Вопросы вступительного испытания в аспирантуру
по специальной дисциплине: 5.1.3.Частно-правовые (цивилистичеcкие) науки
(шифр и наименование научной специальности)
Для собеседования поступающим предлагаются следующие вопросы, в рамках которых комиссия может спросить относительно предмета будущего научного исследования, а также академической траектории (опыта и перспектив):
1. Частно-правовые (цивилистичеcкие) науки: система, предмет, методология, история развития.
Система гражданского права как отрасли права - это внутреннее строение данной отрасли и права, единство входящих в нее взаимосвязанных подотраслей и институтов.
Подотрасль гражданского права - это комплекс правовых норм, регулирующих однородные группы отношений и имеющих свои общие положения
Система гражданского права России включает в себя два структурных элемента – Общую и Особенную части.
Общая часть гражданского права включает в себя следующие основные положения:
введение в гражданское право (понятие отрасли права, предмет, методы, принципы, система, источники гражданского права);
субъекты и объекты гражданского оборота;
гражданское правоотношение;
возникновение, осуществление и защита гражданских прав.
нормы о представительстве;
нормы, определяющие виды и порядок исчисления гражданско – правовых сроков;
Особенная часть гражданского права делится на подотрасли - наиболее крупные группировки норм, регулирующих однородные группы отношений и даже имеющих свои общие положения.
В настоящее время общепринято выделение в российском гражданском праве следующих подотраслей:
1. Вещное право, оформляющее принадлежность вещей (имущества) участникам гражданских правоотношений в качестве необходимой предпосылки и результата имущественного оборота; в нем можно выделить такие основные институты, как: - общие положения, - право собственности, - ограниченные вещные права; 2. Право интеллектуальной собственности, оформляющее принадлежность интеллектуальных прав участникам гражданского оборота и включающее в себя следующие институты:
авторское право;
смежные право;
патентное право;
права на селекционные достижения;
права на топологии интегральных микросхем;
права на секреты производства;
права на средства индивидуализации;
3.Обязательственное право (общие положения о договорах и обязательствах), оформляющее собственно имущественный, товарно – денежный оборот. Обязательственное право - наиболее тщательно структурированная часть гражданского права, которая также состоит из Общей и Особенной части.
Общая часть включает в себя:
- общие положения об обязательствах; - требования, предъявляемые к исполнению обязательств (принципы исполнения обязательств); - правила перемены лиц в обязательствах; - способы обеспечения исполнения обязательств; - ответственность за неисполнение обязательств; - основания и способы исполнения обязательств; - общие положения о гражданско – правовых договорах; - общие правила заключения, изменения и расторжения гражданско – правовых договоров;
Особенная часть включает в себя:
- обязательства по передаче имущества на право собственности; - обязательства по передаче имущества во владение и пользование; - обязательства по выполнению (производству) работ; - обязательства по оказанию услуг; - обязательства по использованию результатов творческой деятельности, - обязательства по осуществлению совместной деятельности, - обязательства из односторонних действий (сделок); - внедоговорные (правоохранительные) обязательства, которые подразделяются на: - деликтные обязательства, - обязательства из неосновательного обогащения;
4. Наследственное право, оформляющее переход имущественных прав и обязанностей в случае смерти граждан к другим лицам, оно включает в себя:
- общие положения о наследовании, - наследование по завещанию, - наследование по закону; - приобретение наследства.
5. Гражданско-правововая защита личных неимущественных прав, которая включает: - личные неимущественные права создателей (авторов) результатов интеллектуальной деятельности, - защиту личных неимущественных благ (чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц, жизни, здоровья и личной неприкосновенности граждан, тайны их личной жизни и т.п.).
В свою очередь, перечисленные подотрасли гражданского права делятся на институты - совокупности норм, регулирующих менее крупные однородные группы общественных отношений. Например, в подотрасли вещных прав выделяются институты права собственности и ограниченных вещных прав, а в подотрасли обязательственного права - институты отдельных договорных и внедоговорных обязательств. Институты разделяются на еще более дробные, мелкие совокупности норм – субинституты. Например, институт права собственности разделяется на субинституты права частной и права публичной собственности; нормы об отдельных видах договорных обязательств (институты обязательственного права) разделяются на субинституты по отдельным разновидностям соответствующих договоров (институт договора купли-продажи - на субинституты розничной купли-продажи, поставки, контрактации и т.д.; институт договора аренды - на субинституты проката, аренды транспортных средств, финансовой аренды и т.д.).
Институты и субинституты тоже имеют свои общие положения, свидетельствующие о юридической однородности охватываемых ими норм.
Предметом гражданско-правовой науки является как действующее гражданское законодательство и практика его применения, так и история его развития, и опыт гражданско-правового развития в зарубежных правопорядках.
Цивилистика изучает понятие ГП, его место в правовой системе, его происхождение и закономерности развития, систему и содержание гражданско-правовых норм, институтов и подотраслей, их роль в правовом оформлении жизни общества и эффективность их применения. С этой целью анализируются также содержание и особенности самих общественных отношений, регулируемых ГП, во взаимодействии с экономической, социологической, политологической, исторической и др. общественными науками.
