дп 8

В1

Понятие и правовая основа

Непоименованный договор — это соглашение, которое прямо не предусмотрено законом или иными правовыми актами, но не противоречит им.

• Правовая основа: Пункт 2 статьи 421 ГК РФ прямо закрепляет, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

• Существенное условие: Единственным обязательным условием для признания договора заключенным является его предмет, который стороны определяют по своему усмотрению.

• Цель: Такие договоры заключаются, когда существующие в законе договорные модели не могут в полной мере урегулировать конкретные правоотношения, возникающие в экономическом обороте.

🗂️ Виды непоименованных договоров

В юридической литературе существует несколько подходов к классификации. Основные виды приведены в таблице:

Вид	Характеристика	Примеры
По степени популярности	1. Сформировавшиеся ввиду потребности оборота: часто встречаются на практике. 2. Сформировавшиеся ввиду случая: носят разовый, уникальный характер.	1. Дистрибьюторский договор. 2. Уникальные соглашения по конкретному проекту.
По квалификационным признакам	1. С новой направленностью 2. С новым предметом 3. Со специфическим объектом.	1. Договор о предоставлении подарочного сертификата. 2. Договор с новым способом обеспечения обязательств. 3. Договор аутстаффинга (предоставления персонала).
По структуре	1. Унитарные (абсолютно непоименованные): не имеют сходства ни с одним из поименованных договоров. 2. Смешанные непоименованные: состоят из элементов поименованных договоров, но в целом не укладываются ни в один из известных типов.	1. Договор о сотрудничестве без элементов простого товарищества. 2. Договор об установлении спонсорских отношений.

Дополнительные примеры непоименованных договоров: договоры о конфиденциальности, об опционе, о вексельном кредитовании, о добровольном возмещении вреда.

⚖️ Особенности правового регулирования

Поскольку непоименованные договоры не урегулированы специальными нормами, для определения применимого права используются следующие механизмы:

1. Приоритет условий договора: Основным регулятором выступает само соглашение сторон. Суд, в первую очередь, будет исходить из буквального толкования его условий.

2. Применение общих положений: К отношениям сторон применяются общие положения об обязательствах и договорах (раздел III части первой ГК РФ), если иное не предусмотрено самим договором и не противоречит его существу.

3. Аналогия закона: Если какое-либо отношение не урегулировано соглашением сторон и общими нормами, к нему могут быть применены правила, регулирующие сходные поименованные договоры (аналогия закона).

4. Аналогия права: Если аналогию закона применить невозможно, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

5. Обычаи делового оборота: При отсутствии соответствующих законодательных или договорных норм стороны могут руководствоваться сложившимися и широко применяемыми правилами поведения в соответствующей сфере (ст. 5 ГК РФ).

В2

Договор давальческого сырья — вид предпринимательского договора, сторонами которого выступают давалец (собственник передаваемого в переработку сырья) и переработчик (подрядчик), а передаваемое в переработку переработчику сырьё именуется давальческим.

Особенностью данного вида предпринимательского договора является то, что давалец сохраняет за собой право собственности на передаваемое в переработку сырьё (п.1 ст.220 ГК РФ), а также на отходы и деловые остатки, оставшиеся после переработки, а подрядчик лишь перерабатывает сырьё и не отвечает за качество предоставленных в переработку материалов. Например, при переработке металлопроката из давальческого сырья заказчика подрядчик отвечает за качество сварных швов, за качество покраски изделия, а за качество самого металлопроката отвечает непосредственно заказчик.

Передача сырья переработчику осуществляется по унифицированной форме М-15 на отпуск материалов на сторону. [3] В указанной накладной должна быть сделана отметка о том, что материалы переданы в переработку на давальческой основе. После переработки подрядчик (переработчик) передает заказчику (давальцу) готовое изделие и отходы от переработки сырья вместе с годными остатками согласно отчёту об израсходовании материала. Готовая продукция передается заказчику по акту приема-передачи выполненных работ по переработке и накладной по форме М-15.

