43. Договор займа.

Договор займа (mutuum) - договор, по которому одна сторона (заимодавец) передавала другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, в собственность заемщику, а заемщик принимал на себя обязанность вернуть такую же сумму денег или такие же вещи по истечении срока, указанного в договоре, или по востребованию.

Договор займа - реальный договор, считался заключенным с момента фактической передачи денег или вещей, до самой передачи соглашение сторон не влекло ни прав, ни обязанностей. Однако соглашение всё равно необходимо для заключения договора, так, как нет consensus, нет и договора, воли сторон должны быть согласны; отсутствие соглашения может привести к тому, что договор будет недействительным.

Предмет договора займа - деньги или телесные, находящиеся в обороте вещи, определенные родовыми признаками (зерно, масло, кирпич и т. д.). Не признавался заем, например, в отношении обязательств, сервитутов, индивидуально-определенных вещей и т. д.

По договору займа вещи передавались в собственность заемщика, причем была необходима реальная передача вещи в прямое обладание и специальное согласие об условиях займа.

Nexum - древнейшая форма займа (упоминается в Законах XII таблиц наряду с манципацией). Mutuum является сравнительно поздней формой договора займа. Довольно распространенным в науке римского права является взгляд, что в древнейшем римском праве для этой цели пользовались сначала формальной сделкой nexum, а затем - стипуляцией.

Договор займа заключался в форме:

• сделки nexum (в древнейшее время) - путем совершения особого обряда (gestum или negotium per aes et libram) с помощью куска меди и весов, при появлении чеканной монеты - с помощью торжественной формулы;

• стипуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями, устная форма (вербальный договор));

• обыкновенной письменной форме.

Договор займа - односторонний договор, т. е. у заимодавца не было обязанностей перед заемщиком, было лишь право требовать от заемщика возврата определенной договором суммы или вещи; у заемщика не было никаких прав по отношению к займодавцу, но была обязанность вернуть в установленный договором срок вернуть деньги или иные вещи.

Заемщик был обязан вернуть такое же количество вещей такого же качества, какое им было получено.

Под влиянием греческого права в практику Рима вошли специальные документы - хирографы (расписки заемщиков о получении денежной суммы или иной валюты займа), которые облегчали обязанности кредитора в доказывании факта предоставления займа.

В случае невозвращения заемщиком займа в срок заимодавец мог предъявить:

• иск строгого права;

• иск о возврате неосновательного обогащения;

• иск на взыскание имущества, полученного заемщиком по договору займа.

Заемщик мог предъявить иск о возврате расписки, ссылаясь на непредоставление займа.

Риск случайной гибели полученной по договору займа вещи лежал на заемщике.

Договор займа - беспроцентный договор. Проценты могли устанавливаться путем специального указания в договоре или заключения отдельного соглашения. Максимальный размер процентов: 1 % в месяц, в праве Юстиниана - 6 % в год (для торговцев - 8 % в год). Начисление процентов на проценты было запрещено.