Вопросы взаимодействия Министерства внутренних дел и Федеральной налоговой службы России при противодействии рейдерским захватам. Практические рекомен

джевый ущерб настолько велик, что он мешает инновационной политике. Россия продолжает восприниматься как страна «большого беспредела».

Следовательно, противодействие рейдерству имеет не только правовое, но и политическое значение.

Возможности для рейдерства предоставляются главным образом пробелами в законодательстве. Существующая в стране нормативно-правовая база не позволяет разделять цивилизованные методы ведения бизнеса в сфере слияний и поглощений и незаконные захваты предприятий. Не существует системного корпоративного права. Отсюда и противоречащие друг другу решения судов. Не установлен эффективный правовой механизм по обеспечению защиты корпоративной собственности, и тем самым создается возможность рейдерского захвата бизнеса со стороны лиц, использующих пробелы в законодательстве.

Одной из ключевых детерминант рейдерства является низкая эффективность взаимодействия МВД и ФНС России при противодействии рейдерским захватам. В связи с чем актуальной является научно-прикладная разработка проблем совершенствования такого взаимодействия, в том числе формулирование комплекса мер организационно-практического и правотворческого характера.

11

§ 1. СТАДИИ РЕЙДЕРСКОГО ЗАХВАТА

Механизм рейдерского захвата предприятий состоит из нескольких стадий (этапов). Условно можно выделить четыре таких стадии (этапа).

На первоначальном этапе, условно названном «внедрение», решаются вопросы получения минимального (формального) права на часть имущества намеченного к захвату предприятия.

Для развития действий имеет значение организационно-правовая форма юридического лица. В обществах с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществах участники (акционеры) имеют преимущественное право покупки доли в уставном капитале и без их согласия ее отчуждение третьим лицам законом запрещено. В связи с этим получение права на часть имущества ООО или ЗАО осуществляется путем составления фиктивного договора дарения или мены.

Акции открытого акционерного общества свободно обращаются на вторичном (биржевом или внебиржевом) рынке, поэтому их может приобрести любое лицо или любой профессиональный участник рынка ценных бумаг по поручению любого лица.

В соответствии со статьей 44 Закона РФ «Об акционерных обществах» каждое акционерное общество обязано вести реестр акционеров, а при количестве акционеров более 50 реестр акционеров ведет отдельное юридическое лицо, профессиональный участник рынка ценных бумаг – регистратор. Данный механизм был предусмотрен законом как средство защиты прав акционеров, поскольку ведение реестра непосредственно акционерным обществом – наиболее вероятный путь злоупотреблений со стороны самого общества. Однако когда реестр находится фактически вне поля зрения акционерного общества, он является наиболее уязвимым местом в схеме «инвесторы» – «корпорация». Обладание информацией о реестре акционеров и знание их анкетных данных дает возможность последующей работы с гражданами, чаще всего, членами трудового коллектива, путем склонения их к продаже акций.

Максимальная задача, которую ставят себе лица при попытке захвата собственности, – незаконно внести в реестр акционеров выгодные им изменения.

На первоначальном этапе этих действий цель рейдеров состоит в получении любого, хотя бы самого минимального пакета акций, и в дальнейшем – в увеличении его до размеров блокирующего пакета.

Вторая стадия захвата предприятия – смена руководства de jure. Ключевым звеном этой стадии является организация и проведение общего собрания акционеров с гарантированным перевесом голосов на стороне захватчиков. Первый вариант развития событий состоит в том, что по иску одного из миноритарных акционеров суд какого-либо отдаленного от места нахождения предприятия района выносит определение о применении так называ-

12

емых запретительных мер31. Получив эти решения, судебные приставы по месту нахождения акционерного общества возбуждают исполнительное производство и арестовывают акции. Рейдеры остаются в большинстве и избирают нового директора.

Второй вариант развития событий заключается в том, что новые акционеры созывают общее собрание акционеров, фальсифицируя уведомления акционеров, поддерживающих прежнее руководство. Собрание проводится в отсутствие неявившихся, освобождается от должности прежний и избирается новой руководитель предприятия.

В ряде случаев рейдеры составляют полностью фиктивный протокол общего собрания акционеров (участников) без созыва собрания32.

