Квалификация преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (ст. 228 УК РФ). Учебное пособие

объективной стороны необходимо исследовать правовой режим наркотических средств и психотропных веществ и изучить Федеральный закон “О наркотических средствах и психотропных веществах”, постановления Правительства РФ и другие нормативные акты.

С с у б ъ е к т и в н о й с т о р о н ы для всех преступлений характерна умышленная форма вины (спорным является вопрос о форме вины при совершении преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 228 УК РФ).

С у б ъ е к т — физическое лицо, вменяемое, достигшее 16-летнего возраста, и только за хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ ответственность наступает с 14 лет. В большинстве случаев субъект преступления общий, но по ч. 5 ст. 228 УК РФ ответственность может нести только специальный субъект — работник предприятия или учреждения, имеющего лицензию на осуществление деятельности, предметом которой являются наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры, специальные инструменты или оборудование. Это может быть как должностное, так и не должностное лицо, но на него должны быть возложены обязанности по соблюдению установленных в этой области правил. При совершении преступления, предусмотренного ст. 233 УК РФ (незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ), субъект может быть как общим, так и специальным.

Преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств или психотропных веществ часто совершаются лицами, которые сами употребляют наркотики и поэтому страдают определенными психическими расстройствами, связанными, как правило, с поражением волевой сферы человеческой психики. Эти расстройства не исключают вменяемости, но не позволяют таким лицам в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, что в соответствии с ч. 2 ст. 22 УК РФ требуется учитывать при назначении наказания и может служить основанием для назначения судом принудительных мер медицинского характера.

Если при наличии соответствующего заключения психиатрической экспертизы, изучив личность подсудимого и исследовав обстоятельства дела, суд придет к выводу, что психические аномалии явились решающим звеном в общей цепи причин и условий, приведших к совершению преступления, то наказание может быть смягчено. В то же время лицо, совершившее пре-

10

ступление в состоянии обычного физиологического опьянения, вызванного употреблением наркотических средств или психотропных веществ, даже если оно утратило способность отдавать себе отчет в своих действиях и руководить ими, должно нести ответственность на общих основаниях в связи с отсутствием медицинского критерия невменяемости.

Отличительным признаком рассматриваемой группы преступлений является предмет преступления — наркотические средства или психотропные вещества.

В Федеральном законе “О наркотических средствах и психотропных веществах” наркотические средства определены как

“вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.”.

Психотропные вещества — “вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.”.

Понятия “наркотическое средство” и “психотропное вещество” — собирательные. Это и наркотикосодержащие растения и их части, само активное вещество и препараты — смесь веществ в любом физическом состоянии, в состав которой входят одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ.

Наркотические средства и психотропные вещества могут быть получены промышленным или кустарным способом, иметь любую форму: порошка, раствора, таблетки и т. п., быть разными по характеру и длительности воздействия на центральную нервную систему человека, но для признания их предметом преступления обязательно наличие медицинского и формально-

юридического признаков.

Наркотическое средство или психотропное вещество должно оказывать специфическое воздействие на центральную нервную систему человека и вызывать психическую и физическую зависимость (медицинский признак).

11

Психическая зависимость характеризуется как состояние, при котором наркотик вызывает “чувство удовлетворенности и психическое настроение, которое требует периодического или постоянного введения этого средства для того, чтобы достичь удовольствия или избежать дискомфорта. Физическая зависимость — это состояние адаптации, которое проявляется в интенсивных физических расстройствах, когда введение этого средства прекращается… Эти расстройства, то есть синдромы абстиненции, состоят из специфических симптомов, которые характерны для действия каждого вида наркотика”16.

Юридический признак заключается в том, что данное средство или вещество обязательно должно быть включено в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров17, подлежащих контролю в Российской Федерации18.

Некоторые авторы называют еще один признак — наркотические средства и психотропные вещества либо полностью изъяты из гражданского оборота, либо подпадают под действие разрешительной системы19.

Существуют различные классификации наркотических средств и психотропных веществ: по исходному веществу для их изготовления, по химическому составу, по вызываемому воздействию и т. д.

Рассмотрим некоторые виды наркотических средств и психотропных веществ.

Из наркотических средств растительного происхождения наибольшее распространение получили опий и его производные — морфин, кодеин, героин и др.; каннабинолы; наркотики из растения “кока”.

16Молодежь и наркотики: Доклад исследовательской группы ВОЗ. М., 1974. С. 58.