Методология гражданско-правовой науки. Всякое научное исследование предполагает точное определение не только цели и предмета исследования, но и приемов, способов и средств решения соответствующей научной задачи. Методы научного исследования и есть те приемы и способы, кот. используются в науке для анализа и познания ее предмета и получения необходимого научного результата. Учение о методах научного познания называется методологией.
Вправовой, в т.ч. цивилистической науке используются как общенаучные, так и частнонаучные методы исслед. К числу общенаучных методов иссл., относятся методы философского характера, определяющие общую методологическую направленность любого исследования. Речь, в частности, идет о материалистических методах познания общественного развития, основанных на признании его объективности и известной закономерности. Научная философская методология познания основана на том, что сами методы познания должны отражать объективные закономерности реальной действ-сти.
Следовательно, научное правовое исследование должно базироваться не на абстрактных, догматических представлениях о действительности, а на анализе конкретных общественных отношений, исследовании реальной практики, оценке конкретной исторической обстановки. Изучая тенденции развития тех или иных общественных отношений во всем многообразии их взаимосвязей, вскрывая имеющиеся и возникающие противоречия в процессе их развития, исследователь придерживается научной, общефилософской методологии познания действительности.
Вместе с тем основное место в цивилистических исследованиях занимают частнонаучные методы познания, т.е. такие приемы и способы решения научных задач, кот. присущи конкретной науке или группе наук, напр. правовых. К таким методам, используемым в гражданском праве, относятся системный подход, комплексный анализ, метод сравнительного правоведения, а также методы конкретных социологических исследований, формально-логического толкования и др.
Метод системного анализа базируется на рассмотрении конкретного явления в качестве системы - определенной формы организации, в кот. составные части функционируют с известной единой (общей) целью. Под системой, т.о., понимается всякое социальное образование (явление), состоящее из нескольких взаимосвязанных частей (элементов), кот. взаимодействуют с окружающей средой как единое целое, совокупность. Система состоит из элементов и взаимосвязей между ними (структуры).
Суть системного анализа состоит, в выявлении элементов, составляющих данную совокупность, и взаимосвязей между ними с целью последующего анализа их взаимодействия и согласованности (или рассогласованности) в достижении стоящих перед системой задач, функционального назначения (роли) отдельных элементов и т.п. Такой подход вполне приложим и к правовым, в т.ч. гражданско-правовым явлениям. Его преимущества становятся наглядны, напр., при анализе корпоративных отношений в хозяйственных обществах и товариществах, когда выявляется целесообразность и эффективность принятой в них внутренней организации.
Метод комплексного анализа основан на одновременном использовании для решения конкретной задачи научного инструментария, применяемого несколькими различными науками. Так, совершенствование правового оформления экономических связей, очевидно, невозможно без серьезного анализа их экономической природы. Некот. явления, входящие в предмет цивилистической науки, вообще носят смешанный, экономико-правовой характер, напр. отношения собственности. Ясно, что их изучение невозможно в полном отрыве от соответствующих экономических исследований. Напротив, их комплексный, всесторонний анализ с позиций различных наук не только приносит плодотворный результат, но и взаимообогащает каждую из этих наук.
Метод комплексного анализа иногда понимается и как изучение соответствующего правового явления не изолированно, а во взаимосвязи с др. правовыми явлениями, как производными от него, так и породившими его. В частности, формирование и исполнение конкретных договоров невозможно понять, опираясь только на соответствующий гражданско-правовой институт, напр., договора поставки. Необходимо учитывать и правовое оформление последующей трансп-ки товара, его хранения, страхования, расчетов и т.д., а также вопросы приобретения и утраты права собственности на товар, т.е. всю цепочку взаимосвязанных отношений. Более того, при заключении договора поставки товара важную роль играют и положения налогового, а теперь нередко и валютно-таможенного законодательства, входящие в публично-правовую сферу, и даже соображения производственно-технического порядка. Лишь с учетом всего многообразия этих отношений можно сформировать эффективные договорные взаимосвязи изготовителей (поставщиков) и покупателей товара.
Метод сравн-го правоведения основан на изучении и использовании правового регулирования сходных отношений в различных правопорядках и правовых системах. При этом сравнение отдельных закон-ных решений носит не формально-догматический, а конкретно-исторический характер. Т.е., изучается не только юрид. содержание того или иного правового института, но и причины его появления в конкретном национальном правопорядке, и формы развития, что позволяет выделить в нем национально-специф-кие и интернациональные (универсальные, общезначимые) моменты.
Важное значение для научной работы имеют методы конкретных социологических исследований,
используемые в правоведении: анализ статистических данных, в т.ч. данных судебной и арбитражной статистики; метод экспертных оценок, когда по тому или иному вопросу запрашивается и анализируется мнение определенной группы сведущих лиц; анкетирование определенных групп граждан, категорий работников и анализ полученных мнений и т.п.
Вправоведении используются и др. методы научных исследований, напр., исторический метод, с
помощью кот. изучается история становления и развития того или иного института, понятия и т.п. Это
позволяет точнее оценить его современное содержание и соответствие имеющимся условиям общественного развития.
§ 1. Становление науки гражданского права в России Начальный этап: Становление гражданского права как самостоятельной науки в России произошло
значительно позже, чем на Западе. До конца XVIII века его изучение велось в рамках курсов философии и энциклопедии права.
