7. Значение формулы в формулярном процессе. Составные элементы формулы.

Формула в судебном процессе - это записка, составленная претором для судьи, в которой содержится обязательное для судьи указание о том, как решить спор.

Формула являлась важным средством влияния преторов на развитие права, т.к. претор, составляя формулу, руководствовался далеко не всегда буквой закона, а использовал свою власть и давал признание новым отношениям, не признанным ранее в праве и, наоборот, оставлял без защиты соответствующие законы, но устаревшие отношения Формула включала в себя суть спора, ссылка на норму права - цивильного/преторского, предложение судье определённым образом разрешить спор. Судья при вынесении решения строго следовал формуле. Так преторы приспосабливали нормы права к новым юридическим процессам.

Вид: «Если.., то...»

По своей структуре данная формула состояла из некоторых основных частей (Partes formulae):

• Номинация. В этой части претор назначает то или иное лицо посредником (судьей) для рассмотрения по существу искового требования. Например: «Судьей по данному делу пусть будет Октавий»;

• Демонстрация. Часть, в которой описываются дополнительные обстоятельства, объясняющие причины возникновения спора. Обозначение спорного предмета

• Интенция. Самая существенная часть формулы. Она излагает юридическое содержание спора между сторонами, который подлежит разрешению судьей. Здесь речь идет о притязании истца. Она открывается словами: «если выяс нится (si paret).»;

• Адъюкация — часть формулы, в которой судье разрешалось самостоятельно вынести решения по некоторым вопросам. Судья выносит немотивированное решение, обжалованию не подлежит.

• Кондемнация - та часть формулы, в которой указывалось, как надо решить спор.(«Присудить/признать/предоставить») — Эксцепция - такая часть формулы, в которой содержатся условия, всегда защищающие ответчика. Включала:-

1.Возражение об обмане

• .Ссылка на угрозы/насилие со стороны истца

• .Ссылка на дополнительное соглашение

— Прескрипция - исковые требования могут быть изменены - уменьшены/увеличены (штраф). Часть, в которой судья предупреждается о возможности дальнейшего уточнения истцом его требований (эта часть нужна была, т.к. дело рассматривалось 1 раз, не было обжалования( это определения из лекций)

7. Преторские формы защиты.

Кроме исковой защиты существовали также особые способы защиты нарушенного права — средства преторской защиты иска. Ее основными способами являлись:

1. интердикт — административные приказы претора, когда сложившаяся ситуация требовала быстрого решения и судебного решения не требовалось.. Издавались преторами по определенным гражданским делам на стадии расследования дела, чаще всего по поводу штрафов или залога. Интердикт должен был исполняться незамедлительно. Наряду с обычным исковым порядком рассмотрения частных споров, существовало особое интердиктное производство. Оно отличается от обычного искового порядка рассмотрения частных споров тем, что судебный магистрат здесь выступает исключительно как носитель высшей власти, издающий приказы по отношению к гражданам.

Можно перечислить следующие виды интердиктов:

• простой интердикт (simplicia) — был обращен только к одной из сторон^

• двусторонний интердикт (duplicia) — обращался к обеим сторонам;

• запретительный интердикт (prohibitoria) — запрещал определенные действия и поведение (например, запрет нарушать чье-либо владение (vim fieri veto));

• восстановительный интердикт (restitutoria) — приказ о восстановлении разрушенного публичного строения или возврате лицу его вещи; Внешне они выражаются словом restituas - "ты должен восстановить".

— предъявительный интердикт (exhibitoria) — требуют представить определенное лицо немедленно, так, чтобы претор это видел; выдача раба/подвластного(члена семьи) - проявление власти домовладыки.

это виды интердиктов по лекции Филиповой

• Интердикты, направленные на удержание существующего владения(когда фактическое обладание объектом недвижимости владельцем не утрачено, однако владение в том или ином отношении нарушается претендентом на владение. Претор запрещает применять насилие для изменения фактического положения владельца., то есть по сути это запретительный интердикт);

• интердикты, направленные на возвращение.

Действие интердикта. Эффект интердикта заключался в том, чтобы противник немедленно повиновался ему, не оспаривая фактов, указанных в интердикте, и не утверждая, что был нарушен запретительный интердикт. Если лицо, против которого выдан интердикт, не выходя от претора, оспаривало интердикт и требовало назначения судьи (arbiter), это требование удовлетворялось. Судебное разбирательство могло привести или к подтверждению интердикта (и тогда он из условного приказа превращался в безусловный), или к оправданию ответчика. Если судья подтверждал интердикт, а ответчик все- таки не подчинялся, судья присуждал его к денежной сумме, определявшейся истцом под присягой.

2) реституция (restitutio in integrum) — это возврат в первоначальное по положение. Классическое право не знало обжалования судебного решения в собственном смысле. Однако сторона, недовольная судебным решением, могла просить у претора restitutio in integrum, восстановления в первоначальное положение, т.е. просить об уничтожении наступивших юридических последствий. Это средство защиты давалось претором не только против судебного решения, но и в ряде других случаев, когда по обстоятельствам дела претор не считал возможным строгое применение общих норм права (см. п. 82). Применение этого экстраординарного средства производилось как по просьбе сторон, так и по собственному усмотрению магистрата в целях защиты верхушки господствующих классов.

Основания реституции

(1) Наличие имущественного или неимущественного ущерба (laesio), причиненного действием или упущением.

(2) Наличие у просителя оправдывающего реституцию основания (iusta causa), както: а)несовершеннолетие (менее 25 лет); б)злой умысел(чаще); в) временное отсутствие (в плену и т.п.).г) совершение сделки под угрозой

Действие реституции заключалось в том, что она лишала силы факт, приведший юридические отношения к существующему состоянию, и восстанавливала

9 прежнее состояние этих отношений. Истец, получивший реституцию, должен был вернуть ответчику выгоду, полученную от погашения юридического отношения, например, покупатель, получивший обратно уплаченную цену, обязан вернуть продавцу купленный товар.

3. стипуляция (stipulationes praetoriae) — обещание лица в присутствии претора сделать что-либо (например, дать право собственности). Такие обещания, являющиеся по сути вербальным договором, заключались сторонами по указанию магистрата. Стипуляция(важнейший устный контракт, спонтий - обещание) - если одно лицо давало другому обещание сделать что-либо перед претором.Придумана для упрощения процесса и облегчения сбора доказательств. Универсальная форма исполнения, обеспечения обязательств. Клятва перед претором.

Виды стипуляции:

• регулирование правильного проведения спора (stipulationes jiudiciales);

• внесудебные стипуляции (stipulationes cautionales);

• обеспечение процессу беспрепятственного проведения (stipulationes comunes);

Например, в случае, если нерадивость хозяина создавала угрозу (еще не нанесенный ущерб) для соседнего участка, по жалобе на аварийное состояние строения соседа (или на угрозу, возникшую в результате проведения работ или по естественным причинам, например, угроза оползня или накренилось дерево на границе участков) собственник аварийного строения принуждался претором дать стипуляцию, в результате которой возникала ответственность возместить возможный ущерб.

3. введение во владение (missiones in possessionem) применялось в исках по наследственному праву. Претор «вводил наследника во владение», т. е. фактически объявлял его наследником. Применялось в области наследственного права, когда эмансипированные сыновья вводились в наследство вместе с агнатами.