17Под прекурсорами понимаются вещества, которые, не обязательно являясь сами по себе наркотиками, находят различное применение в процессе переработки или изготовления наркотических средств или психотропных веществ. В Конвенции 1988 г., устанавливающей контроль над такими веществами, термин “прекурсоры” не употребляется, но в ней говорится о “веществах, часто используемых при изготовлении наркотических средств или психотропных веществ”. Обозначение таких веществ как прекурсоров вошло в общую практику.

18Утвержден Постановлением Правительства РФ от 30.06.98 г. № 681 // Собрание законодательства РФ. 1998. № 27. Ст. 3198.

19См.: Мирошниченко Н. А., Музыка А. А. Уголовно-правовая борьба с наркоманией. Киев; Одесса, 1988. С. 46.

12

Опий представляет собой свернувшийся сок опийного мака — растения вида papaver somniferum L,— извлекаемый из незрелых плодовых коробочек растения.

Маковая солома — это все части (за исключением семян) скошенного опийного мака.

Морфин является главным активным компонентом опия, который содержит около 10 % морфина. Морфин может быть извлечен либо из опия, либо непосредственно из маковой соломы. Героин (диацетилморфин) получают из морфина в результате химического процесса ацетилирования. Для осуществления это-

го процесса необходимы такие химические вещества, как ангидрит уксусной кислоты и ацетилхлорид.

Кодеин (метилморфин) представляет собой химическое производное морфина.

Опиаты, влияя на центральную нервную систему, вызывают эйфорию и развивают толерантность (ослабление действия при повторном применении, потребность во все больших дозах для достижения желаемого эффекта). Опийный наркоман может со временем применять дозу наркотиков в 50 раз превышающую смертельную дозу для нормального человека. При употреблении опиатов возникает стойкая психическая и физическая зависимость, даже первая доза способна вызвать очень сильный эффект привыкания.

В группу каннабинолов (наркотики, получаемые из любого растения рода cannabis — конопли) входят марихуана, гашиш, гашишное масло, в которых содержатся наркотически активные вещества, основным из которых является Д–9 тетрагидроканнабинол (ТГК).

Марихуана — это высушенные и размельченные верхушки и листья женских растений конопли.

Гашиш изготавливается из смолы и пыльцы пестиковой конопли в период цветения. Верхушки конопли разминают до тех пор, пока смола не выступит наружу, затем полученную смолу и остатки растения разминают и прессуют в плитки или другие формы.

Гашишное масло получают путем извлечения из конопли различными растворителями и жирами. Оно представляет собой дегтеобразную вязкую жидкость.

При регулярном приеме наркотиков этой группы гибнут клетки головного мозга, что вызывает снижение логики, ухудшение памяти, происходит изменение личности, которое заканчивается неизлечимой психической болезнью. Кроме того, по-

13

требление наркотиков из конопли провоцирует потребление более сильных наркотиков.

Кокаиновый куст — любой вид растений рода erutrhoxylon — вечнозеленый кустарник, в диком виде встречается только в Колумбии, Перу, Боливии, на восточных склонах Анд. Сейчас его тайно культивируют и в других странах.

Лист кока — лист кокаинового куста, за исключением листьев, из которых полностью удалены экгонин, кокаин и любые другие алколоиды экгонина. Высушенные листья кока жуют, поскольку они обладают психостимулирующими свойствами.

Кокаин представляет собой алколоид, содержащийся в листьях кокаинового куста и экстрагируемый с помощью таких растворителей, как керосин или бензин.

Кокаиновая паста является промежуточным продуктом процесса изготовления кокаина. Как правило, она употребляется посредством курения.

Гидрохлорид кокаина — наиболее широко распространенная форма кокаина, получаемая путем обработки кокаиновой пасты соляной кислотой. Его употребляют посредством вдыхания или внутривенно.

“Крэк”, пригодную для курения форму кокаина, получают путем преобразования гидрохлорида кокаина в кокаиновое основание с помощью щелочи, например двууглекислого натрия или аммиака. Действие “крэка” более эффективно по сравнению с действием, которое оказывает кокаиновая паста либо гидрохлорид кокаина.

Наркотики данной группы воздействуют на центральную нервную систему, мозг и работу мышц, вызывают сильнейшую психическую и физическую зависимость.

Синтетическим наркотическим средством является ММДА, известный под названием “экстази”. Впервые экстази был синтезирован в Голландии в начале 80-х годов. Наркотик способен накапливаться в организме и вызывать разрушение клеток мозга, психические отклонения. Значительное распространение получил амфетамин (фенамин) — в России включен в Список наркотических средств, Конвенцией 1971 г. отнесен к психотропным веществам — синтетический наркотик, разработанный в 1938 г. и использовавшийся для лечения депрессий, хронической усталости, регуляции веса. Изучив его отрицательное воздействие на организм человека, в большинстве стран от его применения отказались.