Третий этап – легитимизация нового руководства – заключается в направлении протокола общего собрания акционеров (участников) и соответствующих учредительных документов с внесенными в них изменениями в органы Министерства по налогам и сборам РФ. Сюда же относится получение решения суда, подтверждающего полномочия нового руководителя, с решением, обязывающим не препятствовать исполнению им своих обязанностей, либо запрещающий прежнему руководителю исполнять свои служебные обязанности. Решение суда необходимо в случае активного противодействия прежнего руководства, в том числе при поддержке трудового коллектива, имеющейся в их распоряжении охраны и др.

Четвертая стадия заключается в захвате имущественного комплекса юридического лица de faсto. Он производится при участии частных охранных структур или криминальных объединений путем проникновения на территорию предприятия и вытеснения охраны. После этого блокируется доступ на территорию прежнему руководству, с этого момента контроль над захваченным предприятием можно считать установленным.

§ 2. РЕЙДЕРСКИЙ ЗАХВАТ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ МЕХАНИЗМА РЕГИСТРАЦИИ ФИКТИВНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО

ОРГАНА (ВНЕСЕНИЕ ИЗМЕНЕНИЙ В ЕГРЮЛ)

На основе изучения практики СК при МВД России33 установлены типологические признаки рейдерских захватов, наиболее часто совершаемых в России.

31После вступления в силу с 19 октября 2009 г. Федерального закона от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» данная мера стала менее доступной для рейдеров.

32См. подробнее: Манахов С. А., Акжигитов Р. И., Сычев П. Г. Расследование преступлений, связанных с незаконным захватом предприятий // Методический обзор. М.: Следственный комитет при МВД России, 2005. С. 6.

33См.: В МВД России прошел брифинг на тему: «Особенности расследования Следственным комитетом при МВД России уголовных дел, связанных с рейдерскими захватами имущественных комплексов юридических лиц» // Официальный сайт МВД РФ: http://www.mvd.ru/news/; Расследование преступле-

13

Суть заключается в том, что рейдерский захват как таковой – это не просто хищение, поскольку, во-первых, корыстная цель, являющаяся обязательным элементом хищения, не в каждом случае рейдерского захвата может быть доказана: когда, например, злоумышленники перевели похищенное имущество под контроль оффшорных структур за границей.

Во-вторых, в любом случае действия злоумышленников в ходе рейдерского захвата, так или иначе, сводятся к нарушению системы корпоративного управления в юридическом лице.

Вобычном, «мирном» режиме система корпоративного управления функционирует следующим образом: общее собрание участников назначает исполнительный орган и в пределах компетенции отдает ему поручения по поводу распоряжения активами.

Исполнительный орган, если он единоличный – это генеральный директор, управляющий и т. д., в пределах своей компетенции и руководствуясь поручениями высшего органа управления юридического лица, он распоряжается активами. Полученный от этого доход распределяется между участниками компании, и, если исполнительный орган не является участником, ему выплачивается вознаграждение.

Вмомент корпоративного захвата рейдеры используют проблемные, поддающиеся разрушению звенья в данной системе, «разрывают» их, и, внедрив свой, «подставной» элемент в виде фиктивного органа управления, переключают на него систему управления.

Наиболее часто употребляемым способом нарушения системы корпоративного управления является нарушение в звене «исполнительный орган – активы», которое заключается в регистрации фиктивного исполнительного органа.

Фрагментарно ранее нами уже был рассмотрен данный способ, однако он требует дальнейшей конкретизации.

Самый распространенный в России способ захвата хозяйствующих субъектов и (или) их активов, по информации СК при МВД России, – это представление в регистрирующий орган фиктивных документов о назначении «подставного» лица на должность единоличного исполнительного органа юридического лица с дальнейшим отчуждением активов этого юридического

лица этим исполнительным органом, в большинстве случаев – без ведома законного собственника34.

Правовые основания регистрации юридического лица, используемые злоумышленниками в данном случае, следующие.

ний, совершенных в ходе рейдерских захватов // Методические рекомендации. М.: Следственный комитет при МВД России, 2009. С. 12–20; и др.

34 См.: Расследование преступлений, совершенных в ходе рейдерских захватов // Методические рекомендации. М.: Следственный комитет при МВД России, 2009. С. 9.

