Все об отпусках

Т.Ю. Сергеева В.А. Фролов

ВСЁ

ОБ ОТПУСКАХ

2-е издание, исправленное

Москва, 2011

1

УДК 331

ББК 67.405

Сергеева, Татьяна Юрьевна.

Всё об отпусках/ Т.Ю. Сергеева, В.А. Фролов. – 2-e изд., испр. – М.: Издательство

«Омега-Л» 2011. – 96 с.

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2011

Право на отпуск закреплено в Конституции России. Законодательством предусмотрены различные виды отпусков, дополнительных отпусков (в том силе и дополнительных), а также доплат и надбавок к основной заработной плате, которые учитываются при расчете отпускных.

В книге авторы раскрывают вопросы, которые возникают у работников при оформлении отпуска. Все разъяснения даны в соответствии с законодательством Российской Федерации. Авторами также анализируются изменения, которые могут произойти в 2011 году в российском трудовом законодательстве в отношении отпусков в связи с ратификацией Российской Федерацией Конвенции МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках.

Книга содержит большое количество примеров. Для широкого круга читателей.

2

Содержание

1. Что нужно знать каждому об очередном ежегодном оплачиваемом отпуске

1.1.Право на предоставление очередного ежегодного отпуска

1.2.Стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск

1.3.Перенос ежегодного отпуска

1.4.Разделение ежегодного отпуска

1.5.Продление ежегодного отпуска

1.6.Отзыв сотрудника из отпуска

1.7.Дополнительный оплачиваемый отпуск

1.8.Продолжительность очередного ежегодного отпуска

1.9.Предоставление отпуска работающим по совместительству

2. Как должен быть рассчитан ежегодный оплачиваемый отпуск

2.1.Расчетный период для начисления среднего заработка

2.2.Расчет суммы выплат за расчетный период

2.3.Расчет среднего дневного заработка для расчета суммы отпускных

2.4.Расчет суммы отпускных при повышении заработной платы

2.5.Расчет среднего заработка и отпускных при суммированном учете рабочего

времени

2.7.Учет премий и вознаграждений при расчете отпускных

2.8.Кто и когда имеет право на денежную компенсацию за неиспользованный отпуск

3. Особые виды отпусков

3.1.Предоставление учебного отпуска при совмещении работы с обучением

3.2.Предоставление отпуска без сохранения заработной платы

3

1. ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ КАЖДОМУ ОБ ОЧЕРЕДНОМ ЕЖЕГОДНОМ ОПЛАЧИВАЕМОМ ОТПУСКЕ

Виюле 2010 г. Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 139-ФЗ Российская Федерация ратифицировала Конвенцию МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 24 июня 1970 г.), заявив, что минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в Российской Федерации составляет 28 календарных дней, и что она принимает на себя обязательства по данной Конвенции в отношении лиц, работающих по найму в секторах экономики, иных чем сельское хозяйство, и в отношении лиц, работающих по найму в сельском хозяйстве.

Всоответствии с п. 3 ст. 18 данной Конвенции она вступит в силу в отношении Российской Федерации через двенадцать месяцев после даты регистрации его документа о ратификации (6 сентября 2010 г.), следовательно осенью 2011 года могут быть внесены некоторые изменения в трудовое законодательство Российской Федерации, касающиеся оплачиваемых отпусков.

Поскольку многие положения ТК РФ соответствуют положениям Конвенции, существенных изменений внесено не будет.

Рассмотрим основные положения Конвенции, касающиеся продолжительности оплачиваемого отпуска и порядка его предоставления, и сравним их с положениями ТК РФ.

Статьей 3 Конвенции об оплачиваемых отпусках установлено, что ежегодный оплачиваемый отпуск ни в коем случае не может составлять менее трех рабочих недель за один год работы. Поскольку в соответствии с ТК РФ работники имеют право на ежегодные

оплачиваемые отпуска продолжительностью 28 календарных дней, следовательно положения Конвенции не только не нарушаются, а наоборот нормы ТК РФ улучшают положение работников, то изменения относительно продолжительности отпуска внесены в ТК РФ не будут.

