устанавливается Г, а появляется вместе с человеком. Появляется человек разумный (гомосапиенс), тогда и появляется право, т.е. в догосударственный период, в период первобытного О. Человек родился и с ним появились его права и свободы– они вечны, неотчуждаемы. Г не может их отобрать, ликвидировать.

Естественные права – право на жизнь, имя, ч/с, ч/жизнь (если человек не публичный), право на создание семьи.

Во 2 пол 19 века в России появляется Возрожденное естественное право. Представители- Владимир Соловьев, Борис Николаевич Чичерин. Позднее - Павел Николаевич Новгородцев, Кистяковский, Ильин. Появление возрожденного естественного права – ответ на ужесточение режимов, милитаризацию О. Представители считали, что нет исчерпывающего списка прав. Он постоянно пополняется. Характерно то, что значительное внимание уделяется соотношению права и религии. В.Соловьев – религиозный философ.

Возрождение естественного права произошло и после 2 мировой войны (реакция на геноцид, концентрационные лагеря). Оно связано с именем Густава Ратпруха.

Этатисты эту теорию критикуют и сравнивают со статуей, что это не право, это идеи права. Но таким право д/б. Если взять МеждП – это вошло в пакты, конвенции, в демократических Г это закреплено зак-вом.

24. Юридический позитивизм.

Представители - Джон Остин (англ), Карл Бергбом (немец), Иеремия Бентам -утилитарист (утилитас-польза). Утилитарный подход – т.е. это польза. В советское время большинство были позитивистами.

Точка отсчета 30-е гг. 19в. Считается, что позитивизм появился в 1832г. в книге Остина «Чтение по юриспруденции».

Взгляды Джона Остина:

- право- это приказ, исходящий от суверенной власти.

- за нарушение приказа предусмотрена санкция (наказание). Поэтому нормы права должны соблюдаться.

Суть:

Права и свободы исходят от Г. Право исходит от Г. Нет естественного права, есть только приказы Г.

Можно ли сказать что право – это приказ? Да, с оговоркой. Т.к.этатисты любой приказ, исходящий от Г, трактуют как право.Т.е. любые акты, являются правом. Многие ученые с этим не согласны, в том числе и Поц.

В.М. Сырых сравнивает естественное право и позитивизм: «любой калека (позитивизм) видит, слышит и действует лучше, чем самая красивая статуя» (естественное право).

Ганс Кельзен – австрийский ученый, эмигрировавший в США – автор «Чистого учения о праве». Изучать «чистое право», значит изучать право в текстах, независимо от морали, религии, географ положения. Практикующий юрист не должен задаваться вопросом, почему статьи, санкции именно такие, юрист имеет дело с текстом.

Для Кельзена право – это норма.

Есть известная фраза Кельзена «Нет права без Г, а Г без прав». Он имел ввиду, что после того как появилось Г, появилось и право. НО, он говорил, что право существует и в первобытном обществе (имеет ввиду кровную месть, изгнания, т.е. соц нормы первобытного общества он называет правом, без всяких оговорок).

Есть формула, что учение Кельзена – это неопозитивизм (логическое продолжение позитивизма). Это официальная позиция. У нас нередко его теорию называют нормативной теорией права.

Кельзен представлял право в виде ступенчатой пирамиды. Т.е. одни нормы вытекают из других (из КРФ – нормы отраслевого зак-ва). Идею о грунднорме (основная конституционная норма) – Кельзен позднее назвал фикцией.

Нормотивизм популярен в немецкоязычных странах. Издано » 30 томов трудов Кельзена.

Юр позитивизм есть в разных вариантах:

- классический (Остин) – приказ, принуждение. 30-е гг. 19 века.

- чистая теория о праве Кельзена – нормотивизм – 30-е гг. 20 века.

- Герберт Харт – мягкий позитивизм

- Джозеф Раз (Рас) – жесткий вариант позитивизма.

Позитивизм не застыл на месте, он эволюционирует.

25. Социологическая юриспруденция.

Сторонники: Сергей Андреевич Муромцев, Евгений (Ойген) Эрлих, Франсуа Жени, Лион Дюги, Роско Паунд, Максим Максимович Ковалевский.

Если для классического позитивизма право – это приказ, для Кельзена право – норма, то для соц юриспруденции право – это правоотношения, защищенные Г и складывающийся на их основе правопорядок.Право следует искать не в норме, а в общественных отношениях. Нормы З не отрицаются, но и не признаются П.Право – это реальное поведение субъектов правоотношений. Представитель соц юриспруденцииПаундс писал: «право- это то, что решил суд». Возникающие споры решает суд, значит судьи творят право. Американцы шутят: «никогда не знаешь, какое решение вынесет судья, то ли смертный приговор, то ли оправдает». В этом есть доля правды - большая свобода судейского рассмотрения, особенно у верховных судов, которые не связаны юр прецедентами (а в Америке никакие суды не связаны прецедентами).