К психотропным веществам, многие из которых входят в состав фармацевтических препаратов, оказывающих воздей-

14

ствие на центральную нервную систему, относятся галлюциногены, психостимуляторы, седативно-гипнотические средства, транквилизаторы, противоэпилептические и анальгезирующие средства.

Галлюциногены представляют собой группу разных по своему химическому составу веществ, которые вызывают серьезные изменения психического состояния, в частности эйфорию, тревогу, нарушение восприятия, яркие зрительные и слуховые галлюцинации, изменение поведения, бред, параноидальные реакции, депрессию и утрату способности к самооценке. Такими свойствами обладают мескалин, ММДА (экстази), ЛСД (по российскому законодательству они отнесены к наркотическим средствам).

К стимуляторам по международному законодательству относятся амфетамин (по своим фармакологическим свойствам близок к кокаину), анорексигенные средства (препараты, предназначенные для лечения ожирения путем подавления аппетита), метилфенидат (прописывается при лечении синдрома “дефицита внимания”). Этими препаратами злоупотребляют, принимая в качестве стимуляторов, поэтому их обращение требует контроля.

Депрессанты, седативные средства, гипнотические средства и транквилизаторы были разработаны для изменения поведенческих реакций. В основном они относятся к фармакологической группе барбитуратов или бензодиазепинов. Эти вещества оказывают успокаивающее действие, а в более высоких дозах вызывают сон.

Анальгезирующие средства используются в основном для ослабления боли. Некоторые анальгетики, производные от опия, относятся к наркотическим средствам (морфин и др.), а некоторые — к психотропным веществам по международным спискам, но к наркотическим средствам по российскому законодательству (бупренорфин, пентазоцин)20.

В общей практике наркотические средства и психотропные вещества определяют одним термином — наркотики.

Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю на территории Россий-

20 При описании наркотических средств, психотропных веществ и их свойств использованы материалы доклада Международного комитета по контролю наркотиков за 1997 г., а также “Пособие по борьбе с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ для оперативного состава таможенных органов” А. Аланиеми и Э. Стрельченко, изданное в Финляндии в

1997 г.

15

ской Федерации, разрабатывается Министерством здравоохранения РФ совместно с Министерством внутренних дел РФ и утверждается Правительством РФ. В настоящее время действует Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 68121. Он включает четыре списка:

1.Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список I). В этот список, в частности, включены такие широко известные и опасные наркотики, как героин, гашиш, кокаиновый куст, кустарно изготовленные препараты из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, ЛСД, маковая солома и т. д., а также 8 наименований психотропных веществ.

2.Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список II). В основном в этот список включены лекарственные препараты, содержащие наркотическое вещество (кодеин, омнопон, морфин и др.), а также психотропные вещества.

3.Список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список III).

4.Список прекурсоров, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список IV). Хотя включенные в список прекурсоры находятся под контролем, уголовная ответственность за действия, связанные с их незаконным оборотом, не предусмотрена. Однако следует учитывать, что некоторые прекурсоры отнесены к сильнодействующим, например этиловый эфир, или ядовитым веществам — антраниловая кислота, а незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка в целях сбыта, а равно незаконный сбыт сильнодейству-

ющих или ядовитых веществ влекут уголовную ответственность по ст. 234 УК РФ22.

21Собрание законодательства РФ. 1998. № 27. Ст. 3198.

22Списки сильнодействующих и ядовитых веществ (по состоянию на 1 июня 1998 г.). Утв. на заседании Постоянного комитета по контролю нарко-

16

Некоторые психотропные вещества или наркотические средства имеют ряд фирменных названий, синонимов, под которыми они известны в мире (в разных странах под разными), поэтому отсутствие того или иного наименования в официальном Перечне может означать, что в Перечне употреблен его синоним. Во всех сомнительных случаях надлежит обращаться за разъяснениями в Постоянный комитет по контролю наркотиков.

Для определения вида средств и веществ, их названия и свойств, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотическое вещество, или принадлежности какой-либо субстанции к наркотическим средствам или психотропным веществам необходимо проведение экспертизы, и недопустима замена заключения эксперта ни выписками из фармацевтических справочников, ни справками медицинских или агротехнических организаций, ни свидетельскими показаниями лиц, употреблявших наркотики или психотропные вещества, об испытанных ими ощущениях. Экспертиза должна проводиться по специальным методикам, разработанным Постоянным комитетом по контролю наркотиков. Практика показала, что использование иных методик в отдельных случаях приводит к получению несхожих результатов при одних и тех же параметрах исследования. В свою очередь, это может повлечь как необоснованное привлечение лица к уголовной ответственности, так и его необоснованное освобождение от таковой.