Первые научные труды: Первые публикации появились в начале XIX века, после создания университетов. На них оказали сильное влияние римское право и немецкая философия, так как первые преподаватели были из Германии или обучались там.
Развитие в XIX веке: Создание Свода законов Российской империи способствовало расширению исследований. В середине XIX века вышли фундаментальные работы К. Неволина и курс лекций Д. Мейера.
Новый толчок: Судебная реформа 1860-х годов дала новый импульс развитию науки, укрепила её связь с практикой. В университетах появились кафедры торгового права и специальные правовые журналы.
Расцвет на рубеже веков: На рубеже XIX–XX веков число научных публикаций было необычайно обширным. Активно издавались переводы зарубежных авторов и изучалось римское право.
§ 2. Наука гражданского права после октября 1917 г. (1918–1944 гг.)
Коренная смена парадигмы: Октябрьские события 1917 года коренным образом изменили правовую систему. Ранее существовавшее право было заменено отдельными актами новой власти и «революционным правосознанием».
Поиск новых концепций: В новых условиях выдвигались различные и порой неожиданные конструкции, предлагалось заменить гражданское право «социальным» или «хозяйственно-административным» правом.
Формирование двух систем: В 1920-е годы в экономике сложились государственный и частный сектора, что дало основание выделять две системы: новое «социалистическое» (с публичными элементами) и «буржуазное» гражданское право.
Гражданский кодекс 1922 г.: Несмотря на идеологический контроль, первый Гражданский кодекс РСФСР, подготовленный в основном учеными, широко использовал опыт буржуазного права.
§ 3. Наука гражданского права в послевоенный период (1946–1960 гг.)
Восстановление и развитие: После Второй мировой войны условия для научных исследований расширились: укрепились кадры научных центров в Москве и Ленинграде, появились новые журналы.
Ведущие научные центры: Центром исследований оставался Всесоюзный институт юридических наук (ВИЮН), где работала большая группа авторитетных цивилистов.
Крупные проекты: Важным событием стала подготовка 16-томного курса гражданского права, издание которого заняло несколько лет (1950–1963). Некоторые тома сохраняют научное значение до сих пор.
§ 4. Наука гражданского права после кодификации 1961–1964 гг. (1961–1990 гг.)
Кодификация законодательства: В 1960-х годах была проведена крупная кодификация: приняты Основы гражданского законодательства СССР 1961 г. и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г..
Участие науки: Подготовка этих законов проходила при активном участии ученых, их рекомендации заметно повлияли на содержание и редакцию новых актов.
Научные комментарии: Новое законодательство стало предметом ряда научных комментариев к Гражданскому кодексу.
Новые учебники: В этот период были изданы новые учебники по гражданскому праву, подготовленные ведущими кафедрами страны.
§ 5. Наука гражданского права после провозглашения суверенитета России (1991–2000 гг.)
Смена ориентиров: Преобразования 1990-х годов, закрепленные в Конституции 1993 г., потребовали переоценки прежних подходов и изменения понимания принципов развития гражданского права в условиях перехода к рыночным отношениям.
Новые приоритеты: Признание частной собственности, свободы предпринимательства и конкуренции стали базой для новых научных исследований.
Расширение тематики: Значительно расширилась и обогатилась тематика исследований. Особое внимание уделялось корпоративному, банковскому праву, рынку ценных бумаг и институту банкротства.
Обращение к наследию: Наука обратилась к лучшим работам дореволюционных юристов и активно изучала зарубежный опыт.
2. Отношения в сфере гражданского оборота (включая отношения, связанные с осуществлением субъектами права предпринимательской и иной экономической деятельности), семейные отношения, процессуальные отношения в сфере гражданского, арбитражного судопроизводства, а также отношения, осложненные иностранным элементом, отношения в сфере труда как объект исследований частно-правовых (цивилистических) наук.
1. Отношения в сфере гражданского оборота
Это центральный объект цивилистической науки, охватывающий:
Имущественные и предпринимательские отношения:
Отношения, связанные с осуществлением субъектами права предпринимательской и иной экономической деятельности-1-4.
Правовое регулирование предпринимательской деятельности, включая общий, специальные и особые режимы предпринимательства--3.
Инвестиционная деятельность (в том числе иностранные инвестиции)-2.
Инновационная деятельность-2.
Частноправовые аспекты поддержки конкуренции и противодействия недобросовестной конкуренции-2-3.
Государственная политика и регулирование в сфере предпринимательства-2-3.
Объекты гражданского оборота:
Исследуется категория «гражданский оборот» как фундаментальная цивилистическая концепция, представляющая собой оборот субъективных гражданских прав-.
Изучаются отдельные объекты, например, предприятие как единый имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью-.
Обязательственное право:
Гражданско-правовое обязательство, понятие и значение договора-1-2.
Виды договорных и внедоговорных обязательств-1-2.
Обязательства и договоры в международном частном праве-1-2.
Процессуальные соглашения-1-2.
Специфические сферы экономики:
Частноправовые аспекты отношений в энергетике, промышленности, торговле, сельском хозяйстве, транспорте, на финансовом рынке и рынке ценных бумаг-1-10.
Отношения экономической зависимости-1-2.
Несостоятельность (банкротство)-1-2.
Частноправовые аспекты земельных отношений, отношений в сфере недропользования- 1-2.