Договор на переработку по общему правилу — возмездный. Если результат работ не был достигнут либо достигнутый результат работы оказался с недостатками по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе требовать оплаты выполненной им работы, если докажет, что недостатки материала заказчика не могли быть обнаружены подрядчиком при надлежащей приемке материала от заказчика (п.п.2, 3 ст.713 ГК РФ).

Гражданское законодательство не содержит такого самостоятельного вида гражданско-правового договора как договор переработки, однако к данному договору следует применять положения главы 37 ГК РФ «Подряд» и квалифицировать данные правоотношения как подрядные, поскольку в ст. 713 ГК РФ предусматривается возможность выполнения работ с использованием материалов заказчика. [2] В части первой ГК РФ имеется одна единственная статья «Переработка» (ст.220 ГК РФ), которая посвящена изготовлению вещи из материалов, принадлежащих переработчику, и которая закрепляет возникновение права собственности на новую вещь, по общему правилу, за собственником материалов. Также в главе 37 ГК РФ содержится ряд статей о подрядных отношениях, в которых заказчик выступает давальцем материалов для их последующей переработки подрядчиком (переработчиком), при этом статьи главы 37 ГК РФ не имеют отсылочных норм к ст.220 ГК РФ, словно переработка не является разновидность договора подряда.

Таким образом, основной задачей в сфере переработки давальческого сырья выступает необходимость разработки и принятия дополнительной законодательной базы и правильная квалификация договора переработки. [4]

Отсутствие единой законодательной базы для регулирования отношений по переработке приводит к тому, что соответствующие нормы приходится искать в других источниках и применять по аналогии. Соответственно, четко не определено место норм, регулирующих отношения по переработке.

Наличие нескольких статей в Гражданском кодексе РФ не содержит понятия «договор на переработку», «давальческое сырьё», «переработка», «переработчик», «давалец» и т. д. В иных нормативных актах, к примеру, Налоговый кодекс РФ (ст. 154 НК РФ) переработку относит к оказанию услуг, в отличие от Гражданского кодекса РФ, который относит переработку к выполнению работ. Таким образом, в связи с отсутствием единого понятийного аппарата возникают такие расхождения в отнесении переработки то к работам, то к услугам.

Таким образом, гражданское, налоговое и таможенное законодательства содержат целый ряд норм, регулирующих вопросы, связанные с отношениями по переработке давальческого сырья. Учитывая важность отношений в сфере переработки давальческого сырья, необходимо обеспечить наличие соответствующей терминологии («переработка», «переработчик», «давальческое сырьё», «давалец» и т. д.). Из-за отсутствия определения «договор на переработку давальческого сырья» также не понятно, кто может выступать субъектами данных правоотношений и сторонами договора: физические лица или юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Сущность

Договор, как основной инструмент экономических правоотношений, используется во всех сферах предпринимательской деятельности, так появилось понятие «предпринимательский договор» или «договор в сфере предпринимательской деятельности». Понятие «предпринимательский договор» в гражданском законодательстве отсутствует, однако содержится общее понятие «договор» в п.1 ст.420 ГК РФ: под договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. [1]

Особенности регулирования отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности указаны в положениях ст.2 ГК РФ, согласно которой участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, а предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Правоотношения между субъектами предпринимательской деятельности оформляются договором. В предпринимательских договорах, в отличие, например, от договоров купли-продажи, дарения, бытового подряда, особенностью служит субъектный состав, то есть сторонами предпринимательского договора могут выступать индивидуальные предприниматели и юридические лица при осуществлении ими деятельности, связанной с извлечением прибыли. В отличие от гражданско-правовых договоров, где одной из сторон выступают физические лица, являющиеся слабой стороной договора, в предпринимательских договорах стороны, являясь субъектами предпринимательской деятельности, осуществляют данную деятельность на свой риск и несут ответственность вне зависимости от вины, если не докажут, что не могли исполнять свои обязательства вследствие обстоятельств непреодолимой силы (ст.2, ст.401 ГК РФ).

