2.1. Определение размера утраченного заработка

Заработная плата или иные виды вознаграждения, получаемые человеком за выполненную работу, являются основным источником его существования и содержания своей семьи, удовлетворения своих и семьи, других материальных потребностей.

Заработная плата или должностной оклад (ставка) работника в соответствии со ст. 94-104 КЗоТ Украины выплачиваются или определяются в зависимости от количества и качества выполненной работы, наличия длительного трудового стажа, присвоенного квалификационного разряда, категории государственного служащего, в определенных случаях – с начислением доплаты за выполнение работы в тяжелых или вредных условиях.

Увечье или иное повреждение здоровья работника приводит к утрате им профессиональной трудоспособности, а следовательно, к потере заработной платы и других предусмотренных законом доходов, тем самым он лишается возможности нормального существования как для самого себя, так и для своих иждивенцев.

Поэтому обязанность собственника – полностью возместить утраченный заработок, то есть без учета назначенной пенсии по инвалидности и каких-либо возможных доходов, которые потерпевший может получать после увечья или иного повреждения здоровья.

Причем собственник должен полностью возместить утраченный потерпевшим заработок в размере, который отвечает установленному медико-социальной экспертной комиссией проценту потери профессиональной трудоспособности потерпевшего.

Средний месячный заработок потерпевшего для определения суммы возмещения в виде ежемесячных выплат исчисляется за три или двенадцать последних календарных месяцев работы, предшествовавших увечью или стойкой утрате трудоспособности, при профессиональном заболевании в пределах 24-х календарных месяцев, то есть в пределах не более 2-х лет.

К расчету для определения среднего заработка берутся те месяцы, когда потерпевший работал полный месяц.

По выбору потерпевшего месяцы, предшествующие увечью или иному повреждению здоровья, берутся к расчету подряд. По желанию потерпевшего с учетом интересов последнего могут браться к расчету и неполные календарные месяцы (например, когда потерпевший отсутствовал на работе в связи с временной нетрудоспособностью и получил за это время 100 процентов среднего заработка, а с учетом сумм, насчитанных по листку нетрудоспособности, потерпевший имел не меньший заработок).

Средний заработок может определяться лишь из доходов, какие получал потерпевший во время работы в качестве рабочего или служащего. То есть, не могут приниматься к расчету доходы в виде денежного содержания, которые выплачивают военнослужащим Министерства обороны, личному составу Министерства внутренних дел, Службы безопасности, Национальной гвардии Украины и т.п.

При профессиональном заболевании время наступления заболевания определяется, исходя из трех или двенадцати полных календарных месяцев, предшествовавших прекращению им (перевод, увольнение) работы, с которой связано это профессиональное заболевание. Как правило, это можно установить по листку нетрудоспособности, в котором указан соответствующий диагноз.

Когда потерпевший проработал менее 12 календарных месяцев, среднемесячный заработок определяется путем деления общей суммы заработной платы за полные календарные месяцы на число этих месяцев.

При работе потерпевшего менее 12 месяцев на данном предприятии и когда трудовой стаж потерпевшего составляет менее 12 месяцев, а также если потерпевший на данном предприятии проработал менее 12 месяцев, но до этого работал на другом предприятии, то для определения среднемесячного заработка следует затребовать справку о заработной плате этого потерпевшего с предыдущего (или с нескольких предыдущих) предприятий, чтобы эти справки охватывали период работы не менее 2-х лет.

Если работник проработал менее одного календарного месяца, то заработок за все отработанное время делится на число отработанных дней, а полученная сумма умножается на число рабочих дней за месяц, рассчитанное в среднем за год (25,4 - при шестидневной рабочей неделе и 21,2 - при пятидневной рабочей неделе).

Заработок в указанный период подлежит корректировке с учетом повышения размера минимальной заработной платы, тарифных ставок, должностных окладов работников предприятия или индексации доходов в соответствии с действующим законодательством.

Определенный в установленном порядке размер утраченного заработка корректировке в сторону уменьшения не подлежит (п. 9 Правил).