2.Семейные отношения
Изучаются как особая разновидность частноправовых отношений-1-4:
Понятие, состав и структура семейных правоотношений--3.
Обязательства, возникающие из семейных правоотношений--3.
Вопросы защиты прав в семейной сфере--1.
Принципы семейного права-.
Предмет и метод правового регулирования семейных отношений-.
3. Процессуальные отношения
Исследуются отношения в сфере судопроизводства по частноправовым спорам-1-4:
Гражданское судопроизводство-1-4.
Арбитражное судопроизводство-1-4.
В некоторых источниках также административное судопроизводство-1-4.
Изучаются субъекты процессуальных отношений-3, процессуальные соглашения-1-2, а также понятие и элементы содержания процессуального сотрудничества-.
Цивилистический процесс рассматривается как социальный феномен, обеспечивающий реализацию конституционного права на судебную защиту-.
4.Отношения, осложненные иностранным элементом
Это отношения (гражданские, семейные, трудовые и иные), в которых присутствует иностранный элемент (например, сторона, объект или юридический факт за рубежом)--1. Исследования включают:
Коллизионное регулирование — определение права, подлежащего применению-.
Материально-правовое |
регулирование — |
анализ |
унифицированных |
норм |
международных договоров-. |
|
|
|
|
Международный гражданский процесс-.
Обязательства и договоры, осложненные иностранным элементом-3.
Защита прав в отношениях, осложненных иностранным элементом-1-2.
5.Отношения в сфере труда
Трудовые отношения рассматриваются как один из ключевых объектов цивилистической науки--1.
Врамках этого направления изучаются:
Индивидуальные и коллективные трудовые договоры и соглашения-1-10.
Трудоправовая ответственность-1-10.
Защита трудовых прав-1-4.
Социально-трудовые отношения-2-3.
Осуществление трудовых прав и исполнение обязанностей-1-4.
Обобщающая характеристика
Всвоей совокупности указанные отношения охватывают все основные сферы частной жизни, урегулированные нормами частного права-1-2. Изучение этих отношений в рамках цивилистической науки не ограничивается анализом норм, но включает исследование-1-2:
Понятия, системы, принципов и методологии самого частного права-1-2.
Разграничения и соотношения частноправового и публично-правового регулирования-1-2.
Содержания и структуры частноправовых отношений, теоретических проблем определения объекта правоотношения-1-2.
Теории субъектов и особенностей их правового положения в различных сферах-1-2.
Юридических фактов и значения сделки в сфере частного права-1-2.
Осуществления и защиты субъективных прав, включая выбор форм и способов защиты-1- 2.
Пределов осуществления и защиты гражданских и иных прав-1-2.
Ответственности за нарушение частноправовых норм-1-2.
Наследственного права-2-3.
3. Частное право: понятие, система, принципы регулирования. Разграничение и соотношение частно-правового и публично-правового регулирования.
1.Основные системы частного права
Совокупность составляющих частное право правовых отраслей и других объединений норм объективного права (подотраслей, институтов) образует его систему. В различных национальных правопорядках, основанных на
принципиальном делении объективного права на публичное и частное, единый подход к составу частного права отсутствует. Этот состав (система) определяется не какими-то абстрактными «мировыми стандартами», а реальными особенностями исторического и социально-экономического развития конкретных стран. В этой связи достаточно указать на общепризнанное различие европейского континентального и англо-американского права, хотя и в них можно видеть некоторые общие черты.
Частное право традиционно выделяется в правовых системах большинства стран континентальной Западной Европы (Германия, Франция, Италия, Испания и др.), которые в силу этого обстоятельства принято объединять впонятие континентальной (европейской) системы права. К данной системе, точнее, к ее германской ветви,
всилу ряда исторических причин относится и российский правопорядок, который, однако, имеет и свои весьма значительные особенности.
Вконтинентальной системе права частное право традиционно разделяется на две основные ветви: гражданское и торговое право, что обычно отражается в наличии двух различных кодексов — гражданского и торгового. Данное обстоятельство позволяет говорить о дуализме частного права. При этом торговое право, иногда называемое также коммерческим правом, охватывает регламентацию взаимоотношений предпринимателей (профессиональных коммерсантов), т.е. одну из основных специальных сфер гражданского (частного) права. Оно, следовательно, не является вполне «равноправной», самостоятельной правовой отраслью по отношению к гражданскому праву. Наиболее ярким свидетельством этого является отсутствие в торговом праве сколько-нибудь развитой самостоятельной Общей части (общих положений), что вызывает необходимость распространения на сферу его действия общих положений гражданского права. Поэтому принято
считать, что нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовым нормам1. В связи с этим в Германии гражданское право квалифицируется как «общее частное право», а торговое и трудовое право — как области «специального частного права».
Исторически основанием для выделения торгового права послужила необходимость объединения различных торговых обычаев и правил сословного характера в особое «купеческое право». Во Франции торговое право, обобщенное в Торговом (Коммерческом) кодексе 1807 г., служило еще и важным средством признания и утверждения интересов «третьего сословия», а в Германии (Общегерманский торговый кодекс 1861 г.) — способом национального объединения и преодоления государственной раздробленности2. Его появление,
таким образом, было не общей тенденцией, а результатом особого исторического развития отдельных правопорядков.