В соответствии с требованиями ст. 35 Федерального закона “О наркотических средствах и психотропных веществах” экспертиза с использованием наркотических средств или психотропных веществ или для их идентификации может проводиться только в экспертных подразделениях Генеральной прокуратуры РФ, Министерства внутренних дел РФ, Государственного таможенного комитета РФ, Федеральной службы безопасности, су- дебно-экспертных организациях Министерства юстиции РФ. Другим юридическим лицам проведение экспертиз разрешается только при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности.

Наркотические средства и психотропные вещества как предметы материального мира имеют не только качественные, но и количественные характеристики.

Количество наркотического средства или психотропного вещества, находящегося в незаконном обороте, не только является

тиков 22 апреля 1998 г., протокол № 2/64-98 // Бюллетень Верховного суда РФ. 1998. № 10. С. 11—13.

17

одним из критериев отнесения деяния к категории преступлений, но и влияет на квалификацию действий субъекта.

Постоянным комитетом по контролю наркотиков по состоянию на 2 декабря 1998 г. (протокол № 7/69-98) утверждена Сводная таблица заключений Постоянного комитета по контролю наркотиков об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количеств наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, обнаруженных в незаконном хранении или обороте23. Таблица предусматривает три вида размеров: небольшие, крупные и особо крупные. При этом любое определимое количество 12 наркотических средств отнесено к крупному размеру. Это такие наркотики, как героин, фенциклидин, ЛСД и др. Разрабатывая Сводную таблицу, Постоянный комитет по контролю наркотиков учитывал не только медицинские критерии, но и “реальную социальную опасность, обусловленную незаконным распространением любых количеств новых для нашей страны, высокоактивных наркотических средств и психотропных веществ”24.

Незаконное приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств в небольших размерах влечет за собой административную ответственность в соответствии со ст. 44 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях. Уголовная ответственность за те же действия наступает только при условии крупного или особо крупного размера приобретенных или хранимых наркотических средств или психотропных веществ.

Крупный и особо крупный размеры — квалифицирующие признаки преступлений, предусмотренных ч.ч. 2 и 3 ст. 228, ч.ч. 1 и 2 ст. 229, ч. 1 ст. 231 УК РФ.

Существует мнение, что даже микроскопические, следовые, остатки наркотических средств или психотропных веществ могут являться предметом преступления. С этим мнением нельзя безоговорочно согласиться, так как не любое количество этих средств или веществ может оказывать специфическое воздействие на центральную нервную систему человека, что служит медицинским признаком данного предмета преступления. Пожалуй, более верна позиция ряда ученых, полагающих, что в подобных случаях следует говорить об отсутствии предмета преступления и, следовательно, об отсутствии состава преступ-

23Бюллетень Верховного суда РФ. 1999. № 4. С. 15—19.

24См. Бюллетень Верховного суда РФ. 1998. № 10. С. 19.

18

ления25. Согласно ч. 2 ст. 14 УК РФ, если какое-либо действие или бездействие формально содержит признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности, оно не является преступлением. Однако в каждом конкретном случае вопрос о наличии преступления или его отсутствии в связи с малозначительностью деяния должен решаться с учетом и личности субъекта, и всех обстоятельств содеянного.

Если незаконные действия виновного связаны с наркотическими средствами или психотропными веществами разных видов, их размер должен определяться исходя как из их общего количества, так и из суммарной эффективности.

2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ,

ПРЕДУСМОТРЕННЫХ ст. 228 УК РФ

§ 1. О конструкции ст. 228 УК РФ

Ст. 228 УК РФ включает три самостоятельных состава преступления, сформулированных в частях 1, 2 и 5:

незаконное приобретение или хранение наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере без цели сбыта (ч. 1);

те же действия, но совершенные с целью сбыта, а также изготовление, переработка, перевозка и пересылка наркотических средств или психотропных веществ независимо от цели действий и сбыт наркотических средств или психотропных веществ (ч. 2);

нарушение установленных правил законного оборота наркотических средств, психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем (ч. 5).

Часть третья ст. 228 УК РФ устанавливает ответственность за квалифицированные виды преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ, а часть четвертая — за особо квалифицированные виды преступлений, предусмотренных ч.ч. 2 и 3 ст. 228 УК РФ.

25 См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под ред. Ю. И. Скуратова, В. М. Лебедева. М., 1996.

19