В соответствии со ст. 5 Конвенции для получения права на ежегодный оплачиваемый отпуск необходим минимальный период работы, продолжительность которого не должна превышать шести месяцев. ТК РФ установлен такой же срок, а следовательно положения ТК РФ в отношении минимального периода работы также останутся без изменения.

Кроме того совпадают положения ТК РФ и Конвенции в отношении того, что не засчитываются как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска официальные и традиционные праздничные и нерабочие дни, независимо от того, приходятся ли они на период ежегодного отпуска или нет, а также периоды нетрудоспособности, вызываемой болезнью или несчастным случаем.

4

Статьей 125 ТК РФ предусмотрено, что ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части, при этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. В ст. 8 Конвенции также установлено, что часть отпуска должна состоять из двух непрерывных рабочих недель. Таким образом, продолжительность непрерывной части ежегодного оплачиваемого отпуска, установленная ТК РФ и Конвенцией, одинакова.

Изменения, которые могут коснуться российского трудового законодательства, связаны со следующими положениями Конвенции.

Согласно ст. 9 Конвенции непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, и остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение восемнадцати месяцев, считая с конца того года, за который предоставляется отпуск.

Действующий же в РФ порядок разделения ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренный ст. 125 ТК РФ, предусматривает, что остаток ежегодного оплачиваемого отпуска может быть использован сотрудником как угодно.

В соответствии со ст. 12 Конвенции соглашения об отказе от права на минимальный ежегодный оплачиваемый отпуск или о неиспользовании такого отпуска с заменой его компенсацией, или иным образом, в соответствии с национальными условиями, признаются недействительными или запрещаются.

Согласно же положениям ТК РФ, если сотрудник не пользовался отпуском в течение двух лет, то он может заменить компенсацией ту часть ежегодного оплачиваемого отпуска, которая превышает 28 календарных дней.

1.1. Право на предоставление очередного ежегодного отпуска

Право на отпуск закреплено в ст. 37 Конституции РФ: работающему по трудовому договору гарантируются установленная законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемые ежегодные отпуска.

Это гарантированное Конституцией РФ право работника на отпуск отражено в ст. 114 Трудового кодекса РФ (в дальнейшем ТК РФ), где сказано, что работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 124 ТК).

5

Ежегодные оплачиваемые отпуска бывают двух видов:

zежегодный основной отпуск (ст. 115 ТК РФ);

zежегодный дополнительный отпуск (ст. 116 ТК РФ).

Ежегодные основные отпуска предоставляются всем сотрудникам, работающим по трудовому договору, в том числе:

zсовместителям (ст. 286 ТК РФ);

zсезонным работникам (ст. 295 ТК РФ);

zсотрудникам, с которыми заключен срочный трудовой договор на срок до двух месяцев (ст. 291 ТК РФ);

zнадомникам (ч. 4 ст. 310 ТК РФ).

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам

продолжительностью 28 календарных дней. Но ст. 115 ТК РФ предусмотрены отпуска продолжительностью более 28 календарных дней, так называемые удлиненные основные отпуска, которые предоставляются работникам в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Некоторые руководители ссылаясь на то, что предприятие не государственное, пытаются уменьшить отпуск до 14 календарных дней путем документального закрепления в приказе или иным внутренним документом. Такие действия руководителя незаконны: в соответствии с ч. 3 ст. 11 ТК РФ действие трудового законодательства распространяется на всех работодателей (физических лиц и юридических лиц независимо от их организационноправовых форм и форм собственности). Кроме того, в данной ситуации ухудшается положение работника, что противоречит трудовому законодательству (ч. 4 ст. 8 ТК РФ).