Поэтому самостоятельность торгового права и его кодификация не стали общепризнанными в континентальном праве. В Швейцарии еще в 1911 г. было принято единое гражданское законодательство, распространяющееся также на торговые отношения. Италия, являющаяся родоначальницей обособления торгового права от гражданского, отказалась от этой идеи с принятием единого Гражданского кодекса в 1942 г. Аналогичный подход закрепляет современное гражданское право Нидерландов. Не случайно ни одна из развитых западноевропейских стран, обновлявших свое законодательство в последние десятилетия, не пошла по пути самостоятельной кодификации или иного обособления торгового права.
Этому содействовала и единодушно отмечавшаяся в теории общая тенденция «коммерциализации» гражданского права, т.е. его развитие под влиянием более гибких норм торгового (коммерческого) оборота и последующего приспособления к потребностям регулирования предпринимательской деятельности. В результате именно гражданскоправовые нормы, в первую очередь, нормы договорного права, в настоящее время повсеместно и эффективно регулируют предпринимательский оборот.
Семейное право в континентальной правовой системе обычно не признается самостоятельным и включается в состав гражданского права в качестве его подотрасли (что отражается в отсутствии его самостоятельной кодификации и нахождении семейно-правовых норм в гражданском кодексе). В отличие от него, явную тенденцию к обособлению от гражданского права обнаруживает трудовое право, которое, однако, продолжает здесь считаться безусловной частью частного права. Таким образом, традиционный для континентальной системы «дуализм частного права», с одной стороны, не является всеобщим, а с другой — дополняется некоторыми новыми правовыми образованиями (отраслями) в конкретных национальных правопорядках. Это говорит об объективно обусловленном усложнении системы частного права по мере ее развития.
Вотличие от континентальной системы, англо-американская правовая система, иногда называемая также системой «общего права» (common law), формально вообще не знает деления на частное и публичное право. Она также сложилась исторически на базе английского средневекового прецедентного права. Как известно, в феодальной Англии решения по конкретным спорам (прецеденты) выносились двумя видами королевских (государственных) судов: судами «общего права» и судом лорда-канцлера («судом справедливости»). В каждом из них сформировалось свое прецедентное право, которое и легло в основу двух особых, самостоятельных ветвей этого правопорядка — общего права и права справедливости (law of equity). Лишь в конце XIX века эти ветви начали постепенно сливаться. Впоследствии эта система была рецепирована (заимствована) в США и бывших английских доминионах — Канаде, Австралии и ряде других англоязычных стран.
Внастоящее время и в англо-американском праве фактически проводится различие между частным и публичным правом, в том числе и в связи с процессом некоторого его сближения с континентальным правопорядком, особенно в сфере международного товарообмена. Однако в отличие от государств континентальной Европы, в странах «общего права» к частному (гражданскому) праву относят такие считающиеся самостоятельными «отрасли» и институты, как «право компаний», «право собственности», «договорное право», «право возмещения вреда», «патентное право» и т.д. Поэтому система частного права здесь не совпадает
саналогичной системой континентальных правопорядков.
2.Развитие системы частного права в России
Вотечественной правовой системе частное право всегда было представлено прежде всего гражданским правом — одной из основных, фундаментальных правовых отраслей.
Всоветское время, после отказа от деления права на частное и публичное, начался процесс дифференциации частноправовой сферы. Из гражданского права в качестве самостоятельных правовых отраслей выделились семейное и трудовое право, а «на стыке» гражданского и административного права возникли земельное и природоресурсное право. Позднее было создано колхозное (впоследствии — сельскохозяйственное) право, которое соединяло в себе черты гражданского, трудового и отчасти административного права и в силу этого
считалось «комплексной правовой отраслью», а затем возникло такое же комплексное (межотраслевое) экологическое (природоохранное) право. Из трудового права в свою очередь выделилось право социального обеспечения. Были также попытки обособления международного частного права, призванного регулировать частноправовые отношения «с иностранным элементом». Все эти правовые образования составляли «семью» цивилистических (а по сути — частноправовых) отраслей прежнего правопорядка.
Возвращение к традиционным основам правовой системы, основанной на принципиальном различии частного и публичного права, потребовало отказа от «наслоений» государствленной экономики в гражданскоправовой сфере и известной переоценки правовой природы этих «смежных» с гражданским отраслей права. Так, колхозное право (которое в 80-е годы прошлого века еще пытались преобразовать в более широкое по содержанию «кооперативное право») по очевидным причинам вообще утратило свою самостоятельность. Право социального обеспечения, напротив, отчетливо показало свою вполне самостоятельную публично-правовую природу.
С другой стороны, в условиях развития рыночной экономики происходит определенная коммерциализация ряда отношений, ранее входивших в публично-правовую сферу. Так, после отказа от исключительной собственности
государства на землю (а по смыслу п. 2 |
ст. 36 Конституции РФ — также и на |
другие природные ресурсы) и разрешение |
оборота земельных участков, т.е. |
гражданско-правовых сделок с |
ними, соответствующие отношения |
стали частноправовыми (гражданско-правовыми) и вышли из предмета земельного права. Последнее должно быть сосредоточено теперь не на регламентации чужеродных для этой отрасли вещных прав на землю и оборота земли, а на установлении публично-правового режима различных земельных участков (их целевое назначение, количественные ограничения, требования природоохранного характера и т.п.)1. Это же относится и к природоресурсному, и природоохранному (экологическому) праву. Все эти правовые отрасли теперь тоже включаются в сферу публичного права.