Представителя соц юриспруденции делят право на мертвое и живое, на право в текстах и в жизни. Мертвое право – то, которое существует, но не применяется. Пример, Конституция СССР 36г, права английской королевы, они есть, но не применяются.

Соц юриспруденция обращает внимание на движение права.

Лион Дюги – теория солидаризма(20-е гг. 20 века). Солидарность – поддержка. Человек живет лишь в О. О существует благодаря солидарности. Солидаризм – природа человека. Дюги писал, что в праве д/б солидарные нормы, т.е. Г, О не имеют права приказывать индивиду, а индивид не должен противопоставлять себя Г и О. Акцент не на Г, а на О. Адепт норм, творец - О, его соц группы. Г эти нормы санкционирует.

Из Рима: «Там где общество, там и право».

Специалисты в области МеждП пишут, что солидаризм нашел отражение и в МП. При возникновении проблем в мире страны помогают друг другу, в том числе списывают долги беднейшим странам.

Интегративный тип правопонимания.

Интегративная юриспруденция родилась из естественно-правов и социол юриспруденций.

Юснатуралисты и социологи права не отрицали существование позитивного права, созданного и защищаемого волей носителей гос власти. Но к законам предъявлялись особые требования, делающие их правовыми, т.е. разумными или действительными.

Термин придумал американский юрист Дж. Холл в 1958г.

Один из первых представителей интегративного направления Александр Семенович Ященко писал, что «все теории можно свести к неск категориям, взаимное противоречие которых есть показатель не неопределенности теоретической юриспруденции, а коренного расхождения самих мировоззрений, из которых исходят авторы».

А.С. Ященко предполагает синтез сторон права, поэтому свою теорию он называет синтетической теорией права.

Изначально он указывает, что основной признак П-нормативность. Но каждая норма м/б рассматриваема «с 2х сторон- изнутри себя, и вовне, в отношении в внешнему миру.

А.С. Ященко указывает, что следует различатьтеоретические юр нормы, созданные юриспруденцией и тереальные нормы права, которые признаются людьми как регулирующие реальные общественные отношения.

С.А. Ященко пишет - естественное право есть всего лишь идея действующего права.Действующее П в идеале есть полное совпадение естественного права и позитивного П.

Коммуникативная теория А.В. Полякова.

Коммуникация – связь, отношения. По Полякову право – это должное и сущее, а не только правоотношение. Эйдос права - идея, образ П.

- право невозможно вне соц коммуникации

- право может существовать вне Г. Г без права существовать не может.

- правовой текст - система знаков

- содержание правовой нормы и её интерпретация связана с культурой О, с возможн и обязанностями S(прокурор и адвокат могут по-разному толковать 1 и ту же ст. кодекса).

- право – всегда есть действующее право

- праву присуще психическое принуждение. Физ принуждение носит огранич характер

К интегративному типу правопонимания относятся:

- Честнов И.Л.– понимание права как диалога(право – как диалог сущего и должного, диалог различных правовых культур, систем. Диалог прошлого, настоящего и будущего).

- Ромашов А.В. реалистический позитивизм– включает синтетическую теорию, коммуникативную теорию, теорию диалога и либертарную теорию Нерсесянца. Право- действующие нормы, разумные и эффективные, они соответствуют интересам общества.

- Нерсесянц В.С. – либертарная теория (либерти – свобода). 3 кита – равенство (формально-юридическое), свобода, справедливость.

У Нерсесянца источник права – О. Идеи Нерсесянца близки к возрожденному естественному праву. Нерсесянц считал, что любой не справедливый З – не является П

Признаки права:

- имеет нормативный характер

- носит системный характер

- имеет отрасли, институты, нормы (содержатся в источниках)

- исходят от Г, народа

- возможность гос принуждения

- право – мера, масштаб свободы

- право не тождественно закону

Интегративное определение права.

Право – это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

26. Принципы права: понятие и виды.

Принципы права- это основные исходные начала, положения, идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе. Это наиболее общие нормы, либо прямо сформулированные в З, либо выводятся из его смысла.

В зависимости от сферы распространения выделяют:

Общеправовые принципы:

-справедливость– требует соответствия между действиями и их соц последствиями. Д/б соразмерны труд и его оплата, нанесение вреда и его возмещение, преступл и наказание.

-формально-юридическое равенство граждан- все граждане независимо от нац, пола, расы, религиозной и иной принадлежности, должностного положения имеют равные общегражданские права и обязанности, несут равную ответственность перед законом.

-гуманизм - означающий уважение личности, создание всех условий для нормального существования и развития человека, закрепление прав и свобод человека, запрещение любой деятельности, посягающей на человеческое достоинство.