Особенностями предпринимательского договора являются следующие: стороны договора вступают в правоотношения по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг в целях систематического извлечения прибыли, а не для удовлетворения личных, бытовых нужд; сторонами данного договора всегда являются субъекты предпринимательской деятельности; данные правоотношения носят возмездный характер, т. е. направлены на извлечение прибыли; наличие презумпции вины, т. е. сторона предпринимательского договора несет ответственность вне зависимости от вины, если не докажет наличие обстоятельств непреодолимой силы, повлекших невозможность исполнения обязательств по договору.

В настоящее время, в условиях кризиса, многие предприятия, в основном предприятия малого бизнеса, из-за недостаточной производственной базы, нехватки каких-либо ресурсов, например, свободных денежных средств, не имеют возможности расширить свои производственные мощности, заключают договоры на переработку давальческого сырья с предприятиями, имеющими необходимое оборудование. Данные предприятия получают определенные преимущества: одни гарантированно обеспечены сырьём (переработчики), другие — снижают косвенные расходы на содержание дорогостоящего оборудования, на заработную плату по содержанию персонала, электроэнергию (заказчики). Таким образом, схема по переработке давальческого сырья является одним из вариантов выхода из ситуации нехватки материально-производственных ресурсов для субъектов малого бизнеса, поэтому тема переработки давальческого сырья в наше время является актуальной. [6]

Данная схема широко распространена в текстильной, швейной промышленности (например, при пошиве одежды используется ткань заказчика), а также в чёрной и цветной металлургии, алюминиевой промышленности. Так, по договорам переработки работает 11 алюминиевых заводов России. [5]

В3

Ссылка будет

В4

47. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовое регулирование.

Нормативно не урегулированы.

Это одна из основных форм торгового посредничества.

Посредник (дистрибютер (экспорт\импорт, внешнеторговые операции)\дилер (компании на территории одной юрисдикции)).

Отличительная черта – посредник осуществляет свою деятельность на постоянных отношениях с производителем, которые, исходя из эк интереса, но не правового, можно рассматривать как близкие к отношениям постоянного представительства. Факт включения посредника в систему сбыта товаров, обозначенных торговой маркой, имеет большое эк значение. Эта форма торгового посредничества напоминает собой отношения постоянного представительства. Де-юре независимые субъекты, но де-факто эк. зависимые.

Дистрибьютор приобретает право собственности на товар для того, чтобы перепродать товар в интересах компании-производителя.

Сама конструкция дистрибюторского договора отличается от предмета договора поставки. Типовой контракт на дистрибюторство и руководство по составлению контрактов в дистрибюторстве, публикация 518 и 441.МТП. ПЕП, раздел ком агентирования, франшиза, дистрибюция.

Дистрибьюторский договоры – длящийся договор с производителем, в соответствии с которым производитель обязуется поставлять производимые товары посреднику, а посредник принимает на себя обязанность купить эти товары и продавать их от своего имени и в своих интересах.

ПЕП: ст.4.101. дистрибьюторский договор – договор, в соответствие с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибютор обязуется выкупить эти товары и продавать от своего имени и в своих интересах.

Это классический рамочный договор, который обязывает сторон заключать в будущем договоры поставки. В законе о торговле про них ничего не говорится. Его положения трактуются так, что есть негласный запрет на применение дистрибюторских договоров (т.к. закон ориентируют заключение договора поставки, ст.9,13.).

Цель – применяются в случаях, когда производитель заинтересован в развитии бытовой сети с помощью эк зависимых (но де-юре независимых) компаний-дистрибьюторов.

Важной чертой является то, что носят исключительный характер. Производитель принимает на себя обязательство не продавать товар на той или иной территории, минуя посредника.

Виды дистрибьюторских договоров:

1. Договор исключительной дистрибьюции. Это такой договор, в соответствии с которым производитель-поставщик обязуется поставлять продукцию только одному дистрибьютору в пределах одной территории.

2. Договор выборочной дистрибьюции (селективная дистрибьюция) – договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять продукцию только дистрибьюторам, выбранным им на основе определенных критериев.