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утвержденных работодателем не позднее чем за две недели до наступления календарного года. В графике должны учитываться абсолютно все отпуска (в том числе неиспользованные), причем не только ежегодные, но и дополнительные. На основании заявления работника издается приказ по предприятию о предоставлении отпуска, где отражается его продолжительность. Никаких сроков для оформления приказа законодательством РФ не установлено. Также работник по согласованию с руководителем планирует, с какого числа начинается отпуск, то есть конкретные даты с какого именно числа оформлять отпуск не установлены.

Пример 1.1. Приказ

6

Предоставить экономисту Тимофеевой В.В. 28 календарных дней в счет ежегодного основного оплачиваемого отпуска с 01.04.2010 г. по 28.04.2010 г.

Основание: заявление Тимофеевой В.В. С приказом ознакомлена Тимофеева Директор Иванов

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев (ст. 122 ТК РФ).

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК РФ).

Не предоставляют отпуск работнику, который работает в организации по договору подряда (например, выполняет монтажные работы) (ч. 8 ст. 11 ТК РФ).

Если сотрудник занимает у одного работодателя сразу две штатные единицы (по трудовому договору по основному месту работы и по совместительству), то ему должен быть представлен ежегодный отпуск по двум основаниям. При этом на основании ч. 1 ст. 286 ТК РФ совместителям ежегодный отпуск должен предоставляться одновременно с отпуском по основному месту работы. Поэтому продолжительность отпуска внутреннего совместителя будет равна продолжительности ежегодного основного отпуска по основному месту работы. Как правило, продолжительность отпуска равна 28 календарным дням.

Отпускные начисляются за каждый из отпусков, т. е. по каждому месту работы.

1.2. Стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск

Устроившись на новую работу, сотрудник может воспользоваться правом на первый отпуск уже через шесть месяцев непрерывной работы у работодателя. Это право предусмотрено ч 2 ст. 22 ТК РФ.

Все последующие отпуска (например, за второй или третий год работы) сотрудник может взять в любое время рабочего года в соответствии с графиком отпусков.

7

По усмотрению руководства организации, сотруднику может быть предоставлен первый ежегодный отпуск и раньше шести месяцев работы, т.е. до того, как сотрудник отработает положенный стаж – шесть месяцев (ст. 122 ТК РФ).

Трудовым законодательством предусмотрено право на предоставление некоторым работникам (по соглашению сторон) отпуска авансом. Авансом должен быть предоставлен отпуск следующим категориям работников:

zработникам моложе 18 лет (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);

zженщинам перед отпуском по беременности и родам и непосредственно после него

(ч. 3 ст. 122 ТК РФ);

zработникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);

zветераны (ст. 14-19 Федерального закона от 12 января 1995 г. № 5 «О ветеранах»);

zпострадавшие вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС (п. 5 ст. 14 Закона от 15 мая 1991 г. № 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействия радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»;

zжены военнослужащих (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»).

Также авансом может быть предоставлен отпуск сотруднику-совместителю, так как отпуск по основному месту работы предоставляется одновременно с отпуском по работе, выполняемой по совместительству. При этом сотруднику, работающему по совместительству первый год нет необходимости ждать положенных шесть месяцев для получения отпуска. Такому работнику организация обязана предоставить отпуск авансом. Совместитель должен предоставить документы, подтверждающие факт отпуска по основной работе. Таким документом может быть, например, копия приказа о предоставлении отпуска.

При подсчете стажа, дающего право на основной отпуск, учитывается:

zвремя фактической работы;

zвремя, когда сотрудник фактически не работал, но за ним в соответствии с законодательством сохранялось место работы (болезнь, ежегодный оплачиваемый отпуск, праздничные дни, медосмотр и т. д.);

zвремя вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

zвремя отстранения от работы сотрудника, не прошедшего медосмотр не по своей вине;

zдругие периоды времени, предусмотренные трудовым (коллективным) договором или локальным актом организации.