14

Гражданский кодекс Российской Федерации Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц

1.Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

2.Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных пред-

принимателей (далее – государственная регистрация) – акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Статья 8. Сроки и место государственной регистрации 1. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять

рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации

1. Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

4.Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом.

5.Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Действия рейдеров использующих данный способ можно условно разделить на три этапа.

15

Первым этапом захвата юридического лица следует считать подготовку фиктивного пакета документов о смене гендиректора для представления их в ИФНС.

Для реализации данного этапа необходимо располагать информацией о полном наименовании и местонахождении юридического лица, паспортных данных гендиректора и участников, ИНН, КПП и других кодах и номерах юридического лица и др.

Данная информация, в принципе, общедоступна, поскольку размещена в ЕГРЮЛ. Однако для того, чтобы ее получить из официального источника, необходимо заполнить официальное заявление в регистрирующий орган, в котором указать паспортные данные получателя информации, а также причину получения информации. Такое действие оставляет следы преступления, поскольку заявление может быть изъято. Кроме того, ЕГРЮЛ не содержит информации о месте жительства (регистрации) гендиректора, серии и номере его паспорта.

Практика показывает, что в большинстве случаев такую информацию предоставляет так называемый «внутренний агент» – сотрудник компании, либо необоснованно, по его мнению, уволенный, либо имеющий иные претензии к руководству предприятия. Разумеется, он представляет информацию злоумышленникам не безвозмездно, более того, специализированные подразделения крупных рейдерских организаций целенаправленно занимаются поиском таких людей.

Данные действия содержат признаки состава преступления, предусмотренного ст. 183 УК РФ (незаконное получение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну).

В реальности сбор информации редко попадает в орбиту расследования. Уголовно квалифицируемое деяние начинается с момента изготовления

подложного заявления формы 14001 о внесении изменений в ЕГРЮЛ, в котором подделывается подпись заявителя. Кроме того, необходимо, чтобы подпись была нотариально заверена. Опять же, подпись и печать нотариуса могут быть подделаны, но они могут быть и подлинными. В данном случае следует рассматривать причастность нотариуса к совершению преступления в составе организованной преступной группы либо наличие в его действиях признаков состава преступления, предусмотренного ст. 203 УК РФ.

Второй этап – непосредственно совершение регистрационных действий в налоговой инспекции.

Законодательство дает беспрепятственную возможность регистрации сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ. Однако в подавляющем большинстве

16

случаев рейдеры не пускают реализацию этого этапа «на самотек», а предпочитают использовать коррупционные связи в ИФНС. На фоне широкомасштабной кампании в СМИ о противодействии рейдерству любую регистрацию фиктивных сведений следует рассматривать как совершенную с противоправной заинтересованностью соответствующих должностных лиц.

Так, по уголовному делу о покушении на захват ОАО «Концерн «Химпласт» (г. Москва, 2008 г.) регистрация сведений о назначении «подставного» гендиректора была совершена в обеденный перерыв специалистом налоговой инспекции 1-й категории, молодым человеком, 1988 г.р. В это время был свободен компьютер, через который вносятся изменения в ЕГРЮЛ, а также были доступны штампы, фиксирующие внесение этих изменений.

Любопытно, что через восьмерых посредников из трех тысяч долларов США, предложенных заказчиком, до налогового инспектора дошло лишь 3 тыс. руб. незаконного вознаграждения35.

Получив свидетельство о регистрации сведений в ЕГРЮЛ, злоумышленники приступают к третьем этапу – совершению неоднократных сделок с активами (в т. ч. недвижимостью) с целью создания добросовестного приобретателя (имущество у добросовестного приобретателя может быть истребовано, когда доказано, что он знал о преступном происхождении имущества и др.).

Для осуществления данной операции необходима информация, как минимум, о наличии и местонахождении активов. В том случае, если это недвижимость, которая составляет предмет посягательства более чем в 90 % случаев, необходимо осуществить государственную регистрацию сделки.