Этот порядок исчисления среднемесячного заработка не изменяется и в случае, когда по решению трудового коллектива на основании Закона Украины «О предприятиях в Украине» («Голос Украины», 1 апреля 1991 г) работники отдельных участков, цехов или всего предприятия работают в режиме сокращенной рабочей недели (четыре или три рабочих дня в неделю) или всех вынужденно отправляют в длительный отпуск без сохранения заработной платы.

В таком случае эти месяцы без работы не включаются в расчет при определении среднего месячного заработка.

Имеют место случаи, когда предприятие вместо оплаты труда в денежном виде в счет заработной платы выдает своим работникам готовые изделия вместо начисленных денежных сумм. В таком случае следует исходить при определении среднемесячного заработка из фактически начисленных сумм заработной платы.

Среднемесячный заработок потерпевших, получивших травму или профзаболевание во время обучения или прохождения на предприятии производственной практики, исчисляется, исходя из ставки (оклада) по той профессии (специальности), какой обучался потерпевший, а если последний имел заработок в период обучения (практики) или до обучения, по его желанию размер возмещения может быть определен из среднемесячного заработка в период обучения или за период, предшествовавший обучению.

В таком же порядке, на основании ст. 456 Гражданского кодекса (ГК) Украины, определяется возмещение ущерба, причиненного здоровью студента или учащегося при выполнении работ по трудовому договору во время производственной практики, в период каникул или свободное от учебы время.

Если же потерпевший получил травмы на разных предприятиях, размер возмещения определяется для каждого предприятия отдельно, исходя из процента потери профессиональной трудоспособности, установленного МСЭК для каждого случая, и среднемесячного заработка за соответствующие периоды, которые предшествовали травме или потере трудоспособности (по выбору потерпевшего) на каждом предприятии (п. 15 указанного постановления Пленума Верховного Суда Украины).

При временной утрате трудоспособности средний заработок исчисляется из заработка за 2 последних полных календарных месяца. При исчислении среднего месячного заработка учитываются все надлежащие потерпевшему суммы заработка без исключения из них налогов и других отчислений.

Виды оплаты труда, которые учитываются в среднем заработке, определяются в соответствии с действующим законодательством о пенсионном обеспечении. В частности, учитываются все виды оплат, на какие по действующему законодательству насчитываются страховые взносы, кроме выплат единовременного характера, обусловленных действующей системой оплаты труда.

В этом перечне, в частности, указывается компенсация за неиспользованный отпуск, выходное пособие при увольнении, суммы возмещения ущерба в связи с увечьем и т. п.

В п. 26 Правил указано, что в случае, если на время обращения за возмещением ущерба не сохранились документы о заработке потерпевшего до повреждения здоровья, размер возмещения ущерба исчисляется по действующей на время обращения тарифной ставке (окладу) по профессии (должности) на предприятии (в отрасли) потерпевшего или берется тарифная ставка (оклад) подобной профессии (должности). Отсутствие документов о заработке подтверждается справкой собственника или соответствующего архива.

П. 32 Правил (в редакции от 18 июля 1994г.) предусматривает, что при ликвидации, банкротстве или реорганизации предприятия возмещение ущерба проводится правопреемником. Если же предприятие ликвидируется без правопреемственности, а также без капитализации сумм возмещения, требование о возмещении ущерба подается в органы социального страхования.

В практике применения Закона Украины «Об охране труда» возникли вопросы о том, каким образом следует определять средний заработок, если тарифным соглашением (коллективным договором) установлен иной порядок его определения, чем в Правилах. Ответ дан в пунктах 3 и 4 «Разъяснений к отдельным статьям Закона Украины «Об охране труда» от 26 августа 1993 г. № 05-25-11911, подписанных руководящими работниками Госнадзорохрантруда, Минтруда, Минсоцзащиты, Минздрава, Фонда социального страхования. Пенсионного фонда. Федерации профсоюзов Украины. В Разъяснении дан ответ, что применяется порядок определения среднего заработка, определенный тарифным соглашением (коллективным договором), если определенный таким образом средний заработок будет не меньше определенного в соответствии с Правилами. То есть, это Разъяснение направлено на защиту интересов потерпевшего и предлагает брать для определения размера возмещения больший по размеру средний заработок.