Частноправовые начала возрастают и в сфере семейных отношений, о чем, например, свидетельствует законодательное признание возможности заключения брачных контрактов. Между членами семьи возникают разнообразные имущественные отношения, с помощью которых семья выполняет функцию экономической ячейки общества. Эти обстоятельства привели к появлению мнения о том, что в современных условиях семейное право представляет собой не самостоятельную правовую отрасль, а лишь подотрасль гражданского права1 (что, кстати, соответствует и традициям европейского континентального права). Однако данная позиция не разделяется большинством отечественных правоведов. Семейное право всегда характеризовалось преобладанием неимущественных элементов над имущественными и принципом минимального вмешательства государства в семейные отношения (главным образом, с целью защиты интересов малолетних или нетрудоспособных членов семьи), а также добровольным и равноправным характером брачно-семейных связей. Поэтому точнее было бы говорить о частноправовой природе отечественного семейного права (свойственной всем без исключения развитым правопорядкам) как самостоятельной правовой отрасли.
Международное частное право никогда не утрачивало своей частноправовой природы, также общепризнанной в развитых правопорядках. От гражданского права его отличают широкое использование международно-правовых норм и возможность применения к регулируемым отношениям правил других (зарубежных) правопорядков, устанавливаемая специальными коллизионными нормами национального права. Международно-правовая «составляющая» данной правовой отрасли, строго говоря, вообще не позволяет полностью включать ее в какую-либо национальную правовую систему. Вместе с тем международное частное право, безусловно, осуществляет частноправовое регулирование отношений, входящих в его предмет.
Трудовое право в настоящее время сложно охарактеризовать как однозначно частное или публичное. В пользу его частноправового характера свидетельствуют прежде всего правила о трудовом договоре, составляющие основу этой отрасли и получившие новое развитие в условиях рыночных преобразований. Трудовое право также построено на началах юридического равенства, инициативы и имущественной самостоятельности участников регулируемых им отношений. Частноправовым оно является в европейском континентальном праве, прежде всего, в его германской ветви. С другой стороны, в трудовом праве содержится широкий круг социальных гарантий работников, установленных в общественных (публичных), а не только в частных интересах, что влечет известные особенности правового регулирования. Вместе с тем самостоятельность трудового права, как и его тесная генетическая связь с гражданским правом обычно не подвергаются сомнению1.
В целом можно считать, что в российском правопорядке в общую систему частного права входят четыре обычно признаваемые самостоятельными правовые отрасли:
гражданское право, семейное право,
трудовое право, международное частное право.
Данное положение составляет особенность отечественной системы частного права, поскольку в континентальном европейском праве эти правовые образования обычно рассматриваются в качестве составных
частей (подотраслей) гражданского права, а частное право во многих случаях традиционно разделяется на гражданское и торговое (коммерческое) право (последнее столь же традиционно отсутствует в отечественной правовой системе). Частное право, будучи объективно необходимой важнейшей составной частью всякого развитого правопорядка, в конкретной правовой системе представляет собой результат собственного развития в реальных национальных условиях. Это полностью относится и к его системе, складывающейся под влиянием тех же факторов.
Публичное право – это совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, обеспечивающие общегосударственный (публичный) интерес.
Частное право регулирует отношения, обеспечивающие частные интересы индивидуального собственника и их объединений в их имущественной деятельности и в личных отношениях. К
частному праву относят гражданское, семейное, торговое, предпринимательское и т.д.
Разграничения:
1. По методу :
Для публичного права характерен метод централизации (метод авторитарности).
Для частного права, предполагающего множество автономных (юридически равных) центров, отношения, между которыми основываются на началах свободы, равенства, частной инициативе, основным является метод координации.
2.интерес (если ЧП призвано регулировать частные интересы, то ПП – общественные, гос-ые);
3.предмет правового регулирования (если ЧП свойственны нормы, регулирующие имущ-ые отношения, то ПП – неимущественные;
4.имущественный интерес участников отношений
(в ЧП - они характеризуются имущественной самостоятельностью).
В настоящее время в правовой системе России все больше утверждаются такие институты ЧП, как право наследуемого пожизненного владения, интеллектуальной собственности, возмещение морального ущерба и др.
Частное право не может осуществляться без публичного, так как последнее служит для охраны и защиты первого; частное право в своей реализации опирается на публичное. В общей правовой системе публичное и частное право тесно взаимосвязаны, и их разграничение до какой-то степени является условным.
4. Предмет, метод, структура и система частно-правовых (цивилистических) отраслей; методология исследований проблем предпринимательских и иных экономических отношений.
1. Предмет частно-правовых (цивилистических) отраслей
Предмет науки определяет, какие общественные отношения она изучает. В самом общем виде — это частное право во всем его многообразии. Более детально предмет включает:
Отношения в сфере гражданского оборота: имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, включая предпринимательскую и иную экономическую деятельность.
Семейные отношения.
Процессуальные отношения в сфере гражданского, арбитражного и административного судопроизводства.
Отношения в сфере труда.
Отношения, осложненные иностранным элементом (международное частное право).