На этапе создания добросовестного приобретателя криминальную операцию по захвату имущественного комплекса юридического лица следует считать оконченной. Ранее считалось, что рейдеры реализуют захваченную недвижимость третьим лицам и получают таким путем преступную прибыль. Однако практика расследования уголовных дел СК при МВД России показывает, что крупные рейдерские структуры владеют недвижимостью через подставные юридические лица и получают прибыль непосредственно от ее эксплуатации36. При удобном стечении обстоятельств, особенно если бывший собственник прекратил сопротивление и попытки вернуть захваченное имущество, рейдеры оформляют объекты непосредственно в свою собственность.

Так, некоторые из руководителей широко известной компании «Росбилдинг», в свое время олицетворявшей рейдерское движение в стране, после ее распада стали крупными владельцами недвижимости. Имеют место и другие примеры.

35См.: В МВД России прошел брифинг на тему: «Особенности расследования Следственным комитетом при МВД России уголовных дел, связанных с рейдерскими захватами имущественных комплексов юридических лиц» // Официальный сайт МВД РФ: http://www.mvd.ru/news/

36См.: Расследование преступлений, совершенных в ходе рейдерских захватов // Методические рекомендации. М.: Следственный комитет при МВД России, 2009. С. 12.

17

Этому несколько причин. Во-первых, найти покупателя на проблемный актив иногда достаточно сложно, поскольку о захвате предприятия, как правило, известно. Покупатель, не желающий потерять приобретенное имущество, изучает его юридическую историю и неизбежно выяснит его преступное происхождение.

Во-вторых, недвижимость по-прежнему остается одним из самых привлекательных объектов инвестирования.

Расследуя уголовные дела о рейдерских захватах, необходимо уделять особое внимание выявлению и доказыванию возможной аффилированности юридических лиц, получивших в собственность захваченные здания или помещения, с лицами или структурами, осуществившими захват.

Так, по уголовному делу о мошенническом завладении правами на здание по адресу: г. Москва, Космодамианская наб., д. 22, принадлежащего ЦНИИ эпидемиологии, путем изучения детализаций телефонных переговоров СК при МВД России была установлена связь между выгодоприобретателем (лицом, выступающим от имени компании, ставшей собственником имущества) и исполнителем (лицом, осуществившим операцию по фиктивной куплепродаже здания) и раскрыто преступление. И это далеко не единственный пример.

Преступление по захвату имущественного комплекса квалифицируется, как правило, по ст. 159 УК РФ (мошенничество, то есть завладение правами на чужое имущество путем обмана и злоупотребления доверием).

Разновидностью рассматриваемого способа является следующее изобретение рейдеров – «доверительное управление поневоле», когда акции мажоритарного акционера по фиктивным договорам передаются в псевдодоверительное управление сторонней компании, а договор регистрируется у реестродержателя.

«Доверительный управляющий» приобретает право голоса по акциям на собрании акционеров, но не имеет права собственности на них. Далее проводится собрание акционеров, назначается подконтрольный гендиректор, осуществляется физический «заход» на предприятие, старый менеджмент выдворяют. После чего подконтрольный гендиректор совершает сделки по отчуждению активов. Мажоритарии же вынуждены оспаривать в судах несуществующий договор доверительного управления.

Относительно рассмотренного способа рейдерского захвата следует заметить, что еще в 2005 г. СК при МВД России был сделан вывод о том, что основным способом захвата предприятий является регистрация в ЕГРЮЛ фиктивных сведений о назначении на должность руководителя захватываемого предприятия «подставного» лица, которое затем совершает сделки по отчуждению активов в интересах рейдерской группы37. Причиной этого является

37 См.: Методика расследования преступлений, связанных с незаконным захватом предприятий // Методические рекомендации. М.: Следственный комитет при МВД России, 2005. С. 5.

18

отсутствие в законодательстве о регистрации юридических лиц механизма по обеспечению достоверности регистрируемой информации.

Несмотря на то, что по каждому уголовному делу о рейдерских захватах, совершенных путем регистрации фиктивных сведений в ЕГРЮЛ, следователями МВД России вносятся представления о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступлений, а также ежегодно вносятся обобщенные представления руководству ФНС РФ, только в следственном отделе при ОВД по району «Северное Тушино» (г. Москва), где расположена специализированная налоговая инспекция № 46 по регистрации изменений в ЕГРЮЛ (по всей Москве), ежегодно возбуждается не менее 40 уголовных дел о регистрации фиктивных сведений!