Регламент комиссии ЕС от 20 апреля 2010года О применении статьи 101(3) договор о деятельности ЕС к вертикальным соглашениям и согласованным действиям. Здесь сформированы критерии отбора дистрибьюторов. Они являются ориентирами и для рос.юристов. Эти критерии дБ обоснованы и необходимы для бизнеса производителя. Эти критерии должны унифицировано применяться ко всем потенциальным дистрибьюторам без дискриминации.

3. Договор исключительной продажи. Это такой договор, в соответствии с кот дистрибьютор берет на себя обязанность приобретать товар исключительно у производителя-поставщика. «Я буду приобретать такой же товар только у вас и ни кого другого». Т.е. если дистрибьютор закупает кока-колу, он не может также закупать пепси.

На практике используется терминология мультидистрибьюторы (с различным видами товаров работают) и монодистрибьюторы (работают с одним видом товаров).

Стороны: производитель товаров и дистрибьютор — профессиональный участник торгового оборота, который на профессиональной основе осуществляет деятельность по организации продаж товаров на определенной территории или определенным покупателям.

Цель договора: не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация последующего продвижения товара таким образом, чтобы этот товар был доведен до потребителя, которому он предназначен.

Дистрибьюторский договор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом). Отчуждая товар контрагенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему продвижению товара до конечного потребителя.

Дистрибьюторский договор у нас признается непоименованным смешанным договором (соединяются элемент поименованного договора поставки и элемент, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, приобретенных дистрибьютором у поставщика).

Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законодательстве отсутствует специальное регулирование.

Отличие от агентирования: главным отличием дистрибьютора от агента является осуществление деятельности в первую очередь в своих интересах, тогда как агент, представляя принципала, действует исключительно в интересах принципала.

Условия:

• О предмете: неделимость предмета этого договора - состоит из двух неразрывно связанных частей: обязательство по реализации товаров и обязательство по организации и увеличению дальнейшего сбыта этих товаров. Невозможно отрывать организационный компонент от имущественного и противопоставлять их друг другу в силу подчиненности единой цели — росту продаж и прибыли.

• О цене и вознаграждении дистрибьютора

Регулируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премий), выплачиваемых дистрибьютору в связи с продвижением товара.

Установленные в РФ нормативные ограничения:

• условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских договоров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпадают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.

• существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Подход налоговых органов: действия по продвижению товаров, рекламированию, мерчендайзингу - самостоятельный объект реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, суммы вознаграждений подлежат обложению НДС.

• О территории и логистические условия.

Условие о территории устанавливает зону ответственности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж, т.е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек.

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю (условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.).

Дистрибьюторский договор и конкуренция:

Дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен ряд ограничений.

Чем обосновано: условия о территории, о рекомендованных ценах перепродажи товаров, зависимость цены товара от приобретаемого дистрибьютором ассортимента.

Но нарушения прав участников торгового оборота, а также потребителей как такового не происходит. Распределение территории всего лишь означает системный подход к организации сбыта с целью избежать перебоев в поставках и получении прибыли, а сбалансированная ценовая политика — просчитанный механизм получения прибыли всеми участниками канала сбыта.

Условия дистрибьюторского договора антиконкурентны не сами по себе, а только в том случае, если они создают реальную угрозу для конкуренции, причем доля его сторон на рынке соответствующего товара превышает 20%.

В Типовом дистрибьюторском контракте выделяются следующие признаки дистрибьюторского договора:

• в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и организацию размещения товаров на определенной территории;

• поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на этой территории – обычно исключительное право приобретения товаров у поставщика;

• долгосрочный характер договора;

• дистрибьютор практически всегда осуществляет размещение товаров, снабженных товарным знаком

• дистрибьюторский договор предполагает заключение сторонами договоров купли-продажи

Виды дистрибьюторских договоров:

• Договор исключительной дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только одному дистрибьютору в пределах одной территории

• Договор выборочной (селективной) дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия

• Договор исключительной продажи – в соответствии с ним дистрибьютор обязан приобретать товар только у производителя-поставщика или стороны, назначенной поставщиком