Таким образом, предмет цивилистической науки охватывает все основные сферы частной жизни, урегулированные нормами частного права.
2.Метод частно-правовых (цивилистических) отраслей
Метод отвечает на вопрос, как право регулирует эти отношения. Это совокупность юридических средств и приемов, с помощью которых осуществляется правовое регулирование. Для частного права характерен особый, диспозитивный метод, также называемый методом автономии. Его ключевые черты:
Юридическое равенство участников: стороны отношений выступают как равные, независимые субъекты.
Автономия воли: участники свободны в выборе своего поведения, в том числе в решении, вступать ли в отношения и на каких условиях.
Инициативный (дозволительный) характер регулирования: субъекты сами определяют свои права и обязанности, закон лишь устанавливает общие рамки и запреты.
3.Структура и система частно-правовых (цивилистических) отраслей
Этот аспект показывает внутреннее строение частного права. Традиционно в его основе лежит деление на отрасли, которые, в свою очередь, состоят из подотраслей, институтов, субинститутов и норм.
Система частного права включает в себя следующие основные отрасли:
Гражданское право: ядро системы, регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения.
Семейное право: регулирует личные и имущественные отношения между членами семьи.
Трудовое право: регулирует отношения между работниками и работодателями.
Международное частное право: регулирует частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Структура каждой отрасли — это ее внутреннее деление. Например, гражданское право традиционно делится на Общую и Особенную части, которые включают в себя множество правовых институтов (например, институт собственности, обязательственное право, наследственное право и др.).
4. Методология исследований проблем предпринимательских и иных экономических отношений
Методология — это учение о методах, способах и приемах познания, которые используют ученыецивилисты при исследовании своей предметной области. Для изучения сложных предпринимательских и экономических отношений применяется широкий арсенал методов:
I.Общенаучные методы (используются во всех науках):
Системный метод: позволяет рассматривать предпринимательские отношения как сложную систему, выявляя взаимосвязи между ее элементами.
Анализ и синтез: разложение явления на составляющие и их последующее объединение для получения целостного знания.
Историко-логический метод: изучение явления в его развитии (исторический подход) и выявление его внутренней логики.
Сравнительно-аналитический метод: сопоставление различных правовых систем,
институтов и подходов к регулированию.
II.Частнонаучные (специальные) методы (используются в юриспруденции):
Формально-юридический (догматический) метод: анализ правовых норм, их толкование и систематизация. Это основной метод для юриста.
Метод сравнительного правоведения: сравнение правовых систем разных стран для выявления общих закономерностей и заимствования лучших практик.
Инструментальный метод: изучение права как инструмента для достижения определенных социально-экономических целей.
Межотраслевой метод: исследование связей и взаимодействия норм различных отраслей права.
III.Специфические подходы для исследования экономических отношений:
Ситуационный и факторный подходы: позволяют учитывать конкретные условия и факторы, влияющие на предпринимательскую деятельность.
Институциональный подход: рассматривает экономику через призму институтов (правил, норм, организаций).
Экосистемный подход: изучает предпринимательство как часть более широкой экосистемы, включающей рыночную среду, государство, инфраструктуру.
Резюме
Таким образом, предмет цивилистической науки — это частное право и регулируемые им отношения; ее метод основан на диспозитивности и равенстве сторон; ее система представляет собой иерархию отраслей (гражданское, семейное, трудовое и др.), а структура — их внутреннее деление на институты и нормы. Методология же представляет собой многоуровневый комплекс общенаучных, специально-юридических и междисциплинарных подходов, позволяющий
всесторонне исследовать сложные проблемы предпринимательских и иных экономических отношений.
5. Принципы правового регулирования и правореализации в частном праве.
В теории права известны общедозволительный, разрешительный и дозволительнообязывающий тип правового регулирования.
Общедозволительный основывается на общем дозволении, из которого путем запрета делается исключение. Кратко такое состояние выражается в формуле дозволено все, что не запрещено.
Разрешительный тип регулирования основан на общем запрете какого-либо вида действия, либо деятельности вообще.
При этом не исключаются и "разрешения" на соответствующее поведение, либо деятельность. В этом случае следует говорить об общем типе правового регулирования-- приоритетном для регулирования какого-либо вида деятельности, либо отдельных отношений и даже случаев.
Дозволительно-обязывающий тип правового регулирования основывается на позитивной обязанности. Права в этом случае необходимы лишь в том объеме, который требуется для осуществления обязанности. Этот тип регулирования характерен для деятельности государственных органов, что можно выразить в формуле дозволено только то, что предписано законом.
В рассмотренных типах верно отражены лишь обобщенные подходы к правовому регулированию, в том числе и отдельных видовых общественных отношений. Эти подходы зачастую называют и принципами правового регулирования. При этом отмечают, что принцип разрешено все, что не запрещено широкое применение находит в частном праве, а принцип запрещено все, что не разрешено характерен для публичного права.
Использование данных принципов диктуется динамикой отношений, а также условиями реализации этих отношений в сфере правового регулирования используются и другие принципы. С учетом триединства правового регулирования под которым понимается правотворчество, правореализация, правозащита. Наиболее характерными, распространенным общими принципами являются--для правотворчества--научность, демократизм, справедливость, гуманность, системность, законность.
При создании правоорганизующих норм важными являются федерализм, законность и системность.
