2. Обычай и закон

В Институциях Юстиниана проводится различие между правом писанным и неписанным. Писанное право – это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими в определенной редакции. Неписанное право – это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложив. в правилах поведения людей не получают признания и защиты от гос власти  остаются простыми обычаями, если признаются и защищаются  называются юридическими обычаями.

Обычное право – это древнейшая форма образования римского права. Нормы обычного права обозначаются в римском праве терминами: mores maiorum(обычаи предков), usus(обычная практика), commentarii pontificum(обычаи, сложившиеся в практике жрецов), commentarii magistratum(обычаи, сложившиеся в практике магистратов), consuetudo(обычай).

Авторитет обычая в силу его долговременного применения значителен, но он не должен быть сильнее закона. (императорский закон)

Правовые обычаи – это правила поведения, сложившиеся в обществе, но обеспеченные силой государственного принуждения.

Простой обычай сложился еще до появления государства (в родовой общине). Особенность простого обычая – он обеспечивается силой общественного воздействия. Правовыми обычаями стали не все, а лишь те простые обычаи, в исполнении которых было заинтересовано рабовладельческое государство. Это неписанное правило поведения, однако римляне были рачительными хозяевами своего правового богатства → римляне создали Законы XII таблиц (450 г. до н.э.) – Leges duodecim tabularum. Это свод mores (обычаев).

Законы(leges) принимаются высшими органами власти. Рим, будучи республикой, имел Народное собрание для этого; позже Сенат  акты, равные по силе закону (сенатус-консульты); в период империи законодательная власть переходит к императору (его законы – конституции). Кроме законов 12 таблиц важное значение для гражд права имеют lex Poetelia(Пэтелиев закон)lex Aquilia(Аквилиев закон) lex Falcidia(Фальцидиев закон)

Окончательное укрепление императорской власти привели к тому, что распоряжение императора стало признаваться законом: «что угодно императору, то имеет силу закона», причем сам император «»законами не связан».

Эти распоряжения назывались «конституциями» и были 4 видов: эдикты – общие распоряжения, обращенные к населению, рескрипты – распоряжения по отдельным делам (ответы на ходатайства), мандаты – инструкции, дававшиеся императорами чиновникам, декреты – решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным делам.

Как правило, закон имел 3 части:

1. прескрипцио – вводная часть с указанием авторов закона, даты и цели принятия (praescriptio);

2. rogatio – содержание закона, те правила, которые он устанавливает;

3. sanctio – те правовые меры, которые применялись при нарушении закона.

Для римских законов часто было характерно отсутствие третьей части – правовых последствий.

Законы отражали тип общества. Право не было выше экономики, породившей его. Законы были рабовладельческими, во многом дикими.

3. Jus civile, jus praetorium, jus gentium.

1) Jus civile – право, субъектами которого явл. Квриты и др. Латины. Появилось в эпоху Республики в Риме. Присущ примитивизм и простота конструкций. Источники: юр обычаи ДР.Р.: 1) законы 12 таблиц 2) занкоы, принятые Нар Собр. Средства защиты – только законные иски. 2) Jus gentium - правовые нормы, заимствованные от покоренных и союзных народов. Источники: эдикты преторов и магистратов по делам иностранцев. По сравнению с jus civile право народов высокоразвито, имеет хорошо разработанные юридические конструкции. В jus gentium появляются новые средства защиты: преторские иски, реституция, интердикт и введение во владение (неисковой способ защиты). В jus gentium появляется критерий доброй совести (bonae fidei) и справедливости (aequitas) при решении вопроса о действительности сделки. В отличие от jus civile, где была важна форма сделки, в jus gentium на первое место вышел критерий содержания сделки. Сделка могла быть признана действительной и с нарушением формы. 3)Jus praetorium - правовая система, сложившаяся из решений (эдиктов) преторов.

В ранние времена образования Древнего Рима римское право защищало интересы лишь граждан Рима – квиритов.  имя jus civilis (гражданское) или jus Quritium. Это одна из трех, но самая основная часть jus privatum. В этот период право игнорировало пороки воли, оно было равнодушно к ним в отношении сделок. Главное – соблюдение формы сделки.С течением времени все больше развивался гражданский оборот, и развитие товарных отношений требовало, стимулировало развитие права. На определенном этапе развития рынка римляне поняли, что jus civilis совершенно не защищает большую часть участников отношений на рынке – перегринов, со временем обр. – jus gentium (право народов). Оно впитало в себя международные нормы (греческие), защищало перегринов.

Но развитие рынка, товарных отношений опережало развитие права, и оно стало изобиловать белыми пятнами – "право молчит", т.к. оно не предусмотрело ситуации.  появление самой блестящей части римского права – jus praetorium (преторское право). Эта система права была вызвана к жизни развитием экономики, ростом рабовладения, торговли, сосредотачением в руках господствующей верхушки рабов и торгового капитала. Обострением классовых противоречий. Все эти новые условия делали старые постановления цивильного права недостаточными. Их нужно было дополнять и исправлять. Эта работа легла на плечи судебных магистратов, главным образом преторов. Преторы – не творители права, они – право применяющие лица. Но фактически они творили право.