В5

Следствием законодательной неурегулированности дистрибьюторского договора является возникновение проблем в правоприменительной практике. Определение судом применимых норм зависит от того, как именно он квалифицирует сложившиеся между сторонами спора отношения. В судебной практике в каждом конкретном случае дистрибьюторский договор оценивается судом, рассматривающим дело, исходя из его содержания, а также с учетом предусмотренных законодательством моделей гражданско-правовых договоров. Установив признаки и элементы такого договора, которые свойственны тем или иным договорным типам, видам или подвидам, суды квалифицируют его соответствующим образом. В случае, если суду не удается установить наличие в договоре элементов, характерных для поименованных в гражданском законодательстве договорных конструкций, суды признают дистрибьюторский договор самостоятельным, заключенным на основании принципа свободы договора.

При решении вопроса о применении к дистрибьюторскому договору тех или иных норм права в судебной практике встречаются две основные позиции. В соответствии с первой, данный договор квалифицируют на основе поименованных в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее — «ГК РФ») договоров и применяют к нему нормы ГК РФ о соответствующих видах договоров: о купле-продаже, поставке, оказании услуг, агентировании, коммерческой концессии. В рамках данного подхода также можно отдельно выделить случаи, когда дистрибьюторский договор квалифицируют как смешанный и применяют к нему указанные нормы в соответствующей части. Согласно второй позиции, дистрибьюторский договор признают самостоятельным гражданско-правовым договором, заключенным в соответствии с принципом свободы договора, то есть квалифицируют его в качестве не поименованного в ГК РФ. На основе такой квалификации к регулированию отношений из дистрибьюторского договора применяют общие нормы ГК РФ о договорах, обязательствах и сделках. Убедиться в изложенном позволяют следующие примеры российской судебной практики.

Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 18 мая 1999 г. № 7073/98 по делу N А40–9311/98–55–54 квалифицировал дистрибьюторский договор, в соответствии с которым истец предоставил ответчику на время действия договора права официального дистрибьютора на продажу трубки стеклянной (дрот) и флаконов для лекарственных средств, в качестве договора на организацию продаж по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей [6]. ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 19 апреля 2005 г. № Ф08–1395/2005 квалифицировал договор о передаче исключительного права на размещение и продажу ликеро-водочной продукции в согласованном ассортименте на оговоренной территории, по которому компания, передавшая исключительное право, была не вправе самостоятельно или с привлечением третьих лиц заниматься реализацией этого товара в пределах обозначенной территории, в качестве агентского договора [7]. ФАС Уральского округа в Постановлении от 2 мая 2006 года по делу № Ф09–3252/06-С3 квалифицировал договор, в соответствии с которым которому организация предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу мясопродукции (колбасных изделий, копченостей, полуфабрикатов, консервов, субпродуктов) на территории г. Перми и Пермского края, а также продает предоставляемую организацией мясопродукцию на указанной территории от своего имени и за свой счет, как договор купли-продажи. При этом суд указал, что к правоотношениям сторон из данного договора применимы нормы главы 30 ГК РФ [8].

Дистрибьюторский договор в некоторых случаях квалифицируется судами как рамочный. Так, между сторонами было заключено дистрибьюторское соглашение, в соответствии которым ответчик (Компания) обязуется обеспечить истца (Дистрибьютора) товарами для осуществления последним полной дистрибьюции товаров под товарными знаками, права на использование которых принадлежат Компании, а Дистрибьютор обязуется принять и оплатить стоимость полученных товаров, а также стороны обязуются осуществить прочие действия, связанные с дистрибьюцией товаров и предусмотренные соглашением в порядке и на условиях, указанных в соглашении. ФАС Московского округа в Постановлении от 21 июня 2010 г. № КГ-А40/5961–10 по делу № А40–116626/09–51–962 указал, что данный договор является рамочным, так как он определяет лишь общие начала взаимодействия участников делового оборота и оформляет основные их обязательственные связи, по которым они достигли договоренности на момент заключения рамочного договора; конкретные условия совершаемых сделок стороны детализируют и уточняют в дополнительных соглашениях, заключаемых во исполнение своего рамочного договора; по мере их заключения рамочный договор наполняется конкретным содержанием [9].