-единство прав и обязанностей- наличие сбалансирован и взаимно корреспондирующих прав и обязанностей (не м/б прав без обязанностей, а обязанностей без прав);

-сочетание убеждения и принуждения. Большое значение имеет обоснование в преамбулах НА целей, оснований для принятия этих актов. О требует управления, которое обеспечивается различными средствами, включаяпринуждение, которое осуществляется вособых процедурных формах, что исключает произвол.Меры принудительного воздействия -меры пресечения, восстановительные, меры защиты субъектив прав и обязанностей, превентивные меры. Главная задача ПравГос - установление разумного сочетания убеждения и принуждения.

- законность– осуществление всех форм гос деятельности, функционирование ГО на основе и в соответствии с требованиями законов и подзаконных НА, верховенство и единство закона, равенство граждан перед законом и судом.

Названные принципы действуют во всех отраслях права. Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят кмежотраслевым. Среди них выделяют:

-принцип неотвратимости ответственности - никто не м/б освобожден от ответств по основаниям, не предусмотренным в законе. Любой правонарушитель д/б привлечен к ответственности независимо от его должн положения, нац, религ или иных особенностей.

-принцип состязательности- в результате процесса судопроизводства, заинтересованные лица ведут между собой правовой спор, опираясь на факты и доказательства, принимая участие в различных исследованиях доказательств.

- принцип гласности судопроизводства- разбирательство во всех судах открытое. Но в установленных ФЗ случаях разбирательство м/б закрытым.

Отраслевые - принципы, действующие в рамках только одной отрасли права

-принцип равенства сторон в имущественных отношениях- в ГП - выражается в признании за всеми гражданами равной правоспособности;

-презумпция невиновности- в УП- положение, согласно которому обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его вина не будет доказана в установленном З порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

-презумпция виновности- в ГПр - нарушитель считается виновным до тех пор, пока он не докажет свою невиновность.

27. Функции права: понятие и виды.

Функции права- ключевые направления юр воздействия П на общественные отношения, в которых раскрываются сущность и социальное назначение права в общественной жизни.

Виды:

- общесоциальные;

- специально-юридические.

Общесоциальные функции– выражают роль П как социального регулятора отношений в различных сферах общественной жизни:

- политическая функция– регулирует деятельностьSполит системы;

- экономическая функция– обеспечение надежности и справедливости экон отношений (например, закрепление форм собственности);

- культурно-историческая функция– развитие культурно-духовных ценностей;

- функция социального контроля– воздействие права на поведениеSс помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;

- воспитательная функция– функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.

Специально-юридические функции–право реализуется через специальные, присущие только этой нормативной системе, юр средства.

- регулятивная функция– регулирование общественных отношений - установление правил поведения, определение субъектов и юр фактов, предоставление субъективных прав и возложение юр обязанностей.

- регулятивная динамическая – оформление движения общественных отношений - определяется порядок возникновения, изменения и прекращения правоотношений (отношения купли-продажи, подряда, перевозок).

- регулятивная статическая- закрепление, фиксация существующих общественных отношений: закрепляются формы собственности, круг субъектов права, их правоспособность, структура гос органов, круг прав и обязанностей граждан и т.д.

- охранительная функция– направлена на охрану регулируемых правом отношений, основополагаюших ценностей, признанных в О (жизнь, честь, свобода личности, собственность, общественный порядок, общественная безопасность и т.д.).

- компенсационная функция– предоставление компенсаций за причиненный вред, ущерб;

- восстановительная -восстановление нарушенного права, положения;

- карательная функция– назначение наказания за совершенные правонарушения.

28. Система права: понятие и структура.

Система права - внутреннее строение права, выраженное в объединении составляющих его норм права в институты, подотрасли и отрасли права.

Структура:

1) нормы права;

2) субинституты права;

3) правовые институты;

4) подотрасли права;

5) отрасли права;

6) крупные структурные образования (общности), объединяющие группы

отраслей – материальное и процессуальное право, публичное и частное право.

1.Юридическая норма- первичный элемент системы права

Норма права– это формально-определенное, общеобязательное правило поведения субъектов, закрепленное в тексте правового акта, принятого уполномоченным органом.

2.Институт права -группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид обществ отношений и приобретающих в силу этого относительную устойчивость и самостоятельность.

В КП: формы Г, гражданства.

В ГП: исковой давности, дарения, сделки, ДКП, договора поставки.

В СП: институт брака.

В АП: должностного лица.

В УП: необходимой обороны, крайней необходимости, невменяемости.

Крупные правовые институты могут подразделяться на субинституты- совокупность юр норм, регулирующих отношения, находящиеся в рамках опред правового института. Субинститут - составная часть института права.

Институт поставки в ГП включает субинституты: штрафы, неустойки и т.д.

Институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни, здоровья и достоинства личности (клевета, оскорбление). Не каждый институт права имеет субинституты.