8

При подсчете стажа, дающего право на основной отпуск, не учитываются следующие периоды (ст. 121 ТК РФ):

•периоды отсутствия сотрудника на работе без уважительных причин (в том числе в случаях, предусмотренных ст. 76 «Отстранение от работы» ТК РФ);

•отпуск по уходу за ребенком до достижения им трех.

Всоответствии с законодательством работнику могут предоставляться дополнительные отпуска. Дополнительный отпуск доложен предоставляться сотрудникам одновременно с основным. Дополнительный отпуск предоставляется в полном объеме, только в том случае, если сотрудник фактически отработал во вредных условиях не менее 11 месяцев. Если период отработан не полностью, то отпуск предоставляется пропорционально времени, фактически отработанному во вредных условиях. То есть в этом случае от стажа работы во вредных условиях зависит не право на отпуск, а его продолжительность.

Как уже было сказано выше, для основного отпуска стаж работы рассчитывается только для первого отпуска. Для получения же дополнительного отпуска за работу во вредных условиях труда, стаж, дающий право на дополнительный отпуск необходимо рассчитывать каждый рабочий год (п. 9 Инструкции, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. № 273/П-20.

При переходе сотрудника от одного работодателя к другому стаж, накопленный на предыдущем месте работы за ним не сохраняется. Поэтому право на отпуск появится у сотрудника только после того, как он отработает на новом рабочем месте шесть месяцев. Это можно объяснить тем, что при переводе прежний трудовой договор расторгается, и заключается новый трудовой договор по новому месту работы (п. 5 ст. 77 ТК РФ).

На основании ч. 5 ст. 75 ТК РФ при реорганизации организации, сотрудники остаются работать в организации и с ними не требуется заключать новые трудовые договора, а значит

истаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск сохраняется за работником. (ч. 2 ст. 122 ТК РФ).

1.3. Перенос ежегодного отпуска

Сотрудники имеют право переносить ежегодный оплачиваемый отпуск, как в течение рабочего года, так и на следующий год.

Статьей 124 ТК РФ предусмотрены случаи, когда очередной оплачиваемый отпуск может быть перенесен на другое время.

Так, очередной оплачиваемый отпуск может быть перенесен в случаях, когда сотруднику не были вовремя выплачены отпускные или его своевременно не предупредили о

9

времени начала отпуска (то есть позднее чем за две недели). Кроме того, в исключительных случаях, если уход какого-либо сотрудника в отпуск может неблагоприятно отразится на деятельности работодателя с согласия работника допускается перенос отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Трудовая инспекция может оштрафовать работодателя за непредоставление сотруднику очередного оплачиваемого отпуска. Статьей 5.27 Кодекса об административных нарушениях предусмотрена ответственность за нарушение трудового законодательства (в том числе правил об отпусках). Трудовая инспекция может привлечь к административной ответственности:

zдолжностных лиц – в виде наложения административного штрафа на в размере от

1000 до 5000 рублей;

zлиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – в виде наложения административного штрафа в размере от 1000 до 5000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток;

zюридических лиц – в виде наложения административного штрафа в размере от 30000 до 50000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Повторное нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

1.4. Разделение ежегодного отпуска

Сотрудник может единовременно взять ежегодный отпуск общей продолжительности или отдыхать несколько раз в году. Таким образом, по соглашению между сотрудником и работодателем отпуск может быть разделен на части. Никакие дополнительные документы при этом оформлять не надо. Достаточно отразить дату предоставления каждой части отпуска в графике отпусков.

Однако одна из частей разделенного отпуска обязательно должна быть не менее 14 дней. Оставшиеся дни сотрудник может использовать как угодно. Если администрация организации не возражает, то каждую неделю он вправе использовать всего лишь несколько дней отпуска из оставшейся половины. Такой порядок разделения ежегодного отпуска на части предусмотрен в ст. 125 ТК РФ.

10