Последнее из таких уголовных дел возбуждено 6 октября 2010 г. по ст. 290 УК РФ в отношении заместителя начальника налоговой инспекции № 46 Д., которая подозревается в получении 90 тыс. руб. от предпринимателя за регистрацию ООО без очереди и проверки предоставленных документов. В ее кабинете во время обыска была обнаружена значительная сумма денег, происхождение и принадлежность которой еще предстоит установить следствию. Сотрудники УБЭП не исключают причастность подозреваемой к другим эпизодам получения взяток.

§ 3. СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ МЕХАНИЗМА ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ВНЕСЕНИЯ ИЗМЕНЕНИЙ В ЕГРЮЛ

Профессор В. С. Анохин верно отмечает, что государственная регистрация является важным этапом не только в формировании отдельных субъектов гражданского оборота, но и в его формировании в целом путем допуска к участию в хозяйственной деятельности законно созданных хозяйствующих субъектов, гарантирования стабильности гражданского оборота и защиты интересов его участников38. Именно поэтому вопросы совершенствования порядка государственной регистрации имеют повышенную актуальность.

Анализ уголовных дел, находящихся в производстве СК при МВД России показывает, что 90 % всех рейдерских захватов сопровождаются регистрацией фиктивных сведений об исполнительном органе или участниках юрлица. Зачастую используются фирмы-«однодневки», созданные исключительно для совершения операций в рамках рейдерского захвата. Причиной этого является отсутствие в законодательстве о регистрации юридических лиц механизма по обеспечению достоверности регистрируемой информации. Аналогичный механизм действует практически во всех европейских странах (Германия, Италия, Бельгия, Франция, Люксембург и др.).

38 См.: Анохин В. С. Спорные вопросы государственной регистрации юридических лиц // Закон. 2009. № 3. С. 185–186.

19

В итоге рейдеры создают псевдоправовую базу для захвата, приобретают права руководителя хозяйствующего субъекта и с момента госрегистрации распоряжаются уже не чужим имуществом, а активами возглавляемого юридического лица.

Противодействие данному явлению возможно путем проведения тщательных проверок полноты и достоверности сведений, представляемых в ИФНС при регистрации предприятий. Вместе с тем, действующее законодательство не позволяет ИФНС проводить подобные проверки.

Так, в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», налоговые органы не проверяют достоверность поступающих к ним сведений об изменениях, вносимых в учредительные документы юридических лиц. В течение 5 дней39 они обязаны произвести госрегистрацию и выдать заявителю на руки соответствующий документ.

По этому поводу в отчете о результатах социологического исследования «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России» («Центр политических технологий», г. Москва, май 2008 г.) справедливо отмечается следующее: «налоговая инспекция в течение 5 дней обязана зарегистрировать новую фирму. Мошенники приходят в регистрирующий орган с «липовым» протоколом о якобы прошедшем заседании акционеров, на котором, к примеру, произошло изменение статуса компании с

ООО на ОАО, и одновременно якобы произошли изменения в составе руководства. Потом регистрируется новая фирма, документы на владение которой мошенники представляют в ЧОП и заключают с ним договор. После этого в сопровождении вооруженных людей в униформе проходят в здание компании и силой выгоняют ничего не понимающее руководство и сотрудников. В подобном захвате предприятия иногда участвуют до 200–300 частных охранников. И пока руководство компании обратится в суд, пройдет достаточно много времени для того, чтобы мошенники распродали активы предприятия и бесследно исчезли»40.

Данный законодательный пробел активно используется рейдерами в достижении преступного замысла. К сожалению, злосчастный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» является предметом авторской гордости адепта рыночного либерализма Г. Грефа и уже на протяжении многих лет подряд являет собой шедевр дебюрократизации порядка регистрации, внедрением которого гордятся высшие должностные лица государства. Видимо, именно поэтому закон до

39До 2002 года срок составлял 30 дней.

40См.: Филимонова B. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // Общество и экономика. 2008. № 5. С. 101–139; Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // Информационно-аналитический бюллетень «Неотложная правовая помощь». М., 2008. С. 13–26.

20