При правореализации используются принципы обоснованность, мотивированность, системность, гласность и ранее названные принципы.
Все приведенные принципы известны под названием общие принципы права.
Способы и принципы правового регулирования связаны с государственно-правовым режимом, в формой государства, а также отмечается, что правовое регулирование по своему содержанию и характеру более всего относится к понятию правовой категории. Чаще всего равной по своемк значению таким понятиям как государство, право, форма государства, политическая система и т.д,
Каждая из приведенных категорий--государство, право, политическая система имеет свою систему. Такая система харктерна и для понятия правовое регулирование. В частности, в
этой категории различают правотворчество, реализацию норм права, юридическую ответственность или правовую защиту.
Вместе с тем правотворчество имеет свою подсистему--источники, система права, система законодательства и т.д.
Отсюда делается вывод, что правовое регулирование в теории права является сложным системным являением, связанным с целым рядом порожденным им иных правовых явлений.
Системность правового регулирования проявляется и во внутренней структуре, выраженной в 3 стадиях.
4. Стадии правового регулирования.
Вструктуре правового регулирования фактически состоящей из 2 этапов-- правотворческого и правореализующего чаще всего ине учитывается стадия применения санкций, если субъекты права нарушают установленные правила. Исходя из этого, возможно другое деление, состоящее из 3 стадий.
Вэтом случае стадии можно дифференцировать.
1.Стадия правотворчества.(правоустановления)
2.Стадия реализации норм права.
3.Стадия применения государственного принуждения или правозащита.
Фактически на стадии правоприменения не следует ограничиваться только государственным принуждением, а необходимо использовать формулировку искомый результат.
Первоначальной стадией правореализации является правотворчество, когда появляются и утверждаются правовые средства в виде установления, изменения или отмены действия позитивных норм, в виде правовых актов, судебных прецедентов, правовых обычаев, договоров, религиозных догматов.
На второй стадии происходит перевод права в потенции в фактические отношения между субъектами. Это регулирование осуществляется в четырех формах реализации права-- соблюдение, исполнение, использование и особой формой правоприменение.
На третьей стадии или применение юридической ответственности соответсвующими органами должностными лицами осуществляются принуждение в виде применения санкций, которые содержатся в нарушенных нормах права. Все перечисленные стадии взаимосвязанны, предполагают друг друга и более всего дополняют, что является важным при пробелах. Необходимости отмены в целом корреляции правовых норм.
Все стадии правового регулирования имеют сложное строение и состоят из совокупности элементов. К таким элементам относятся нормы права, акты самореализации в виде субъективных прав и обязанностей, актов применения норм права, самого правоотношения, а также субъективного момента, выраженного в правосознании.
В числе элементов выделяют и субъектов. Правовое регулирование включает в себя также предмет, цели, способы регулирования и так далее. В специальной литературе единство стадий и элементов правового регулирования называют механизмом правового регулирования.
6. Специфика источников правового регулирования частно-правовых отношений.
Источники ГП – форма закрепления (внешнего выражения) гражданско-правовых норм. Виды источников ГП: ГК РФ и федеральные законы РФ, регулирующие гражданскоправовые отношения; подзаконные акты, содержащие нормы ГП (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты иных федеральных органов исполнительной власти; нормативные акты СССР и РСФСР; обычаи делового оборота; нормы международного права и международные договоры. Не считаются источниками ГП, но используются в правоприменительной практике: нормы морали и нравственности; постановления судебных пленумов и судебная практика.
Понятие гражданского законодательства понимается в узком и широком смыслах: в узком
– включает ГК РФ и федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения; в широком – все источники гражданского права.
Центральное место в системе гражданского законодательства занимает ГК РФ (состоит из трех частей); нормы, содержащиеся в др. законах, должны соответствовать ему. Высшей юридической силой обладает Конституция РФ: содержит основополагающие для других правовых актов нормы (например, статьи о правах собственников имущества, о правоспособности граждан и др.).
Федеральные законы регулируют отдельные виды гражданско-правовых отношений (например, деятельность юридических лиц (общественных объединений, благотворительных организаций, акционерных обществ). Законы СССР и законы РФ, принятые до 1 января 1995 г. действуют при условии их непротиворечия ГК РФ.
Подзаконные нормативные акты указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; акты федеральных органов исполнительной власти. При этом указы Президента РФ должны соответствовать ГК РФ и иным федеральным законам; постановления Правительства РФ должны соответствовать ГК РФ, иным федеральным законам и указам Президента РФ и т. д.
Нормы международного права и международные договоры применяются опосредованно
инепосредственно. В первом случае применяются лишь принципы и положения, заимствованные из международного права и международных договоров. Во втором – международные договоры применяются к гражданско-правовым отношениям как с участием иностранных субъектов (если они определяют права и обязанности таких физических и юридических лиц на имущество, находящееся в РФ, процедуру заключения
иоформления сделок, ответственность за вред, причиненный иностранным лицам и т.
д.), так и в отношениях, участниками которых являются только российские граждане (например, в отношениях, связанных с международными перевозками грузов, пассажиров и багажа)).
Обычаи делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота применяются: в случае, когда имеется пробел в законе, не урегулированный сторонами; если порядок применения их предусмотрен ГК РФ и Кодексом торгового мореплавания РФ.
